(刘凤科讲刑法之精讲学习笔记)第一章：刑法概说

第一章刑法概说第一节刑法的概念、性质和任务一、刑法的概念1.概念：刑法是法律体系中一个重要的部门法，凡是规定犯罪及其法律后果（主要是刑罚）的法律规范，都属于刑法。

2.刑法渊源：（1）在我国，广义的刑法包括刑法典（即狭义刑法，其中包含10个刑法修正案）、单行刑法、附属刑法（又叫行政刑法）。

（2）我国其他法律中虽然规定有涉及刑事责任的法律条文，但不是独立的刑法法则，并没有规定新的刑事责任内容，而是一种参照规定，即以刑法规定为准判断是否对其定罪处罚，故我国现行刑法不存在附属刑法。

3.立法状态与指导思想。

（1）1979年7月1日通过刑法典（1980年1月1日施行）；1997年3月14日修订了刑法典（1997年10月1日施行）；迄今为止颁布了10个刑法修正案。

（2）1997年修订刑法有着鲜明的指导思想：制定一部有中国特色的统一的比较完备的刑法典，保持刑法的连续性和稳定性，对原来笼统的规定尽量做出具体的规定。

二、刑法的性质1.刑法规定的内容特定。

只规定犯罪刑罚及其二者的关系。

2.刑法保护的利益非常广泛，包括个人利益、国家、社会法益。

3.刑法的制裁手段很严厉，法律后果涉及生命、自由、财产。

三、刑法的任务1.打击犯罪不是目的而是手段；保护人民才是刑法的目的。

2.打击犯罪、保护人民是手段和目的的关系。

四、刑法的功能刑法目的是指通过刑法意图实现的目标，刑法机能是指刑法显示或者可能发挥的作用。

1.规制机能（行为规范/裁判规范）2.法益保护机能3.权利保障机能第二节刑法的基本原则一、刑法基本原则概述罪刑法定原则、平等适用刑法原则、罪刑相适应原则。

二、罪刑法定原则概述（一）罪刑法定原则的基本含义1.罪刑法定原则是现刑法的精神和灵魂，其本质是通过限制国家刑罚权，更好的保障国民的自由和人权。

2.德国学者费尔巴哈：“法无明文规定并不为罪，法无明文规定不处罚”3.刑法第3条后半段才是罪刑法定原则的内容，前半段只是对国家刑罚权的确定，不能将其理解为罪刑法定原则的内容。

第一章：刑法概说第一节：刑法的概念、性质与任务一、刑法的概念：凡是规定犯罪及其法律后果的法律规范，都属于刑法。

（注：我国的刑法是1997年的刑法典，单行刑法（惩治外汇的规定）；附属刑法我国是没有的）二、刑法的性质：刑法是独立的部门法，由其的特殊性使其有别于其它的法律：(一)刑法规定的内容特定：“犯罪与刑法”；(二)刑法保护的利益广泛：个人、国家、社会；(三)刑法制裁的手段严厉：涉及生命、自由及财产。

三、刑法的任务:打击犯罪本身不是刑法的目的，只是手段，而国家应用刑法的目的是保护人民，换言之，打击犯罪与保护人民是手段与目的的关系。

四、刑法的功能(一)规制的技能。

规定惩罚措施以明确国家对犯罪的规范性评价。

(二)法益保护的机能。

刑法的目的就是保护法益。

(三)权利保障的机能。

刑法是善良人的大宪章也是犯罪人的大宪章。

第二节：刑法的基本原则一、刑法的基本原则的概述：刑法有三大原则，分别是罪刑法定原则；平等适用原则；罪行相适应原则。

（其中罪刑法定原则是现代刑法的精神和灵魂，其中本质是通过限制国家的公权力的刑罚权，更好地保护国民的自由及人权）二、罪刑法定原则的概述(一)含义：罪刑法定原则就是法无明文规定不为罪，为无明文规定不处罚。

(二)思想的渊源1.三权分立说影响了许多国家的公权力构建，但是并没有成为现代国家的政治事件，也就是国家分为立法权、司法权和型证券，三者互相分离，互相制约，以保证权利领域的罪刑法定。

2.心里强制说：有利于自己做出行为选择，趋利避害。

(三)罪刑法定的理论基础：现代民主法治的国家中最重要的时代主题是民主和自由。

1.民主，即人民当家做主，故定罪量刑时需坚持“以事实为依据，以法律为准绳”就是对国民意志的最大尊重，司法实践不得以民意的最大尊重为借口二亿网民的一件为定罪量刑的根据，否则会以“民主“的名义侵犯人权，毕竟网民的一件具有非理性和不确定性。

2.民主自由，体现为国民享有充分的人权，没有人权，就没有自由。

2016刘凤科每日一点之001-013罪刑法定原则-危害行为001．罪刑法定原则：1．含义：法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。

2．思想渊源：三权分立学说与心理强制说。

3．理论基础：民主主义与尊重人权主义（国民预测可能性）。

4．制约对象：立法人员，司法人员（包括侦查人员、检察人员和审判人员）与执行人员。

5．内容：（1）成文的罪刑法定：行政法规与规章、习惯与习惯法、判例、国际条约与公约不能创设刑罚法则。

（2）事前的罪刑法定：刑法禁止不利于行为人的事后法，但允许有利于行为人的事后法。

（3）严格的罪刑法定：刑法禁止不利于行为人的类推解释和类推适用，但允许有利于行为人的类推解释。

（4）确定的罪刑法定：刑法法规适当。

一则明确性要求，即刑法、法的解释、指导性案例、判决书等都要求明确性；二则禁止处罚不当罚的行为；三则禁止绝对不定刑，没有犯罪就没有刑罚，没有刑罚就没有犯罪。

002．刑法的解释：1．刑法解释的分类：立法解释的效力等同于法律，高于司法解释；所有的刑法解释都必须遵循罪刑法定原则的要求。

2．刑法解释的目标：应采取客观解释论（遵循法律规范的客观含义），不能采取主观解释论（遵循立法原意或立法本意）。

3．刑法解释的态度：严格解释（按照语言文字可能具有的含义）与灵活解释（结合社会生活理解法律语言文字的含义）统一于罪刑法定原则。

4．存疑时有利于行为人的原则：不适用于刑法的解释，仅适用于案件事实与证据的判断，即案件事实与证据的认定存在疑问时，应作出有有利于行为人的判断。

5．刑法解释的理由：（1）文理解释与论理解释并不矛盾。

（2）同一语词在不同法条中可能具有不同含义。

（3）对“等”、“以及其他”、“或者其他”含义的理解，须遵循同类解释的规则。

（4）入罪时举轻以明重（当然解释），追求结论的合理性，但必须符合犯罪构成要件，否则，属于不利于行为人的类推解释，违反罪刑法定原则。

（5）出罪时举重以明轻（当然解释），不需要刑法条文对此有明文规定，因为刑法允许有利于行为人的类推解释。

第一章刑法概说第一节刑法的性质、任务、体系、解释考点一刑法的性质、任务、分类（一）刑法的性质刑法是以国家名义颁布的，规定犯罪及其法律后（主要是刑罚）的法律规范的总和。

这句话说明刑法是公法，它具有下列特征：1.法益保护的广泛性2.制裁手段的严厉性3.部门法律的补充性和其他法律的保障性（二）刑法的任务刑法的任务是“保障与保护”的对立统一既要通过惩罚犯罪保护人民，又要在追究犯罪时保障人权，不能为了保护人民而不顾人权。

（三）刑法的分类刑法可以分为刑法典、单行刑法、附属刑法。

刑法典即《中华人民共和国刑法》。

目前我国还相继颁布了七个刑法修正案。

单行刑法是国家以决定、规定、补充规定等名义发布的规定某一类犯罪及其后果或者刑法的某一事项的法律。

目前有效的单行刑法只有一个，就是全国人大常委会颁布的《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。

附属刑法，是指附带规定于经济法、行政法等非刑事法律中的罪行规范。

我国目前的附属刑法一般只是重申刑法典的内容，如“构成犯罪的，依法追究刑事责任”，并无刑法之外的特别规定。

考点二刑法的体系、解释（一）刑法的体系刑法典从结构上可以分为总则、分则和附则三部分。

刑法总则是关于犯罪、刑事责任和刑罚的一般原理原则的规范体系，这些规范是认定犯罪、确定责任和适用刑法所必须遵守的共同的规则。

刑法分则是关于具体犯罪和具体法定刑的规范体系，这些规范是解决具体定罪量刑问题的标准。

刑法总则可以分为三大部分：基础知识、犯罪论、刑罚论。

基础知识是关于刑法的概念、任务、基本原则、适用范围的知识。

犯罪论是关于定罪的知识。

刑罚论是关于刑罚的知识。

犯罪论的知识点之间关系如下：犯罪论部分可以分为构成犯罪和不构成犯罪的两大块，其中不构成犯罪的就是正当防卫等正当行为；构成犯罪的又可以分为基本的犯罪构成和修正的犯罪构成。

基本的犯罪构成就是一个人进行了一个行为，触犯一个罪名，并且犯罪既遂的情况。

它包括犯罪构成的四大要件。

刑法基础理论精讲讲义第一章刑法概说第一节刑法的概念、性质与体系一、刑法的概念与分类1．刑法概念：刑法是规定犯罪及其法律后果（主要是刑罚）的法律规范的总和。

2．广义的刑法与狭义的刑法：刑法典(包括7个刑法修正案)、单行刑法(1个)、附属刑法。

二、刑法的性质与任务（一）刑法的性质规制内容的特定性、法益保护的广泛性、制裁手段的严厉性、部门法律的补充性、其他法律的保障性。

注意：刑法的谦抑性与存疑时有利于被告人的原则（该原则针对案件事实的判定，不适用于刑法的解释）。

【参考真题1】（T20080206）甲、乙上山去打猎，在一茅屋旁的草丛中，见有动静，以为是兔子，于是一起开枪，不料将在此玩耍的小孩打死。

在小孩身上，只有一个弹孔，甲、乙所使用的枪支、弹药型号完全一样，无法区分到底是谁所为。

对于甲、乙的行为，应当如何定性？A．甲、乙分别构成过失致人死亡罪B．甲、乙构成过失致人死亡罪的共同犯罪C．甲、乙构成故意杀人罪的共同犯罪（二）刑法的任务刑法的任务为保护法益，保护的方法是禁止和惩罚侵犯法益的犯罪行为。

刑法的机能：(1)行为规制机能（评价机能与决定机能）。

（2）法益保护机能。

(3)自由保障机能。

刑法既是“善良人的大宪章”，又是“犯罪人的大宪章”（李斯特语）。

三、刑法的体系与解释（一）刑法体系编、章、节、条、款、项、段。

注意本文与但书。

（二）刑法的解释：刑法的解释必须遵循刑法的基本原则1．非正式的刑法解释与正式的刑法解释：立法解释、司法解释与学理解释立法机关进行立法和法律解释的时候，扮演了不同的角色，对其限制不同。

【参考真题2】（2008年试卷二第20题）①立法解释是由立法机关作出的解释，既然立法机关在制定法律时可以规定"携带凶器抢夺的"以抢劫罪论处，那么，立法解释也可以规定"携带凶器盗窃的，以抢劫罪论处"。

②当然，立法解释毕竟是解释，所以，立法解释不得进行类推解释。

③司法解释也具有法律效力，当司法解释与立法解释相抵触时，应适用新解释优于旧解释的原则。

刑法笔记结果无价值论：倾向于罪刑法定，以结果为出发点，以法益侵犯为衡量标准，当前主流观点行为无价值论：倾向于惩罚罪恶，以行为为出发点，以主观恶性为衡量标准，传统理论观点《刑法修正案八》自2011年5月1日开始生效《刑法修正案九》自2015年11月1日开始生效第一章：刑法概述第一节：刑法的概念、性质、任务和机能一、刑法的概念：广义的刑法：包括97刑法典、单行刑法（只有一个）、附属刑法（中国没有）狭义的刑法：仅指97刑法典二、刑法的目的：为了保护人民利益而非打击犯罪，打击犯罪只是手段三、刑法的机能：规制机能：针对所有人，起到规范行为作用法益保护机能：针对善良国民，保护国民法益不受侵犯权利保障机能：针对犯罪分子，保证犯罪分子的利益第二节：刑法的基本原则理论原则：为了规避以下三种社会风险，保障国民权利而产生罪刑法定原则：是刑法的最基本的原则，贯穿立法、司法、执法的整个过程法益侵犯原则：犯罪的本质要求有法益侵犯（对应犯罪构成体系中的违法性）责任主义原则：行为人必须要有故意或过失的责任心理（对应犯罪构成体系中的有责性）法条规定的原则：罪刑法定原则、平等适用刑法原则、罪行相适应原则一、罪刑法定原则：★★★★★（一）基础思想1、本质：限制国家刑罚权，保护国民的自由和人权———把国家权力装进笼子里2、基本含义：法无明文规定不定罪，法无明文规定不处罚3、思想渊源（严格意义上的理论基础）：三权分立说和心理强制说4、思想基础（现代意义上的理论基础）：民主主义和尊重人权（自由）主义：（1）民主主义：诸如犯罪与刑罚这些关系到国民基本和重大事项的内容，必须由国民或者国民选举的代表以立法方式加以决定（在我国，就是指全国人大及常委会），即要求体现国民的意志（以事实为根据，以法律为准绳）（2）尊重人权主义（自由主义）：具有预测可能性。

为了不限制国民的行为与创造欲望，必须事先规定犯罪与刑罚的内容，使国民预测自己行为的法律效果，从而更好的尊重并保护人权与自由（二）罪刑法定原则的基本内容（基本要求）1、成文的罪刑法定：指刑法典、单行刑法，八个刑法修正案才能规定刑法，才能作为刑法的渊源注：排斥习惯或习惯法、判例法、国际条约和国际公约、行政法规等，这些不能成为刑法的渊源2、事前的罪刑法定：禁止溯及既往，即禁止事后法，但不禁止有利于行为人的事后法（从旧兼从轻）3、严格的罪刑法定：合理解释刑法，禁止类推解释，但不禁止有利于行为人的类推解释4、确定的罪刑法定：刑罚法规的适当，刑法内容的确定性（1）明确性：刑法的规定必须清楚、明了，不得有歧义、不得模糊不清（2）罪的法定：禁止处罚不当罚的行为。

2016刘凤科每日一点之001-013罪刑法定原则-危害行为001．罪刑法定原则：1．含义：法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。

2．思想渊源：三权分立学说与心理强制说。

3．理论基础：民主主义与尊重人权主义（国民预测可能性）。

4．制约对象：立法人员，司法人员（包括侦查人员、检察人员和审判人员）与执行人员。

5．内容：（1）成文的罪刑法定：行政法规与规章、习惯与习惯法、判例、国际条约与公约不能创设刑罚法则。

（2）事前的罪刑法定：刑法禁止不利于行为人的事后法，但允许有利于行为人的事后法。

（3）严格的罪刑法定：刑法禁止不利于行为人的类推解释和类推适用，但允许有利于行为人的类推解释。

（4）确定的罪刑法定：刑法法规适当。

一则明确性要求，即刑法、法的解释、指导性案例、判决书等都要求明确性；二则禁止处罚不当罚的行为；三则禁止绝对不定刑，没有犯罪就没有刑罚，没有刑罚就没有犯罪。

002．刑法的解释：1．刑法解释的分类：立法解释的效力等同于法律，高于司法解释；所有的刑法解释都必须遵循罪刑法定原则的要求。

2．刑法解释的目标：应采取客观解释论（遵循法律规范的客观含义），不能采取主观解释论（遵循立法原意或立法本意）。

3．刑法解释的态度：严格解释（按照语言文字可能具有的含义）与灵活解释（结合社会生活理解法律语言文字的含义）统一于罪刑法定原则。

4．存疑时有利于行为人的原则：不适用于刑法的解释，仅适用于案件事实与证据的判断，即案件事实与证据的认定存在疑问时，应作出有有利于行为人的判断。

5．刑法解释的理由：（1）文理解释与论理解释并不矛盾。

（2）同一语词在不同法条中可能具有不同含义。

（3）对“等”、“以及其他”、“或者其他”含义的理解，须遵循同类解释的规则。

（4）入罪时举轻以明重（当然解释），追求结论的合理性，但必须符合犯罪构成要件，否则，属于不利于行为人的类推解释，违反罪刑法定原则。

（5）出罪时举重以明轻（当然解释），不需要刑法条文对此有明文规定，因为刑法允许有利于行为人的类推解释。

第一章刑法概说第一节刑法的概念、性质、任务和机能一、刑法的概念刑法是以国家名义规定何种行为是犯罪和应给犯罪人以何种刑罚处罚的法律。

1979年我国制定了刑法典。

1997年我国对旧刑法进行了修订。

1997刑法修订后到现在，全国人大常委会又先后制定了八个刑法修正案和一个单行刑法。

二、刑法的性质（一）特定性：刑法只规范罪刑关系，其涉及的内容与对象都较为特殊。

（二）广泛性：刑法的目的是保护法益。

法益包括个人法益、国家法益、社会法益三大类。

（三）严厉性：惩罚犯罪行为的措施是刑罚，这是强制力最强的手段。

（四）保障性：刑罚保障其他法律的实施。

三、刑法的任务（1）保卫人民民主专政的政权和社会主义制度（刑法的首要任务）。

（2）保护公共财产和公民私人所有的合法财产。

（3）保护公民的人身权利、民主权利和其他权利。

（4）维护社会秩序、经济秩序。

四、刑法的机能(一)规制机能：首先，刑法将一定的行为确定为犯罪，并规定科处一定刑罚，从而指出其应当受到法的无价值判断(评价机能)。

由此可见，刑法就是一种命令，这种命令可以使普通人形成不实施类似行为的意思决定(意思决定机能)，从而避免犯罪。

其次，刑法是定罪和量刑的唯一依据。

对司法官员而言，刑法是对其法外科刑权力的禁止。

(二)法益保护机能：刑法必须保护人们公认的、对于社会存续有意义的法律上的利益。

刑法的保护机能表明，刑法的最终目的就应当定位于保护法益。

(三)权利保障机能：刑法是“犯罪人的大宪章”。

第二节刑法的基本原则一、罪刑法定原则1、具体要求:（1）禁止溯及既往（事前的罪刑法定）（2）排斥习惯法（成文的罪刑法定）（3）禁止类推解释（严格的罪刑法定）（4）刑罚法规的适当（确定的罪刑法定）2、罪刑法定与刑法解释刑事司法中贯彻罪刑法定原则，最为关键的问题是对刑法的解释要合理：（1）任何解释方法所得出的结论，都不能违反罪刑法定原则。

还要符合刑法目的。

（2）不利于被告人的类推解释在方法上就与罪刑法定原则相抵触，故属禁止之列。

第一章刑法概说第一节刑法的概念、分类、性质一、刑法的概念刑法是以国家名义颁布的，规定犯罪及其法律后果（主要是刑罚）的法律规范的总和二、刑法的分类（一）狭义刑法与广义刑法1.狭义刑法：指刑法典2.广义刑法：包括刑法典、单行刑法与附属刑法。

a.附属刑法，是指附带规定于经济法、行政法等非刑事法律中的罪刑规范。

单行刑法，指在刑法典之外，为了弥补刑法典之不足，立法机关针对某种或某一类犯罪而制定的刑事法律。

b.我国没有附属刑法。

c.我国刑法指的就是：刑法典《中华人民国共和国刑法》和单行刑法《关于惩治骗购外汇、逃税和非法买卖外汇犯罪的决定》(二）形式刑法与实质刑法1.形式刑法：在法典的外形或名称上就能显示其为规定犯罪与刑事法律关系的法律。

刑法典。

2.实质刑法：外形或名称不属于刑法，但其内容规定了犯罪及其刑事责任的法律或条款。

附属刑法（三）普通刑法与特别刑法1.普通刑法：适用于一般事项及一般人而具有普遍效力的刑法2.特别刑法：仅适用于特定的人、时间、地域、事项（犯罪）而被限制适用的刑法（四）固有刑法与行政刑法1.又称刑事刑法，指既侵害法益又违反伦理道德的犯罪及刑事责任的刑法。

国外认为固有刑法就是指刑法典2.行政刑法：指行政法律中有关犯罪与刑事责任的条款。

附属刑法一般属于行政刑法（五）国内刑法与国外刑法1.国内刑法：适用于一国领域内的刑法2.国外刑法：国际条约中有关犯罪与刑罚的规范三、刑法的性质刑法的法律性质1.刑法的特定性——规制内容（只规定犯罪）2.广泛性——法益保护（刑法保护的利益几乎集合其他法律所保护的利益）3.严厉性——制裁手段4.补充性——其他法律（其他法律规制不了的才动用法律，eg:小偷小摸，能用治安管理法就不用刑法，否则动不动就要进去）5.保障性——部门法律（其他法律规定不了的，刑法出面）第二节刑法的创制、目的与任务一、刑法的创制根据法律根据：宪法实践根据：同犯罪作斗争的具体经验及实际情况原则：适时性，谦抑性，有效性，科学性，经济型，合理性二、刑法的目的整体目的：保护法益各章目的：通过分则的章名和有关规定来体现条文目的：通过条文的具体规定来体现三、刑法的任务任务：保护法益（惩罚是手段，保护法益是目的）机能行为规制机能法益保护机能自由保障机能既保护法益免受犯罪侵害的机能，又有保障公民个人自由不受国家不当侵犯的机能（罪犯的合法权益）刑法既是善良人的大宪章，又是犯罪人的宪章第三节刑法规范、体系与解释一、刑法规范1.概念：指以禁止、处罚犯罪行为为内容的法律规范（具体而言，指由国家制定与认可并由国家强制力保证实施的，禁止人们实施犯罪行为、指示司法如何认定犯罪和追究刑事责任的法律规范）2.刑法规范刑法条文的关系：①刑法条文表达刑法规范，是刑法规范的载体，刑法规范是刑法条文的内容与实质②刑法条文与刑法规范并非等同（规范的内容是禁止做什么，允许做什么，应当做什么，故刑法总则中许多一般性规定与原则性规定不属于刑法规范；分则中一个条文可能表达多个规范，也有可能几个条文表达一个规范。

刑法考点总结(详细版)总则部分：一、刑法概述1.刑法的概念、性质、任务和机能2.刑法的基本原则(1)罪刑法定原则：①含义：法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚②内容：成文的罪刑法定；事前的罪刑法定；严格的罪刑法定；确定的罪刑法定③刑法的解释A.解释的分类：立法解释、司法解释、学理解释B.解释的理由：文理解释、目的解释、历史解释、比较解释、体系解释C.解释的方法：平义解释、扩大解释、缩小解释、反对解释、补正解释(2)平等适用刑法原则：刑法面前人人平等(3)罪刑相适应原则：刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯的罪行和承担的刑事责任相适应3.刑法的适用范围(1)空间效力：①国内犯：属地管辖(凡犯罪行为或者犯罪结果有一部分在我国领域内，包括我国船舶或者航空器内发生的，除享有外交特权或者豁免权的外国人以外，都适用我国刑法管辖)②国外犯：A.属人管辖(我国公民在我国领域外犯我国刑法规定的犯罪，原则上我国刑法都有属人管辖权)；B.保护管辖(外国人在我国领域外侵犯我国国家利益或者公民利益；所犯之罪法定最低刑为三年以上有期徒刑；双重犯罪原则)C.普遍管辖(适用普遍管辖时，定罪量刑的根据仍然是我国刑法，而非国际条约)(2)时间效力：溯及力：禁止溯及既往(我国采纳从旧兼从轻原则)新法适用的唯一可能是处罚更轻(禁止不利于行为人的事后法，允许有利于行为人的事后法)二、犯罪论1.刑法概说(1)犯罪的概念(2)犯罪的分类①亲告罪：被害人告诉才处理的犯罪，即立法者将诉权赋予被害人的犯罪包括：侮辱罪、诽谤罪、暴力干涉婚姻自由罪、虐待罪、侵占罪2.犯罪构成(1)犯罪构成要件要素分类：①记述的与规范的构成要件要素②积极的与消极的构成要件要素③客观的与主观的构成要件要素④成文的与不成文的构成要件要素(2)违法性：①危害行为：是指基于人的意识和意志支配实施的客观上侵犯法益的身体活动特征：有体性、有意性、有害性A.刑法禁止的行为不是犯罪故意支配下实施的任何身体动作，而是在客观上可能侵犯法律保护的利益的行为；分类：实行行为、预备行为、教唆行为、帮助行为B.作为与不作为危害行为；②不真正不作为犯的成立条件：A.作为义务的发生根据：危险源；特殊关系；特定领域B.作为可能性C.结果回避可能性D.作为与不作为的等价性③持有行为：持有是一种行为方式，表现为支配、控制特定物品只要处于行为人支配和控制的领域、场所，都属于“持有” (包括让第三者保管，如果第三者知情，则成立共犯)注意：故意持有多种犯罪对象，成立数个持有型犯罪的，属于数行为触犯数罪的情形，应当数罪并罚④行为对象：是指实行行为所作用的物、人、组织⑤危害后果：危害行为给刑法所保护的法益所造成的现实侵害事实与现实危险状态分为：侵害犯与危险犯⑥结果加重犯：又称加重结果犯，是指法律规定的一个犯罪行为(基本犯罪) ，由于发生了严重结果而加重其法定性的情况⑦刑法上的因果关系：危害行为与危害结果之间的一种引起与被引起的关系意义：A.影响罪数的认定(如果存在因果关系，则实行行为与实害结果属于同一犯罪；否则，二者分属不同犯罪)；B.影响故意犯罪未完成形态的判定(如果实行行为与实害结果存在因果关系，则成立故意犯罪既遂；否则，绝不成立既遂)；C.影响过失犯罪是否成立的判定(如果实行行为与实害结果存在因果关系，才可能成立过失犯罪；否则，绝不成立过失犯罪)；D.影响结果加重犯的认定 (基本犯罪行为与加重结果存在因果关系，才可能成立结果加重犯) 。

第一章刑法概说第一节刑法的概念、性质、任务和机能一、刑法的概念1．刑法概念。

刑法是规定犯罪及其法律后果（主要是刑罚）的法律规范的总和。

立法史：1979 年7 月1 日通过，1980 年1 月1 日施行；1997 年3 月修订刑法典。

1997 年修订刑法的指导思想：制定一部有中国特色的统一的比较完备的刑法典；保持刑法的连续性与稳定性；对原来笼统的规定尽量做出具体的规定。

2．广义的刑法与狭义的刑法。

广义刑法包括刑法典（包括8 个刑法修正案）、单行刑法（1998 年12 月29 日《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》）、附属刑法（又叫行政刑法，当前我国不存在附属刑法）。

狭义刑法就是指的刑法典。

二、刑法的性质1．规制内容的特定性：只规范罪—刑关系。

2．法益保护的广泛性：保护法益涉及个人法益、国家法益和社会法益。

3．制裁手段的严厉性：刑法和其他法律规定的法律后果不同，其严厉性决定了刑法对其他法律实施的保障性。

三、刑法的任务第二条中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。

知识要点我国刑法的任务是打击犯罪与保护人民的统一，二者是手段与目的的关系。

四、刑法的机能刑法的任务是刑法实际承担的职责，刑法的机能是刑法显示以及可能发挥的作用。

1．规制机能。

对于犯罪，刑法通过规定惩罚措施以明确国家对该犯罪的规范性评价，所以，刑法既是行为规范（具有评价机能与意思决定机能），也是裁判规范。

2．法益保护机能。

刑法的目的在于保护法益，犯罪的本质就是侵犯法益。

3．权利保障机能。

刑法是善良人的大宪章，也是犯罪人的大宪章（李斯特语）。

第二节刑法的基本原则一、罪刑法定原则★★★★★第三条法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。

目录司法考试刑法精讲第一章刑法概说第一节司法考试刑法精讲第一章导学与重点司法考试刑法精讲第一章刑法概说第一节(一)了解——刑法的概念、机能、目的以及刑法的体系与结构。

(二)理解——刑法的性质及其他法律的关系，刑法的基本原则。

(三)熟悉并能够运用——解释刑法的各种方法，刑法的适用原则。

一、刑法的概念与分类一般来说，刑法是以国家名义颁布的，规定犯罪及其法律后果(主要是刑罚)的法律规范的总和。

1979年7月1日，全国人民代表大会第二次会议通过了新中国第一部刑法典，该法典自1980年1月1日起施行。

此后，立法机关先后颁布了20多个单行刑法，非刑事法律中也有许多罪刑规范。

经过17年的实践，总的来看，1979年制定的刑法所规定的任务和基本原则是正确的，许多具体规定也是可行的。

但也存在一些问题，不能适应市场经济条件下保护合法权益、惩罚犯罪行为的需要。

1997年3月在第八届全国人民代表大会第五次会议上对旧的刑法典进行了修订，形成了新的刑法典。

这次修订刑法的指导思想主要有以下几点：(1)要制定一部有中国特色的、统一的、比较完备的刑法典。

基于这一考虑，所有单行刑法均纳入新刑法;附属刑法的一些规定也改为刑法的具体条款;对一些新类型的犯罪也作了规定。

(2)注意保持刑法的连续性与稳定性。

对刑法的原有规定，原则上没有什么问题的，尽量不作修改。

(3)对原来比较笼统的规定，尽量作出具体的规定。

制定新刑法典，是进一步完善我国刑事法律制度和司法制度的重大步骤，对于进一步实行依法治国，具有重要意义。

采集者退散新的刑法典颁布后，出现了大量危害严重的骗购外汇、逃汇与非法买卖外汇的行为。

于是，全国人大常委会于1998年12月29日又颁布了《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》，对新刑法作了补充规定。

此后，立法机关多次以修正案的方式对我国的刑法典进行了修改。

其中既有新类型犯罪的增加，也有构成要件的修改和法定刑的调控。

通过修正案在刑法典中增加条文时，即在相关的条文后采取了第××条之一、之二的编号方式。

刘凤科刑法归纳第一讲刑法概说〖考点归纳〗1．刑法的谦抑性与存疑时有利于被告人的原则。

2．刑法的解释。

立法解释的限制；文理解释与论理解释；具体解释方法与目的解释。

3．罪刑法定原则。

思想基础：民主主义与尊重人权主义。

具体内容：形式的侧面与实质的侧面。

（1）法律主义（成文法），行政法规与规章、习惯法、判例不能成为刑法的渊源；（2）禁止不利于行为人的事后法（禁止溯及既往）；（3）禁止不利于行为人的类推解释；（4）禁止绝对不定刑与绝对不定期刑；（5）明确性要求（明确性具有相对性：立法与理论的合力）；（6）禁止处罚不当罚的行为；（7）禁止不均衡的、残虐的刑罚。

3．刑法的管辖权。

（1）国内犯：属地原则（旗国主义为补充）。

犯罪地的确定；属地原则的例外。

（2）国外犯：属人原则；保护原则；普遍管辖原则。

第二讲犯罪概说与构成要件该当性〖考点归纳〗1．犯罪的特征。

文理解释与论理解释的差别。

法益侵犯性与非难可能性构成要素功能、分类2．实行行为与危害行为。

（1）危害行为具有有体性（言论与发表言论）、有意性（反射动作、睡梦中的举动）、有害性（法益侵犯性）三个特征。

（2）实行行为的判断标准：形式上符合客观构成要件，而且具有法益侵害的紧迫性；类型性的法益侵害行为。

3．不作为犯罪。

（1）作为与不作为的竞合与结合。

（2）不真正不作为的成立条件：作为义务的发生根据：法律法规要求；职务要求；先行行为（正当防卫行为除外）引起；法律行为引起。

作为可能性。

结果回避可能性。

（3）不作为与作为具有等价性（持有是作为的一种方式）4．行为对象。

行为对象、组成犯罪行为之物、犯罪孳生之物、犯罪报酬、犯罪工具。

5．危害结果（1）危害结果的概念危害结果=法益侵犯。

侵害犯与危险犯。

（2）结果加重犯。

实施基本犯罪行为，但造成了加重结果；基本犯罪行为与加重结果之间具有直接因果关系；对基本犯罪具有故意或者过失，对加重结果至少有过失；刑法就发生加重结果加重了法定刑。

6．因果关系理论。