第一章：刑法概说
第一节：刑法的概念、性质与任务
一、刑法的概念：凡是规定犯罪及其法律后果的法律规范，都属于
刑法。（注：我国的刑法是1997年的刑法典，单行刑法（惩治外汇的规定）；附属刑法我国是没有的）
二、刑法的性质：刑法是独立的部门法，由其的特殊性使其有别于
其它的法律：
(一)刑法规定的内容特定：“犯罪与刑法”；
(二)刑法保护的利益广泛：个人、国家、社会；
(三)刑法制裁的手段严厉：涉及生命、自由及财产。
三、刑法的任务:打击犯罪本身不是刑法的目的，只是手段，而国家
应用刑法的目的是保护人民，换言之，打击犯罪与保护人民是手段与目的的关系。
四、刑法的功能
(一)规制的技能。规定惩罚措施以明确国家对犯罪的规范性评
价。
(二)法益保护的机能。刑法的目的就是保护法益。
(三)权利保障的机能。刑法是善良人的大宪章也是犯罪人的大
宪章。
第二节：刑法的基本原则
一、刑法的基本原则的概述：刑法有三大原则，分别是罪刑法定原
则；平等适用原则；罪行相适应原则。（其中罪刑法定原则是现代刑法的精神和灵魂，其中本质是通过限制国家的公权力的刑罚权，更好地保护国民的自由及人权）
二、罪刑法定原则的概述
(一)含义：罪刑法定原则就是法无明文规定不为罪，为无明文
规定不处罚。
(二)思想的渊源
1.三权分立说影响了许多国家的公权力构建，但是并没有成
为现代国家的政治事件，也就是国家分为立法权、司法权
和型证券，三者互相分离，互相制约，以保证权利领域的
罪刑法定。
2.心里强制说：有利于自己做出行为选择，趋利避害。
(三)罪刑法定的理论基础：现代民主法治的国家中最重要的时
代主题是民主和自由。
1.民主，即人民当家做主，故定罪量刑时需坚持“以事实为
依据，以法律为准绳”就是对国民意志的最大尊重，司法
实践不得以民意的最大尊重为借口二亿网民的一件为定罪
量刑的根据，否则会以“民主“的名义侵犯人权，毕竟网
民的一件具有非理性和不确定性。
2.民主自由，体现为国民享有充分的人权，没有人权，就没
有自由。不允许以后修改的法律去处罚先前没有认定犯罪
的行为；不利于行为人的类推解释或者类推适用刑法的做
法更是被禁止。
三、罪刑法定原则的内容：罪刑法定原则不仅约束立法者，同样约
束司法者与执法者，其内容及精神和理念贯穿刑事立法，司法
和执行。
(一)只有全国人大及其常委会依法制定的刑事实体法律规范，
才能制定刑罚法则，这是法律主义立场，此即是“成文的罪
刑法定”。行政法规规章，习惯或者习惯法，判例等（包括
立法解释与司法解释）不属于刑法的渊源，不能规定新的刑
罚法则，但是它们能成为理解构成要件要素的材料。此外，
国际条约与国际公约等不能成为刑法的渊源，因此刑事领域，
实体法上判决的依据只能是本国的刑事法律规范，而且国际
条约和国际公约不能存在法定刑。
(二)事前的罪刑法定：禁止溯及既往；但是刑法只是禁止不利
于行为人的溯及既往，允许有利于行为人的溯及既往。
(三)严格的罪刑法定：刑法的解释必须遵从于发条使用的语言
文字的可能性具有的含义，此即是严格的罪刑法定。法律只
禁止不利于行为人的类推解释，允许有利于行为人的类推解
释。
(四)确定的罪刑法定：不仅包括形式的侧面也包括实质的侧面，
即刑罚法规具有适当性，此即“确定的罪刑法定”，具体包
括三个方面：明确性，罪的法定以及刑的法定
1.明确性：刑法的明确性有赖于刑事立法与刑法理论的合力，
因此明确性的实现与分则的罪状（简单罪状、叙明罪状，
空白罪状，引证罪状）的规模无关，与刑法文字数的多少
无关，更不能因为某种理论学说或者解释理论不当地理解
了刑法规定，就认为刑法欠缺明确性，即不能混淆法律和
对法律的理解，体现如下几个方面。
①.明确性既是立法必须贯彻的原则，也是刑法解释学必
须贯彻的原则；明确性原则不仅是立法的原则，也是
司法的原则。
②.司法解释与指导性案例遵循明确的原则。
③.起诉书和判决书也需要遵循明确性原则。
2.罪的法定：刑法禁止处罚不当罚的行为。一方面刑法不干
涉私生活的领域，区分伦理道德与法律领域，另一方面对
没有侵犯国家、社会、他人利益的行为，或者轻微侵犯让
人的行为，无论立法或者司法，都不允许将其作为犯罪加
以处罚。
3.刑的法定：禁止残酷的，不均衡的刑罚，没有犯罪，就没
有刑罚；没有刑罚就没有犯罪。禁止绝对的不定刑，但是
绝对的法定刑也不可取，现代刑法采取的是相对确定的法
定刑，保证一般正义的实现也可以适应不同案件的特殊性，
保证个人的正义实现。
(五)罪刑法定原则的具体体现
1.正确处理罪刑法定与实质解释的关系：
①.解释构成要件必须明确该罪保护的法益，然后在刑法
用语可能具有的含义内确定构成要件的具体内容。
②.对构成要件的解释必须达到值得科处刑罚的程度。
2.正确理解扩大解释与类推解释的区别与联系。
3.正确运用犯罪认定的判断方法：定罪虽然遵循三段论，但
不是规范的三段论，而是具有特殊性的。
4.合理运用择一认定理论，疑罪从轻。
四、刑法的解释
(一)刑法解释的分类
1.立法解释是由全国人民代表大会及其常委会在“需要明确
法律含义”的情形下对法律作出的解释。
2.司法解释是由最高司法机关即是最高人民法院、最高人民
检察院对“法律具体适用问题”所作的解释。
3.学理解释是指未经国家授权的国家机关、社会团体、社会
组织，学术机构后者国民个人对刑法所作出的解释。
注意：第一：立法解释与司法解释是正式的解释，具有法
律的效力；第二：立法解释高于司法解释，不是法律的本
身，但是等同于法律。第三：立法机关解释法律时，不可
以拟制性解释；第四：一种的解释方法不会因解释的主体
不同而改变。
(二)刑法解释的目的
刑法解释不是立法活动，不是创造法律规则的活动，二是发
现法律含义的活动。刑法存在两个观点：法律的含义隐藏在
原意中，也就是主观解释论；法律的含义存在法律文本中，
即客观解释论。在我国，宜采取客观解释论，刑法解释不能
超出语言文字具有的含义，必须以保护法益的目的，必须符
合宪法。
(三)刑法解释的态度
1.严格解释与灵活解释：应遵循语言文字可能具有的含义解
释刑法；而灵活解释的态度认为，应参照社会政治、经济、
文化价值等解释刑法。
2.存疑时有利于行为人的原则：仅仅针对是案件的证据与事
实判定。
(四)刑法解释的理由
1.文理解释与理论解释二者间的关系：
①.文理解释。
②.目的解释。
③.历史解释。刑法的发展源流
④.比较解释。中外结合比较
⑤.体系解释。在刑法中的地位
注意：如果文理解释的结论具有唯一性，或者文理解释的
结论公平、合理，就不允许通过论理解释推翻文理解释的
结论，如果文理解释的结论具有多重性，则须伦理解释确
定法律的含义。
2.体系解释：
①.刑法用语的相对性：使体系相协调是最好的解释方法。
《刑法》是法律共同体系中的禁忌规范的整体，任何
法条都将其置于法律的整体中，结合不同的语境和上
下文加以理解，因此同一词语在不同的语境可能具有
不同的含义。
②.同类解释规则：刑法中有许多概括式的规定，需要运
用于同类解释规则，即概括规定的内容有同质性，严
重的程度至少有等价性。但是如果有的发条完全列举
的方法规定了犯罪行为，则不允许运用同类解释规则
随意扩大犯罪成立的范围，否则有类推解释的嫌疑。
③.当然解释：举重以明轻，举轻以明重，当然解释是体
系解释的要求，通过类比的方式追求合理的结论。(五)刑法解释的方法
刑法解释的方法（技巧）只是提供了探求法律含义的路径，
其解释的结论不一定符合罪刑法定原则的要求，换言之，按
照允许的解释方法得出的结论不一定正确，有可能违背了罪
刑法定原则。
1.平义解释：针对法律中的日常用语，按照该用语最平白的
自已进行解释，但是对法律术语不能进行平义解释。
2.扩大解释：对用语通常的含义的扩张，不可以超出用语可
能具有的含义，如果超出具有的含义，则是类推解释。
3.缩小解释：法条通常的含义大于刑法的真实含义，因此缩
小含义，使其符合刑法的真实含义。
4.反对解释：关于“告诉才处理”的例子
5.补正解释：关于刑法条文中关于“以下”的解释。
五、平等适用刑法原则
平等使用刑法原则就是平等的保护法益，平等认定犯罪，平等地裁量刑罚，平等执行刑罚。法律面前人人平等。
六、罪行相适应原则
罪行相适应原则刑罚正义和刑罚个别化得统一。刑罚的轻重应与犯罪的罪质，犯罪的情节、犯罪人的人身危险性性适应。
第三节：刑法的适用范围
一、刑法的空间效力
刑法的使用，包括空间效力和时间效力，其中空间效力解决的是一国刑法在什么地域，对什么人使用的问题。包括国内犯和国外犯。
(一)国内犯
属地管辖：旗国主义；犯罪地→行为与结果；外交豁免；民
族自治的变通规定与补充规定。
1.我国的领域内是指我国的领陆、领空、领水。
2.在我国领域内犯罪是指犯罪地在我国犯罪行为和犯罪结果
有一项发生在我国的领域。
①.未完成形态；
②.共同犯罪。
③.特殊规定：外交特权；发生在港澳台；立法机关的特
定规定；少数民族的变通与补充规定。
(二)国外犯：
1.属人管辖原则：针对中国人在外国。
2.保护管辖原则：针对外国人对中国；重罪与双重犯罪。
3.普通管辖原则
①.我国参加的缔结的国际条约；义务范围内；原则上出
现在我国。
②.国际条约或者公约必须转化，才能适用普通管辖，国
际公约或者条约不能为法院判案的依据。
③.我国关于劫持航空器罪不只是民用，还包括军用、警
用。这个与国际有所不同。
4.我国对外国的刑事判决采取消极的承认态度，但可以免除
或减轻处罚。
二、刑法的时间效力
(一)包括生效的时间；失效的时间；溯及力。我国采取的是从
旧兼从轻原则。
(二)正式解释的溯及力问题：3种情形。
(三)
司考刘凤科刑法讲义：危害行为 司考刘凤科刑法讲义：危害行为。2014年司法考试复习已经开始，刑法是司法考试复习的重点，法律教育网为考生整理了危害行为这一节的讲义，希望能够对考生的复习有所帮助。 精彩链接： 司考刑法辅导：特殊正当防卫 司考刑法辅导：自救行为 司考刑法辅导：犯罪未遂 司考刑法辅导：犯罪中止的自动性 （一）概述 1．刑法上的危害行为：基于人的意识和意志支配实施的客观上侵犯法益的身体活动。危害行为三特征： （1）有体性（客观要素）：身体活动包括举动和静止，不包括犯意形成与流露。 （2）有意性（主观要素）：刑法只调整有意识和有意志支配和控制的行为，而不包括反射动作、睡梦中的举动等等。 （3）有害性（实质要素）：刑法只禁止在客观上危害社会的行为，对社会无害的身体举止不会被规定在刑法中。其社会危害表现为法益侵犯性（对法益的实际侵犯和侵犯危险）。 2．刑法上的行为包括实行行为、预备行为、教唆行为、帮助行为。其中实行行为是刑法的中心概念，因为实行行为是刑法分则规定的、具有法益侵犯急迫可能性的行为，是刑法主要禁止的行为。 （1）实行行为的判断标准： 第一，形式上符合客观构成要件，而且具有法益侵害的紧迫性（“着手”属于实行行为的起点）。实行行为通常是刑法分则规定的，但刑法分则规定的行为并不一定是实行行为，有可能属于预备行为。 第二，属于类型性的法益侵害行为，即从社会相当性上评价属于社会生活中被禁止的有法益侵犯可能性的行为。
（2）直接正犯与间接正犯。 行为人以自身的直接、积极的身体活动实行犯罪的，是直接正犯（直接实行犯）。 行为人通过支配他人进而支配犯罪事实的，是间接正犯（间接实行犯）。 （二）作为与不作为的关系 1．概念。 作为：即积极的行为，指以积极的身体举止实施刑法所禁止的行为。体现为违反禁止规范，有多种表现形式，如利用他人、物质工具、动物或者自然力等等。 不作为：即消极的行为，指行为人在能够履行自己应尽义务的情况下不履行该义务。体现为违反禁止规范与命令规范。 2．不作为犯罪的分类。 真正（纯正）不作为犯：刑法明文规定只能由不作为构成的犯罪。如遗弃罪，丢失枪支不报罪，不报、谎报安全事故罪，不解救被拐卖、绑架的妇女、儿童罪等。 不真正（不纯正）不作为犯：行为人以不作为形式实施的通常为作为形式的犯罪。法律敎育网 3．作为与不作为的关系。 （1）作为与不作为的竞合：案件可以分别从作为或者不作为角度解释其都成立该罪。 （2）作为与不作为的结合：成立某罪要求客观行为同时包括作为和不作为的行为内容。 （三）不真正不作为犯的成立条件 不作为与作为的相当性取决于行为人应当阻止危险但未排除或者控制既存的危险。 1．作为义务的发生根据。 （1）基于对危险源的支配产生的监督义务。 （2）基于与法益的无助（脆弱）状态的特殊关系产生的保护义务。 （3）基于对法益的危险发生领域的支配产生的阻止义务。 2．作为可能性。
司考刘凤科刑法讲义：诈骗罪 司考刘凤科刑法讲义：诈骗罪。俗话说“得民刑者得天下”，刑法的复习在司法考试复习中是非常重要的。法律教育网为考生整理了诈骗罪的名师讲义，供考生复习参考。 精彩链接： 司考刘凤科刑法讲义：盗窃罪 司考刘凤科刑法讲义：侵犯财产罪 司考刘凤科刑法讲义：诬告陷害罪 司考刘凤科刑法讲义：非法拘禁罪 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 知识要点： （一）行为结构 行为人实施欺骗行为→对方（被骗者）产生错误认识→对方（被骗者）基于错误认识处分财产→行为人或第三者取得财产→被害人遭受财产损害。 1．行为人实施了欺骗行为：虚构事实与隐瞒真相，即让对方陷入处分财产的认识错误的行为。 （1）行为内容：在具体状况下，使对方产生错误认识，并作出行为人所希望的财产处分。调虎离山、掉包类型的欺骗不成立诈骗罪，而是成立盗窃罪。 （2）欺骗方法：语言欺骗与文字欺骗，包括明示或默示的虚假举动表示。 （3）欺骗方式：作为或者不作为（即有告知某种事实的义务，但不履行这种义务，使对方陷入错误认识或者继续陷入错误认识，进而利用这种认识错误取得财产的）。 （4）欺骗程度：必须达到足以使一般人能够产生错误认识的程度。对自己出卖的商品进行夸张，如果处于一般商业惯例许可或者社会容忍范围内，而交易本身还有讨价还价余地的，不具有使他人处分财产的具体危险，不是欺骗行为。
司考刑法考点精讲：扰乱市场秩序罪 司考刑法考点精讲：扰乱市场秩序罪。在司法考试复习初期，主要复习刑法和民法部分，法律教育网为考生整理了刑法分则部分的名师讲义，本文主要讲解扰乱市场秩序罪。 精彩链接： 司考刑法考点精讲：侵犯知识产权罪 司考刑法考点精讲：危害税收征管罪 司考刑法考点精讲：金融诈骗罪 司考刑法考点精讲：破坏金融管理秩序罪 就本节犯罪而言，大家重点要注意以下几点： 一、虚假广告罪：利用虚假广告，推销伪劣商品、进行诈骗的，按牵连犯择一重罪处罚。 二、非法经营罪：来自于投机倒把罪，核心特征在于倒买倒卖。 （一）刑法典以及刑法修正案规定的非法经营行为： 1.未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品（如烟、酒）的； 2.买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； 3.未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货、保险业务的（刑法修正案增加的），或者非法从事资金支付结算业务的（《修正案七增加》）； 4.其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
（二）其他法律和司法解释规定的非法经营行为： 1.在国家规定的交易场所外非法买卖外汇，扰乱市场秩序，情节严重的； 2.擅自经营境外电讯业务，数额达到100万的；法律敎育网 3.违反国家规定，出版、印刷、复制、发行其他严重危害社会秩序和市场秩序的出版物，情节严重的。构成其他犯罪的定其他罪，不能定的定本罪（非法出版）； 4.未经国家批准擅自发行、销售彩票，构成犯罪的（擅自发行、销售彩票）。 5.销售者违反国家规定，使用销售点终端机具（POS机）等方法，以虚构交易、虚开价格、现金退货等方式向信用卡持卡人直接支付现金，情节严重的。（刷卡套现） 信用卡持有人以非法占有为目的，采用上述方法恶意透支的，以信用卡诈骗罪定罪处罚。 6.违反国家规定，未经依法批准，擅自发行基金份额募集基金，情节严重的。（非法发行基金） 注意：1998年4月18日国务院《关于禁止传销活动的通知》发布后，从事传销或变相传销活动的，定非法经营罪；《修正案七》通过后，定组织、领导传销活动罪。 （09年）A.甲非法从事资金支付结算业务，构成非法吸收公众存款罪（错误） （09年）57.下列哪些行为构成非法经营罪？（AC） A.甲违反国家规定，擅自经营国际电信业务，扰乱电信市场秩序，情节严重 B.乙非法组织传销活动，扰乱市场秩序，情节严重 C.丙买卖国家机关颁发的野生动物进出口许可证
5月21日晚19：30 刑法公益讲座 刑法上的因果关系与事实认识错误 刘凤科 刑法上的因果关系 （对应讲义P30-P37） 刑法上的因果关系是指危害行为（实行行为）与危害结果（构成要件意义上的实害结果）之间的一种引起与被引起的关系。 （一）因果关系的理论意义 1.解决能否将实害结果归属于实行行为的问题。但因果关系与是否需承担刑事责任并无直接联系。需牢记：因果关系与刑事责任是两码事！ 2.影响故意犯罪未完成形态的判定和过失犯罪是否成立的认定。实行行为导致了实害结果，才可能构成犯罪既遂。没有因果关系与无法证明具有因果关系（没有证据证明的，就是不存在的），在罪的认定上具有完全一样的效果。 3.影响结果加重犯的认定。必须基本犯罪行为与加重结果之间有因果关系，才可能成立结果加重犯。 4.影响罪数认定。实害结果归属于同一个行为，只可能成立一罪；实害结果分别归属于不同的危害行为，则可能成立数罪。 （二）刑法上因果关系的特点 1．刑法上的因果关系与哲学上的因果关系的共性：客观性（是否具有因果关系，不因任何人的意志而转移；但因果关系错误是指客观因果发展与行为人预想的不同，与本考点无关）、顺序性（P31页最下方案例，行政责任上认定的因果关系，并不必然符合刑法上因果构成。必须是先有行为、后有结果，才可能具有刑法上的因果关系）、相对性、规律性、复杂性。客观性、顺序性是比较容易考查的内容 2．刑法上的因果关系的特殊性：内容的特定性。某些犯罪必须符合一定的发展过程，才认为具有因果关系。重点注意诈骗罪、敲诈勒索罪、抢劫罪的因果关系。 诈骗：被害人因错误认识处分财物、行为人因此而取得财物，才成立刑法上的因果关系；被害人基于将信将疑的心理而处分财物，也成立因果关系。 敲诈勒索：被害人因恐惧心理而处分财物，才成立刑法上的因果关系。 (须注意：被害人不是基于错误认识或恐惧心理，而是基于对行为人的怜悯心理处分财物，不认为行为人的行为与被害人具有因果关系，不可能构成诈骗罪或敲诈勒索) 抢劫：行为人完全压制被害人反抗、强行取得财物，才成立刑法上的因果关系。 （三）刑法上因果关系的认定 1．合法则的因果关系。能从自然经验法则判断行为导致法益陷于现实危险，并直接导致实害后果出现，则可以直接认定行为与结果之间的因果关系。 实行行为合法则（符合客观规律必然）地造成了结果时，结果就是实行行为的危险的现实化，应当直接肯定因果关系，将结果归属于实行行为。 （1）假定的因果关系。行为导致结果发生；但如果没有行为人的危害行为，由于其他原因，该结果仍会出现。此情况下，仍应认定危害行为与实害结果间的因果关系（2）可替代的充分条件。
司考重点辅导之59个司法考试刑法必考点 每年的司法考试历年真题重复率是很高的，这也印证了“重者恒重”这句话，刑法当然也不例外。如果想在司法考试中取得高分，那么一定要牢固理解和掌握这些考点。 1、虽然习惯法不能成为刑法的渊源，但它仍然是人们在解释犯罪构成要件和判断违法性、有责性时，必须考虑的因素。另外，当存在有利于行为人的习惯法，行为人以习惯法为根据实施行为时，可能以行为人缺乏违法性认识的可能性为由，排除犯罪的成立。 2、向公司、企业或者其他单位的工作人员(非国家工作人员)介绍贿赂的行为，没有被刑法规定为犯罪，所以，对这种行为只能以无罪论处。 3、还有一些疑似特殊身份但并不是真正的特殊身份的情形。例如，刑法第140条的生产者、销售者、第159条的公司发起人、股东等。因为，任何人都可以直接从事生产、销售活动，因而都可以成为第140条的生产者、销售者。在此意义上，任何人都可以成为生产、销售伪劣商品罪的行为主体，并无特殊之处。但其他特殊身份并非如此。以贪污罪为例，并不是任何人都可以成为依法从事公务、管理或者经营国有资产，因而并非任何人都可以成为贪污罪的主体。此外，强奸罪也是疑似身份犯，而不是真正的身份犯，因为妇女也可以成为强奸罪的正犯(共同正犯与间接正犯) 4、单位犯罪是由单位的决策机构按照单位的决策程序决定，由直接责任人员实施的。因此，单位内部成员未经单位决策机构批准、同意或者认可而实施犯罪的，或者单位内部成员实施与其职务活动无关的犯罪行为的，都不属于单位犯罪。 {来源：考{试大} 5、过失犯罪应当与过失违法行为一样，成为作为义务的根据。既然刑法理论肯定过失违法行为可以成为作为义务的根据，那么，就没有理由否认过失犯罪可以成为作为义务的发生根据。例如，甲的过失行为造成了乙轻伤，同时产生了生命危险时，甲故意不救助因而导致乙死亡的，成立不作为的故意杀人罪。再如，甲的过失行为造成乙重伤，同时产生了生命危险，甲故意不救助因而导致乙死亡的，也应认定为不作为的故意杀人罪。 6、在自然意义的行为已经结束，但法益存在紧迫危险的场合，也有正当防卫的余地。例如，对于已经安置了定时炸弹的人，可以通过防卫行为迫使其说出炸弹的位置或者解除炸弹装置。 7、刑法第20条第3款所规定的特殊防卫不存在防卫限度与防卫过当。 8、同一被害对象才有犯意转化问题，如果针对另一不同对象，则只能是另起犯意。例如，甲以伤害故意举刀砍乙，此时恰好仇人丙出现在现场，甲转而将丙杀死。甲的行为针对不同对象，应成立故意伤害与故意杀人二罪。
犯罪构成要件要素分类 核心内容：刑法规定什么行为构成犯罪，所以刑法中大多数构成要件都是积极的构成要件要素，消极的构成要件极为罕见。除此之外，犯罪构成要件要素还有哪些分类？以下就由法律快车小编为您详细介绍。 1、记述(明确)的构成要件要素与规范(不明确)的构成要件要素 记述的构成要件要素：在解释构成要件要素和认定是否存在符合构成要件要素的事实时，只需要法官的认识活动即可确定的构成要件要素。只需要进行事实判断、知觉的、认识的活动即可确定的要素。通常情况下，我们对记述的构成要件要素的认识不存在障碍。 规范的构成要件要素：在解释构成要件要素和认定是否存在符合构成要件要素的事实时，需要法官的规范的、评价的价值判断才能认定的构成要件要素。——即这些用语的含义是需要解释才得适用的，在日常生活用语中没有明确的界限。大致可分为三类： a.法律的评价要素。国家工作人员、司法工作人员、公私财物 b.经验法则的评价要素。入户抢劫中的“户”，例如，乞丐在桥洞下的住宅、牧民的账篷、渔民的渔船。 c.价值的评价要素。猥亵、淫秽物品等。 d.“量”的评价要素。如“数额较大”、“严重残疾”、“情节严重” 2、积极的构成要件要素与消极的构成要件要素 积极的构成要件要素：积极的、正面的表明犯罪成立的要素。 消极的构成要件要素：消极的、反面的否定犯罪成立的要素。 因为刑法规定什么行为构成犯罪，所以刑法中大多数构成要件都是积极的构成要件要素，消极的构成要件极为罕见，例如刑法389条第三款的规定：“因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。” 【特别提示】注意区分小计的构成要素和重庆、减轻或者免除处罚的规定。前者是不成立犯罪的条件，后者是成立犯罪、但存在从宽处罚的清洁，因此只是处罚原则的规定。 3、客观的构成要件要素和主观的构成要件要素 客观的构成要件要素：表明行为外在的、客观面的要素，例如行为、对象、结果、构成身份等。 主观的构成要件要素：表明行为人内心的、主观面的要素，例如故意过失、目的、动机等。 4、成文的构成要件要素与不成文的构成要件要素 成文的构成要件要素：刑法条文明文规定的要素。绝大多数的构成要件都是成文的构成要件要素。 不成文的构成要件要素：刑法条文表面上没有规定，但实质上是必须具备的要素。例如“以非法占有为目的”就是盗窃罪的不成文的构成要件要素。
分论概说 罪状 一、简单罪状：仅规定了犯罪名称，没有具体描述犯罪特征的罪状 二、叙明罪状：对犯罪构成特征做了详细描述的罪状 三、引证罪状：引用刑法的其他条款来说明和确定某一犯罪特征的构成特征 四、空白罪状：没有说明具体的犯罪构成要件，但指明了必须参照其他法律法规的罪状 罪名 一、单一罪名：一个条文只表达一个罪名 二、选择罪名：一个条文规定了多个选择行为，既可以概括使用，也可以分拆使用 三、概括罪名：条文规定了多类型的行为也只构成一个罪名，不数罪并罚 注意规定 一、刑法在已做基本规定的前提下，提示司法人员注意，以免司法人员忽略的规定 二、判断注意规定的方法：假设取消这条条文，条文中事项的处理结论依然如此的为注意规定 法律拟制 一、指将原本不符合某项规定的行为，也按照该规定处理 二、判断法律拟制的方法：假设取消这条条文，条文中事项的处理结论与实际规定不符的为法律拟制 三、常考法律拟制： 1、非法拘禁罪、聚众斗殴罪中超越拘禁必要，过失致人伤残、死亡，按照故意伤害罪、故意杀人罪论处 2、刑讯逼供罪、暴力取证罪、虐待被监管人罪超出必要，过失致人伤残、死亡，按照故意伤害罪、故意杀人 罪论处 3、非法组织卖血、强迫卖血罪故意或过失导致他人伤害的，按照故意伤害罪论处 4、聚众“打砸抢” ，致人伤残或死亡的，按照故意伤害罪、故意杀人罪论处，毁坏或抢走公私财物，按抢劫 罪论处 5、抢夺罪，携带凶器抢夺的，依照抢劫罪论处 6、盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证当场使用暴力或暴力相威胁的，按抢劫罪论处 7、信用卡诈骗罪中，盗窃信用卡并使用的，或者对ATM机使用的，依照盗窃罪论处 8、为卖淫、嫖娼通风报信的，依照窝藏、包庇罪论处 危害国家安全罪 （犯本章罪名的，应当剥夺政治权利，可以并处没收财产） 间谍罪 一、行为方式：参加间谍组织；或者接受间谍组织及其代理人任务；或者为敌人指示轰击目标 二、法律规定：国家机关工作人员叛逃后又参加间谍组织或者接受间谍任务的，触犯叛逃罪和本罪数罪并罚 为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密情报罪 一、行为对象：情报，做缩小解释，只包括涉及国际安全利益和其它不公开事项 二、区分： 1、故意泄露国家秘密罪、过失泄露国家秘密罪：境内境外，主观明知境外包括港澳台地区 2、非法获取国家秘密罪：行为时没有为境外传播意图，但获取后提供境外的，定本罪 3、为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密罪：秘密得具体内容 三、“为境外”相对于窃取、刺探、收买来讲是有为境外的目的；相对于非法提供来讲是客观事实 资助危害国家安全犯罪活动罪：资助本法102至105条规定的犯罪（分裂国家的犯罪行为），构成本罪 1、资助的主体和对象没有特殊限定（都可以是境内外的机构、组织、个人） 2、行为限于资助。如果还参与共同组织、策划、实施102至105规定的犯罪，以相关犯罪的共犯论处 叛逃罪：国家机关工作人员在履行公务期间，擅离岗位，叛逃境外或者在境外叛逃。第二款：掌握国家秘密的国家工作人员在叛逃的（不要求履行公务期间），从重处罚。注：发生叛逃行为就既遂，不要求进行危害国家安全行为 危害公共安全犯罪 放火罪：防火行为必须危害公共安全，否则成立其他犯罪（故意毁坏财物罪等） 一、行为方式：包括作为和不作为方式；引起危险或负有义务不作为亦可构成本罪 二、犯罪形态：开始点火是着手；独立是既遂 三、用放火等方法杀人，危害公共安全的，成立故意杀人罪与放火罪等的想象竞合犯，择一重罪处罚。用放火 等方法杀人，没有危害公共安全的，只成立故意杀人罪 注：用防火、爆炸等方法伤害他人或者过失致人死亡，或者毁坏他人财物，危害公共安全的，成立放火罪、爆炸罪等。没有危害公共安全的，分别成立故意伤害罪（致死）过失致人死亡罪或故意毁坏财物罪 四、放火罪是故意犯罪、失火罪是过失犯罪。若故意、过失存在疑问，造成严重后果，直接按照失火罪处理 投放危险物质罪
司考刑法考点精讲：刑讯逼供罪 司考刑法考点精讲：刑讯逼供罪。2014年司法考试复习已经开始，刑法是司法考试复习的重点，法律教育网为考生整理了刑讯逼供罪的讲义，希望能够对考生的复习有所帮助。 精彩链接： 司考刑法考点精讲：诬告陷害罪 司考刑法考点精讲：绑架罪 司考刑法考点精讲：故意伤害罪 司考刑法考点精讲：侵犯知识产权罪 司法工作人员对犯罪嫌疑人、被告人采用肉刑或变相肉刑，逼取口供的行为。 （一）主体只能是司法工作人员。治安联防队员、保安不构成本罪，私设公堂的定非法拘禁罪，打死打伤的转定杀人、故意伤害罪。 （二）对象只能是犯罪嫌疑人、被告人，而不能仅仅是涉嫌违法者。 （三）目的是为了逼取口供。不能是为了逼取证言。 （四）与虐待被监管人罪的区别：目的不同：逼取口供——体罚他人。 （五）致人伤残（要留下后遗症）死亡的以故意伤害罪、故意杀人罪从重处罚。造成轻伤的都不需另定罪名。 展开一点：其他许多犯罪，如聚众斗殴、寻衅滋事、非法拘禁、侮辱、妨害公务、抗税等都是如此。法律敎育网 （12年）60.关于刑讯逼供罪的认定，下列哪些选项是错误的？（ACD）
A.甲系机关保卫处长，采用多日不让小偷睡觉的方式，迫其承认偷盗事实。甲构成刑讯逼供罪 B.乙系教师，受聘为法院人民陪审员，因庭审时被告人刘某气焰嚣张，乙气愤不过，一拳致其轻伤。乙不构成刑讯逼供罪 C.丙系检察官，为逼取口供殴打犯罪嫌疑人郭某，致其重伤。对丙应以刑讯逼供罪论处 D.丁系警察，讯问时佯装要实施酷刑，犯罪嫌疑人因害怕承认犯罪事实。丁构成刑讯逼供罪 （12年）16.下列哪一行为不应以故意伤害罪论处？（D） A.监狱监管人员吊打被监管人，致其骨折 （11年）不久，周某谎称怀孕要去医院检查，乙信以为真，周某乘机逃走向公安机关报案。警察丙带人先后抓获了甲、乙。讯问中，乙仅承认收买周某，拒不承认强行与周某发生性关系。丙恼羞成怒，当场将乙的一只胳膊打成重伤。乙大声呻吟，丙以为其佯装受伤不予理睬。（事实三） 请回答第88-91题。 （11年）90.关于事实三的定性，下列选项正确的是：（B） A.丙行为是刑讯逼供的结果加重犯 B.对丙行为应以故意伤害罪从重处罚 C.对丙行为应以刑讯逼供罪与过失致人重伤罪实行并罚 D.对丙行为应以刑讯逼供罪和故意伤害罪实行并罚 法律教育网编辑整理，转载请注明出处。
司考刘凤科刑法讲义：非法拘禁罪 司考刘凤科刑法讲义：非法拘禁罪。俗话说“得民刑者得天下”，刑法的复习在司法考试复习中是非常重要的。法律教育网为考生整理了非法拘禁罪的名师讲义，供考生复习参考。 精彩链接： 司考刘凤科刑法讲义：故意伤害罪 司考刘凤科刑法讲义：强制猥亵、侮辱妇女罪 司法考试刑法要点：非法经营罪 司法考试刑法要点：骗取出口退税罪 第二百三十八条非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。 国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。 法益：他人现实的身体活动自由，即“现实的自由说”（限定说）。理论上还有“可能的自由说”（非限定说）。 （一）成立条件 1．行为对象：他人（具有身体活动自由的自然人），并要求认识到其自由被剥夺的事实。 2．行为内容：非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人的身体自由。 （1）直接拘束他人的身体（如捆绑他人四肢，使用手铐拘束他人双手）与间接拘束他人的身体（如将他人监禁于一定场所，使其不能或明显难以离开、逃出）。 （2）剥夺人身自由的方法包括有形与无形的方法。
（3）可以暴力、胁迫方法拘禁他人与利用他人的恐惧心理予以拘禁（如使被害人进入货车车厢后高速行驶，使之不敢轻易跳下车）。 （4）包含作为与不作为方式。 （5）非法拘禁是一种持续行为。 3．非法性：不具有违法阻却事由。 4．责任条件：故意，但不以出卖、勒索财物为目的。 （1）以非法绑架、扣留他人的方法勒索财物的，成立绑架罪。 （2）以出卖为目的非法绑架妇女、儿童的，构成拐卖妇女、儿童罪。 （3）收买被拐卖的妇女、儿童后，非法剥夺其人身自由的，数罪并罚。 （二）非法拘禁罪的处罚 1．第1款：“具有殴打、侮辱情节的，从重处罚”是一项基本规定，应当适用于前三款。 （1）在行为人非法拘禁他人，使用暴力致人伤残、死亡的情况下，则不能再适用“具有殴打情节的，从重处罚”的规定。 （2）如果侮辱行为表现为暴力侮辱，则不能再适用“具有……侮辱情节的，从重处罚”的规定，否则违反了禁止重复评价的原则。 （3）如果侮辱行为表现为暴力以外的方式，则应适用“具有……侮辱情节的，从重处罚”的规定。 2．第2款：非法拘禁行为与死亡结果之间的关系。 （1）结果加重犯：非法拘禁致人重伤、死亡，是指非法拘禁行为本身致被害人重伤、死亡（结果加重犯），重伤、死亡结果与非法拘禁行为之间必须具有直接的因果关系（直接性要件）。行为人对重伤、死亡结果必须具有预见可能性。 （2）想象竞合犯：行为人明知某种拘禁行为本身会导致他人死亡，却实施该拘禁行为，因而致人死亡的，成立非法拘禁罪与故意杀人罪的想象竞合犯；非法拘禁行为本身致人轻伤的，属于想象竞合犯。法律敎育网 （3）法律拟制：非法拘禁后使用暴力致人伤残、死亡的，成立故意伤害罪或者故意杀人罪。非法拘禁使用超出拘禁行为所必需的范围的暴力致人死亡，而没有杀人故意的，才适用《刑法》第238条第2款后段的规定，认定为故意杀人罪。
刑法中常考点总结 总结1： （1）盜窃普通财物，然后出卖，只定盗窃罪，出卖属不可罚的事后行为。 （2）盜窃违禁品（枪支、假币、毒品、淫秽物品、文物），然后出卖，先定盗窃罪，出卖行为侵犯了新的法益，构成各自出卖类犯罪（买卖枪支罪、出售假币罪、贩卖毒品罪、贩卖淫秽物品罪、倒卖文物罪），然后并罚。 总结2 结合犯1：前罪＋后罪＝前罪，后罪成为前罪法定刑升格条件。 （1）绑架＋杀人＝绑架罪。 （2）拐卖＋强奸＝拐卖。 （3）走私、贩卖、运输、制造毒品罪＋妨害公务罪＝前面这个毒品罪；组织、运送偷越国边境罪＋妨害公务罪＝前面这个罪。 这些结合是因法律规定而导致。若无法律规定，依原则，两个行为犯两个罪应并罚。 总结3 结合犯2：前罪＋后罪＝后罪。 （1）收买被拐卖妇女儿童罪＋拐卖妇女儿童罪＝拐卖妇女儿童罪。 （2）拐骗儿童罪＋拐卖儿童罪＝拐卖儿童罪 总结4 刑九修改的罪数问题： （1）删除结果加重犯：绑架罪致人死亡。以后遇到，绑架行为同时过失致死，属想象竞合犯，择一重，定绑架罪。 （2）删除结合犯：强奸罪＋强迫卖淫罪＝强迫卖淫罪，修订为数罪并罚。 总结5 假币犯罪的罪数。 （1）串联关系，只定前行为。a．伪造＋使用＝伪造；b．购买＋使用＝购买。 （2）并联关系，并罚。a．出售＋使用，并罚。b运输＋使用，并罚。 总结6 公开盗窃的行为类型： （1）貌似抢劫：甲伤害乙，致乙重伤无法反抗但清醒，忽看到乙的钱包掉地上，拿走（注意与司法解释的情形不同）。 （2）貌似抢夺：乙遛狗，无狗绳。甲跑过来当着乙面，迅速抱走小狗。 （3）貌似侵占：新娘让伴娘帮拿着戒指，一会仪式要用。伴娘在新娘眼皮底下拿跑 总结7 财产罪中的“多次”。共四个： （1）作为犯罪成立条件的有三个：多次盗窃，多次抢夺，多次敲诈勒索 （2）作为法定刑升格条件的有一个：多次抢劫。注意：诈骗罪、侵占罪中没有多次规定。 总结8 诈骗、盗窃、侵占的四种类型： （1）一开始有非法占有目的：a甲欲非法占有乙手机，骗乙临时借打个电话就还，乙借给，甲拿到手就跑了。甲是盗窃。b．甲欲非法占有乙手机，骗乙借用两天，乙借给，甲到手两天后不还。甲是诈骗，名为借、实为骗。 （2）拿到手后才有非法占有目的。a．甲临时借打一下乙的手机，乙递给，甲拿到手后产生非法占有目的，拿跑了。甲是盗窃。b．提出借乙手机用两天，乙借给，甲拿到手后产生不法所有目的两天后不还。甲是侵占。
司考刘凤科刑法讲义：故意杀人罪 司考刘凤科刑法讲义：故意杀人罪。2013年司法考试已经结束，很多考生开始了2014年司法考试的复习。在司法考试复习初期，主要复习刑法和民法部分，法律教育网为考生整理了刑法分则部分的名师讲义，本文主要讲解故意杀人罪。 精彩链接： 司法考试刑法要点：非法经营罪 司法考试刑法要点：骗取出口退税罪 司法考试刑法要点：信用卡诈骗罪 司法考试刑法要点：贷款诈骗罪 第二百三十二条故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。 1．法律拟制为故意杀人罪的情形： （1）非法拘禁使用暴力致人死亡的； （2）刑讯逼供或暴力取证致人死亡的； （3）虐待被监管人致人死亡的； （4）聚众“打砸抢”致人死亡的； （5）聚众斗殴致人死亡的。 2．数罪并罚： （1）强奸过程中杀害前来阻止的第三人的，强奸罪与故意杀人罪并罚。 比较：抢劫过程中杀害前来阻止的第三人的，只成立抢劫罪一罪，属于抢劫致人死亡。 （2）强奸妇女、奸淫幼女过程中或者之后杀害被害人的（故意的情形），强奸罪与故意杀人罪并罚。 比较：强奸妇女、奸淫幼女致使被害人死亡的（过失的情形），成立强奸罪的加重犯。
（3）非法拘禁、刑讯逼供、暴力取证、虐待被监管人之后，故意杀害被害人的，数罪并罚。 比较：非法拘禁行为本身过失导致被害人死亡的，成立非法拘禁罪的结果加重犯。 非法拘禁之后的暴力行为导致被害人死亡的，拟制为故意杀人罪一罪。法律敎育网 刑讯逼供、暴力取证、虐待被监管人行为本身导致被害人死亡的，法律拟制为故意杀人罪一罪。 3．牵连犯：为杀人而非法侵入住宅或者毁坏财物。 比较：为杀人而盗窃枪支的，数罪并罚。 4．自杀相关行为 （1）相约自杀：二人以上相互约定自愿共同自杀的行为。 （2）引起他人自杀：行为人所实施的某种行为引起他人自杀身亡。 （3）教唆或帮助自杀。 当教唆、帮助（与共同犯罪中的教唆、帮助不是等同概念）自杀的行为，具有间接正犯性质时，成立故意杀人罪。 第一，欺骗不能理解死亡意义的儿童或者精神病患者等人，使其自杀的，属于故意杀人罪的间接正犯。 第二，凭借某种权势或利用某种特殊关系，以暴力、威胁或者其他心理强制方法，使他人自杀身亡的，成立故意杀人的间接正犯。 第三，行为人教唆自杀的行为使被害人对法益的有无、程度、情况等产生错误，其对死亡的同意无效时，也应认定为故意杀人罪。 法律教育网编辑整理，转载请注明出处。
司考刑法命题人必考观点汇总 1、虽然习惯法不能成为刑法的渊源，但它仍然是人们在解释犯罪构成要件和判断违法性、有责性时，必须考虑的因素。另外，当存在有利于行为人的习惯法， 行为人以习惯法为根据实施行为时，可能以行为人缺乏违法性认识的可能性为由，排除犯罪的成立。 2、向公司、企业或者其他单位的工作人员（非国家工作人员）介绍贿赂的行为，没有被刑法规定为犯罪，所以，对这种行为只能以无罪论处。 3、还有一些疑似特殊身份但并不是真正的特殊身份的情形。例如，刑法第140条的生产者、销售者、第159条的公司发起人、股东等。因为，任何人都可以直接从事生产、销售活动，因而都可以成为第140条的生产者、销售者。在此意义上，任何人都可以成为生产、销售伪劣商品罪的行为主体，并无特殊之处。但其他特殊身份并非如此。以贪污罪为例，并不是任何人都可以成为依法从事公务、管理或者经营国有资产，因而并非任何人都可以成为贪污罪的主体。此外，强奸罪也是疑似身份犯，而不是真正的身份犯，因为妇女也可以成为强奸罪的正犯（共同正犯与间接正犯）
4、单位犯罪是由单位的决策机构按照单位的决策程序决定，由直接责任人员实施的。因此，单位内部成员未经单位决策机构批准、同意或者认可而实施犯罪的，或者单位内部成员实施与其职务活动无关的犯罪行为的，都不属于单位犯罪。 5、过失犯罪应当与过失违法行为一样，成为作为义务的根据。既然刑法理论肯定过失违法行为可以成为作为义务的根据，那么，就没有理由否认过失犯罪可以成为作为义务的发生根据。例如，甲的过失行为造成了乙轻伤，同时产生了生命危险时，甲故意不救助因而导致乙死亡的，成立不作为的故意杀人罪。再如，甲的过失行为造成乙重伤，同时产生了生命危险，甲故意不救助因而导致乙死亡的，也应认定为不作为的故意杀人罪。 6、在自然意义的行为已经结束，但法益存在紧迫危险的场合，也有正当防卫的余地。例如，对于已经安置了定时炸弹的人，可以通过防卫行为迫使其说出炸弹的位置或者
第一章刑法概说 第一节刑法的概念、性质和任务 一、刑法的概念 1.概念：刑法是法律体系中一个重要的部门法，凡是规定犯罪及其法律后果（主要是刑罚）的法律规范，都属于刑法。 2.刑法渊源： （1）在我国，广义的刑法包括刑法典（即狭义刑法，其中包含10个刑法修正案）、单行刑法、附属刑法（又叫行政刑法）。 （2）我国其他法律中虽然规定有涉及刑事责任的法律条文，但不是独立的刑法法则，并没有规定新的刑事责任内容，而是一种参照规定，即以刑法规定为准判断是否对其定罪处罚，故我国现行刑法不存在附属刑法。 3.立法状态与指导思想。 （1）1979年7月1日通过刑法典（1980年1月1日施行）；1997年3月14日修订了刑法典（1997年10月1日施行）；迄今为止颁布了10个刑法修正案。 （2）1997年修订刑法有着鲜明的指导思想：制定一部有中国特色的统一的比较完备的刑法典，保持刑法的连续性和稳定性，对原来笼统的规定尽量做出具体的规定。 二、刑法的性质 1.刑法规定的内容特定。只规定犯罪刑罚及其二者的关系。 2.刑法保护的利益非常广泛，包括个人利益、国家、社会法益。 3.刑法的制裁手段很严厉，法律后果涉及生命、自由、财产。 三、刑法的任务 1.打击犯罪不是目的而是手段；保护人民才是刑法的目的。 2.打击犯罪、保护人民是手段和目的的关系。 四、刑法的功能 刑法目的是指通过刑法意图实现的目标，刑法机能是指刑法显示或者可能发挥的作用。 1.规制机能（行为规范/裁判规范） 2.法益保护机能 3.权利保障机能 第二节刑法的基本原则 一、刑法基本原则概述 罪刑法定原则、平等适用刑法原则、罪刑相适应原则。 二、罪刑法定原则概述 （一）罪刑法定原则的基本含义 1.罪刑法定原则是现刑法的精神和灵魂，其本质是通过限制国家刑罚权，更好的保障国民的自由和人权。 2.德国学者费尔巴哈：“法无明文规定并不为罪，法无明文规定不处罚” 3.刑法第3条后半段才是罪刑法定原则的内容，前半段只是对国家刑罚权的确定，不能将其理解为罪刑法定原则的内容。 （二）罪刑法定的思想渊源 1.三权分立学说 2.心理强制学说
司考刘凤科刑法讲义：共同犯罪概述 司考刘凤科刑法讲义：共同犯罪概述。俗话说“得民刑者得天下”，刑法的复习在司法考试复习中是非常重要的。法律教育网为考生整理了共同犯罪概述的名师讲义，供考生复习参考。 精彩链接： 司考刘凤科刑法讲义：犯罪的未完成形态 司考刘凤科刑法讲义：事实认识错误 司考刘凤科刑法讲义：紧急避险 司考刘凤科刑法讲义：刑法上的因果关系 一、共同犯罪的概念 共同犯罪是二人以上共同故意实施的犯罪。 二、共同犯罪与犯罪构成的关系 （一）共同犯罪与犯罪构成 共同犯罪以具备犯罪构成为前提：共同犯罪没有特殊的犯罪成立条件，其特殊性体现在各个行为人的犯罪故意与犯罪行为的“共同”点之上。 1．犯罪概念具有不同含义，共同犯罪在有的情形就是指具备客观要件意义上的共同犯罪。 甲（15周岁）求乙（16周岁）为其抢夺作接应，乙同意。某夜，甲抢夺被害人的手提包（内有1万元现金），将包扔给乙，然后吸引被害人跑开。乙害怕坐牢，将包扔在草丛中，独自离去。关于本案，下列哪一选项是错误的？（2012年试卷二第9题） A．甲不满16周岁，不构成抢夺罪 B．甲与乙构成抢夺罪的共犯 C．乙不构成抢夺罪的间接正犯 D．乙成立抢夺罪的中止犯 答案D.
2．成立共同犯罪，只要符合同一个犯罪成立条件即可，对量刑情节（加重情节或者减轻情节）不作一致性要求。 （二）共同犯罪中“共同”的理解 对于共同犯罪中“共同”的理解，理论上存在三种观点，即行为共同说、完全犯罪共同说与部分犯罪共同说。其中部分犯罪共同说是当前司法考试中坚持的观点，属于司法考试中每年必考的知识点。法律敎育网 部分犯罪共同说认为，二人以上虽然共同实施了不同的犯罪，但当这些不同的犯罪之间具有重合的性质时，则在重合的限度内成立共犯。根据部分犯罪共同说，只要二人以上就部分犯罪具有共同的行为与故意（具有重合性质），便成立共犯，在成立共犯的前提下，又存在分别定罪的可能性。 部分犯罪共同说这一考点的难点在于如何判断两罪之间具有重合性质。下面对常见的重合性质的情形做了归纳： 1．法条竞合的情形：在普通法条规定的犯罪范围内成立共同犯罪。 2．当两种犯罪所侵犯的同类法益相同，其中一种犯罪比另一种犯罪更为严重，从规范意义上说，严重犯罪包含了非严重犯罪的内容时，也存在重合性质，能够在重合范围内成立共同犯罪。 3．两种犯罪所侵犯的同类法益不完全相同，但其中一种罪所侵犯的法益包含了另一犯罪所侵犯的法益，在重合范围内成立共同犯罪。 4．在犯罪性质转化的情况下，如果数人共同实施了转化前的犯罪行为，而其中的部分人实施了转化行为，但他人不知情的，应就转化前的犯罪成立共同犯罪。 法律教育网编辑整理，转载请注明出处。
司法考试刑法常考的80个考点整理 一、刑法总论 1、刑法概说 (1)刑法解释:扩大解释与类推解释,当然解释,体系解释,同类解释,(2)罪刑法定原则,罪刑相适应原则;(3)空间效力、时间效力;(4)犯罪构成理论:先客观后主观判断顺序,(5)构成要件要素的分类 2、不法要件(客观要件) (6)危害行为,实行行为;(7)不作为, (8)因果关系 3、责任要件(主观要件) A、责任能力 (9)刑事责任年龄;(10)刑事责任能力(精神病),原因自由行为 B、责任形式 (11)故意的认识要素;(12)故意,过失的区分;(13)认识错误的处理 4、犯罪排除事由 (14)正当防卫,紧急避险;(15)被害人承诺 5、犯罪的未完成形态 (16)犯罪预备,犯罪未遂,犯罪中止;(17)未遂与不能犯 6、共同犯罪 (18)共同犯罪:共同犯罪的概念;共同犯罪的成立,承继共犯,间接正犯,共犯从属说,教唆犯,共犯与身份,部分中止,共犯脱离,共犯认识错误 7、单位犯罪 (19)单位犯罪(司法解释) 8、罪数形态 (20)想象竞合犯,结果加重犯,牵连犯,吸收犯,事后不可罚;(21)分则规定 9、刑罚体系 (22) 禁止令,社区矫正;(23) 死刑;(24) 剥夺政治权利,没收财产,罚金 10、刑罚裁量
(25)累犯;(26)自首;(27)立功;(28)数罪并罚 11、刑罚执行 (29)缓刑,减刑,假释 12、刑罚消灭 (30)追诉时效 二、刑法分论 13、分论概说 (31)法条竞合 14、第4章侵犯公民人身权利、民主权利罪 (32)故意杀人罪,故意伤害罪;(33)强奸罪,猥亵犯罪;(34)非法拘禁罪;(35)绑架罪;(36)拐卖妇女、儿童罪;(37)诬告陷害罪;诽谤罪,侮辱罪; (38)刑讯逼供罪,暴力取证罪;(39)遗弃罪,虐待罪,虐待被监护、看护人罪;(40)人体器官类犯罪;(41)重婚罪,强迫劳动罪 15、第5章侵犯财产罪 (42)他人占有的财物,非法占有目的;(43)抢劫罪(转化型抢劫,抢劫致人死亡),抢夺罪; (44)敲诈勒索罪;(45)盗窃罪(五种形式);(46)诈骗罪(与盗窃区分);(47)侵占罪(与盗窃区分);(48)故意毁坏财物罪,拒不支付劳动报酬罪 16、第8章贪污贿赂罪 (49)国家工作人员;(50)贪污罪;(51)挪用公款罪;(52)受贿罪,利用影响力受贿罪,行贿罪;(53)私分国有资产罪,巨额财产来源不明罪 17、第9章渎职罪 (54)本章法条竞合,罪名认定,罪数;(55)滥用职权罪/玩忽职守罪;(56)徇私枉法罪,司法工作人员犯罪;(57)本章其它罪名 18、第2章危害公共安全罪 (58)公共安全的含义;(59)放火罪,投放危险物质罪,以危险方法危害公共安全罪;(60)破坏公用设施犯罪;(61)涉枪犯罪;(62)交通肇事罪,危险驾驶罪;重大责任事故罪19、第3章破坏社会主义市场经济秩序罪 (63)生产销售伪劣产品罪(生产销售假药罪,生产销售有毒、有害食品罪);(64)走私犯罪; (65)非国家工作人员受贿罪, 为亲友非法牟利罪;(66)假币犯罪,洗钱罪;(67)
2016刘凤科每日一点之001-013 罪刑法定原则-危害行为 001．罪刑法定原则： 1．含义：法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。 2．思想渊源：三权分立学说与心理强制说。 3．理论基础：民主主义与尊重人权主义（国民预测可能性）。 4．制约对象：立法人员，司法人员（包括侦查人员、检察人员和审判人员）与执行人员。 5．内容： （1）成文的罪刑法定：行政法规与规章、习惯与习惯法、判例、国际条约与公约不能创设刑罚法则。 （2）事前的罪刑法定：刑法禁止不利于行为人的事后法，但允许有利于行为人的事后法。 （3）严格的罪刑法定：刑法禁止不利于行为人的类推解释和类推适用，但允许有利于行为人的类推解释。 （4）确定的罪刑法定：刑法法规适当。一则明确性要求，即刑法、法的解释、指导性案例、判决书等都要求明确性；二则禁止处罚不当罚的行为；三则禁止绝对不定刑，没有犯罪就没有刑罚，没有刑罚就没有犯罪。 002．刑法的解释： 1．刑法解释的分类：立法解释的效力等同于法律，高于司法解释；所有的刑法解释都必须遵循罪刑法定原则的要求。 2．刑法解释的目标：应采取客观解释论（遵循法律规范的客观含义），不能采取主观解释论（遵循立法原意或立法本意）。 3．刑法解释的态度：严格解释（按照语言文字可能具有的含义）与灵活解释（结合社会生活理解法律语言文字的含义）统一于罪刑法定原则。 4．存疑时有利于行为人的原则：不适用于刑法的解释，仅适用于案件事实与证据的判断，即案件事实与证据的认定存在疑问时，应作出有有利于行为人的判断。 5．刑法解释的理由： （1）文理解释与论理解释并不矛盾。 （2）同一语词在不同法条中可能具有不同含义。 （3）对“等”、“以及其他”、“或者其他”含义的理解，须遵循同类解释的规则。 （4）入罪时举轻以明重（当然解释），追求结论的合理性，但必须符合犯罪构成要件，否则，属于不利于行为人的类推解释，违反罪刑法定原则。 （5）出罪时举重以明轻（当然解释），不需要刑法条文对此有明文规定，因为刑法允许有利于行为人的类推解释。 6．刑法解释的方法： （1）解释方法被允许，不意味着相应的解释结论被允许，即可能违反罪刑法定原则。
第一章：刑法概说 第一节：刑法的概念、性质与任务 一、刑法的概念：凡是规定犯罪及其法律后果的法律规范，都属于 刑法。（注：我国的刑法是1997年的刑法典，单行刑法（惩治外汇的规定）；附属刑法我国是没有的） 二、刑法的性质：刑法是独立的部门法，由其的特殊性使其有别于 其它的法律： (一)刑法规定的内容特定：“犯罪与刑法”； (二)刑法保护的利益广泛：个人、国家、社会； (三)刑法制裁的手段严厉：涉及生命、自由及财产。 三、刑法的任务:打击犯罪本身不是刑法的目的，只是手段，而国家 应用刑法的目的是保护人民，换言之，打击犯罪与保护人民是手段与目的的关系。 四、刑法的功能 (一)规制的技能。规定惩罚措施以明确国家对犯罪的规范性评 价。 (二)法益保护的机能。刑法的目的就是保护法益。 (三)权利保障的机能。刑法是善良人的大宪章也是犯罪人的大 宪章。 第二节：刑法的基本原则 一、刑法的基本原则的概述：刑法有三大原则，分别是罪刑法定原 则；平等适用原则；罪行相适应原则。（其中罪刑法定原则是现代刑法的精神和灵魂，其中本质是通过限制国家的公权力的刑罚权，更好地保护国民的自由及人权） 二、罪刑法定原则的概述
(一)含义：罪刑法定原则就是法无明文规定不为罪，为无明文 规定不处罚。 (二)思想的渊源 1.三权分立说影响了许多国家的公权力构建，但是并没有成 为现代国家的政治事件，也就是国家分为立法权、司法权 和型证券，三者互相分离，互相制约，以保证权利领域的 罪刑法定。 2.心里强制说：有利于自己做出行为选择，趋利避害。 (三)罪刑法定的理论基础：现代民主法治的国家中最重要的时 代主题是民主和自由。 1.民主，即人民当家做主，故定罪量刑时需坚持“以事实为 依据，以法律为准绳”就是对国民意志的最大尊重，司法 实践不得以民意的最大尊重为借口二亿网民的一件为定罪 量刑的根据，否则会以“民主“的名义侵犯人权，毕竟网 民的一件具有非理性和不确定性。 2.民主自由，体现为国民享有充分的人权，没有人权，就没 有自由。不允许以后修改的法律去处罚先前没有认定犯罪 的行为；不利于行为人的类推解释或者类推适用刑法的做 法更是被禁止。 三、罪刑法定原则的内容：罪刑法定原则不仅约束立法者，同样约 束司法者与执法者，其内容及精神和理念贯穿刑事立法，司法和执行。 (一)只有全国人大及其常委会依法制定的刑事实体法律规范， 才能制定刑罚法则，这是法律主义立场，此即是“成文的罪 刑法定”。行政法规规章，习惯或者习惯法，判例等（包括 立法解释与司法解释）不属于刑法的渊源，不能规定新的刑 罚法则，但是它们能成为理解构成要件要素的材料。此外， 国际条约与国际公约等不能成为刑法的渊源，因此刑事领 域，实体法上判决的依据只能是本国的刑事法律规范，而且 国际条约和国际公约不能存在法定刑。