巨灾保险风险证券化的法律制度浅析
摘要：巨灾保险风险证券化其将保险市场与资本市场有机结合，通过证券化的手段，将巨灾风险通过资本市场的运作而予以分散或化解，扩大了保险市场的承保能力，寻找到了一个新的突破口。
然而，在巨灾保险制度的构建中，法律制度的设计不可缺位，并且法律制度的设计要居首位，使巨灾保险制度的运行能够得到强有力的支持和维护。
关键词：巨灾保险证券化；SPRV；法律制度
一、巨灾保险风险证券化的概念及实质
巨灾保险风险证券化，是指将巨灾所造风险，在资本市场进行证券化处理的模式。
其包括巨灾保险期货、巨灾保险期权、巨灾风险债券、巨灾互换、意外准备金期票等。
它将巨灾保险风险从传统的再保险市场转移到了强大的资本市场中，这样做使得巨灾风险得以分散。
巨灾保险风险证券化是一种创新性的金融融资工具，它将保险和证券有机结合在一起，区别于传统的资产证券化，巨灾保险风险证券化是一种负债证券化。
实质上是一种有效的资产风险隔离体系，使得发起人如果发生破产等事件，其进行证券化的资产不受该事件的影响，而特殊目的再保险机构就是其中的一部分。
2001 年，NAIC 以《示范法》的形式认可了这种再保险形式，特殊目的再保险机构（SPRV）再保险开始进入保险风险证券化的视野。
立足于中国保险业的长远发展，对SPRV 再保险也应该更多关注。
SPRV 再保险不但以支持原保险人之偿付能力为最直接的目的，同时
SPRV 连接着投资人以及保险人，它以投资人的投资资金为自己主要的资金支持，根据触发条件的不同付给投资人相应的投资利息，SPRV 收取各保险人的保费，同时根据触发条件的发生与否决定是否提供补偿。
二、巨灾保险风险证券化的运行机制
1.SPRV 和再保险各方主体的权利、义务及赔偿责任分配
从巨灾风险证券化的基本交易过程中我们不难发现，巨灾风险证券化的交易结构是由一系列合同所组成，其中至少包括：（1）发起人（原保险公司）与特殊目的再保险机构（SPRV），订立以资产转让与风险分担为主要目的之合同；（2）特殊目的再保险机构（SPRV）与机构投资者签订债券投资合同；（3）特殊目的再保险机构（SPRV）在取得发行的债券所得资金后，与信托基金签订信托合同，委托信托基金对证券化资产进行管理，成立信托民事法律关系；（4）此外投资银行在证券化过程中亦发挥重要作用，其可能担任三种角色，不同的角色成立不同的合同关系。
2.SPRV 再保险的触发条件
保险证券化中的巨灾风险债券，在债券公开发行后，未来债券的本金与利息是否偿还，完全取决于巨灾损失事件发生与否。
因此，SPRV 与投资者间的债券买卖合同中，有一个核心条款，即：“触发（trigger）条件”条款。
所谓触发条件，是指SPRV 与投资者在债券投资合同中，事先明确约定获取收益的条件，即投资者的收益状况（利息和本金能否部分或全部收回）将取决于巨灾风险是否发生以及该巨
灾风险的损失程度。
“触发条件”条款令投资者的收益与巨灾损失状况挂钩，使其间接分担了巨灾风险。
在实践中，触发条件可分为以下四类：一是发起人的巨灾损失状况。
即当发起人的巨灾损失状况达到债券投资合同规定程度时，投资者的收益将受到影响。
二是整个行业的巨灾损失状况。
此时，投资者的收益与整个产险业的巨灾损失状况密切联系。
三是特定巨灾事件。
于此情形，投资者的收益状况与债券合同规定的特定巨灾事件之发生与否直接挂钩。
四是现有巨灾损失统计指标。
于此情形，投资者的收益则与现有巨灾损失统计指标直接挂钩。
三、SPRV再保险之合同法律分析
在SPRV 再保险中，保险证券持有人因再保险赔偿责任而获利或遭受损失。
所以，当合同法对特殊目的再保险机构再保险合同进行调整时，就直接调整原保险人和再保险人之间签订的这种再保险合同关系，因此要考虑的各方利益主体也从原来的三方扩展到四方，即原来的被保险人，原保险公司，再保险公司同资本市场上的投资人。
1.原保险合同与SPRV 再保险合同
原保险合同和再保险合同是两个独立存在的合同，各有其独立的当事人。
原保险合同决定原保险人与原被保险人之间的权利与义务的分配，再保险合同决定再保险人与原保险人之间的权利与义务的分配，两者在权利与义务关系上彼此独立，此即学说上的再保险合同之独立性。
包括：第一，独立的保险费给付请求权。
第二，独立的保险赔付请求权。
一旦发生再保险责任范围内的原保险赔付责任，再保险
人向原保险人履行再保险赔偿义务。
第三，独立的赔付义务。
原保险人依原保险合同，履行保险赔付义务，此项义务的履行不以再保险赔偿义务的履行为前提；原保险人不得以再保险人不履行或不能履行再保险赔偿义务为由，拒绝进行保险赔付。
再保险人依再保险合同，履行再保险赔偿义务，此项义务的履行也不以原保险人是否已经实际赔付为前提，值得注意的是，与一般再保险相比，在SPRV再保险中，再保险合同与原保险合同之间在合同内容关联上可能要松散得多，SPRV 再保险合同之内容独立性得以增强，并趋于标准化，从而使保险证券可以更加远离原保险合同的影响。
再保险合同的独立性是相对的，它为原保险合同而订立和存续，因此具有从属性。
其从属性主要表现为两方面。
第一，合同内容的从属性。
再保险合同为分担原保险赔付责任而订立和存续，所以再保险人之责任必须以原保险人之责任为范围，同时实际再保险赔偿金额不能超过实际原保险赔付金额，原保险人不得从再保险中额外获取利益。
第二，合同效力的从属性。
原保险合同无效、被解除或者因其他原因终止的，再保险合同也将因无保险利益而随之失效。
同样值得注意的是，SPRV 再保险的总括性、批量性，除了使SPRV 再保险合同得以在合同期限上摆脱原保险合同的局限外，也使SPRV 再保险合同与具体的原保险合同在效力状态上的共同命运性得以弱化，有利于保险证券的发行及流通。
2.SPRV 再保险合同与巨灾保险证券
此种合同关系是SPRV 再保险中特有的，是原保险合同与再保险
合同关系的必要延续，它们共同组成一个有机整体。
巨灾保险证券具有其特殊性，它是一种负债证券化，如果再保险赔偿责任发生，根据触发条件的不同，SPRV 可以根据实际发生的损失以及之前约定好的条款减少支付证券的收益或者不予返还本金。
SPRV 的再保险合同收益直接成为保险证券收益的主要源泉。
SPRV 再保险合同与保险证券是独立存在的两个合同之债：第一，两者在合同性质上存在明显区别。
SPRV 再保险合同是再保险合同的一种，而巨灾保险风险化证券为SPRV 的再保险赔偿责任的旅行提供资金的支持是风险融资性质的；投资人与再保险公司和原保险公司之间都不存在保人和被保人的关系，因此投资人与原保险公司和再保险公司之间不需要签订任何保险合同。
第二，两者在权利义务上彼此独立，在收益请求权以及责任承担均具有独立性。
四、SPRV 再保险之监管法律分析
SPRV再保险要得到持续健康的发展，得到国际上的普遍认可，必须有一套合理的，切实可行的监管体系作为其制度保证。
1.SPRV 的独立性
SPRV 是独立的法人实体，尽管SPRV 一般是由需要进行风险证券化的保险公司(母公司)设立的，但它是一个独立的法人实体，有自己的注册资本，有其权利和义务，它与母公司之间除了资本纽带之外，没有任何其他特殊联系。
SPRV 的独立性包括SPRV 行为的限制和SPRV 的组织形式。
首先，SPRV 行为的限制。
设立SPV 的重要目的在于破产隔离。
为了融资的效益和安全，对SPRV 的活动进行限制
是SPRV 本身在证券化交易中所处的地位与作用决定的，SPRV 的行为必须服从于“非破产性”和目标“单一性”的要求，尽量减少风险，降低成本，因此各国法律对其经营活动一般作如下限制：第一，在对投资者付讫本息之前不能分配任何红利；第二，不能发生证券化业务以外的任何资产与负债；第三，不得进行破产、重组兼并；第四，须设有维护投资者利益的独立董事等。
其次，SPRV 的组织形式。
典型美国的SPRV的形式为信托、公司或有限合伙。
信托形式的SPRV 有让与人信托和所有人信托，采用信托形式，SPRV 和投资者可以获得税收优惠。
公司形式的SPRV也较常见，因为公司的营业执照和章程可以包含有利于开展融资的和对商业活动进行限制的条款，而证券化融资中的参与人通常熟悉公司经营破产和公司生产经营管理事宜。
这样有助于当事人在遇到法律风险时解决问题。
尽管公司的经营范围有限，但SPRV 仍然可以发行符合SPRV经营目标的证券。
但如果从税收减免的角度而言，公司未必是SPRV 的最合适的形式。
再者，有限合伙组织中普通合伙人负连带的无限责任；而其中的有限合伙人则以其出资为限对合伙债务负有限责任但无经营管理权。
依美国税法，合伙是免税实体，因此为了避税，SPRV 会采用有限合伙的形式。
2.SPRV 再保险之偿付能力保证
偿付能力是指保险人或再保险人履行保险赔付义务或再保险赔偿义务的能力，反应的是特殊目的再保险机构在巨灾发生时偿付保险赔偿的能力。
SPRV作为特殊目的再保险机构，他本身的成立就建立在良好的信用能力以及良好的资产结构的基础上的，并且其将证券化
所得资金信托给专业的投资机构进行投资，其自身通过利率互换进行稳定的投资，因此SPRV的再保险偿付能力是十分有保证的。
五、结语
虽然我国对巨灾保险风险证券化的研究已经开始，但是还处于摸索阶段，尤其对其在法律制度方面的研究还刚刚开始，尽管对于一些实际的问题已经有所涉及，但依然存在着很多的争议，并未得出一套切实可行的运行机制，要适应巨灾保险风险证券化的发展，要建立SPRV，必须有更加完善的制度和法律。
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