第二十章 法的应然与实然
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古代思想家对法的应然与实然问题的追寻(下)这些主张,在后来法家的代表人物李悝、商鞅、韩非那里得到进一步阐发,形成了更为完整的法家传统。
战国早期的李悝著《法经》,最早从对刑事实体法和程序法作出了较为系统的成文规定,“以为王者之政莫急于盗贼,故其律始于《盗》、《贼》;盗贼须劾捕,故著《》、《捕》二篇;其轻狡越城、博戏、借假不廉、淫侈逾制,以为《杂律》一篇;又以具律具其加减”。
“然皆罪名之制也。
”51商鞅非常强调法的现实性,所谓“当时而立法,因事而制礼;礼法以时而定,制令各顺其宜”,“苟可以强国,不法其故;苟可以利民,不循其礼”。
52就是说,法律制度不应法古或循今,应随着时代的变迁而变化。
商鞅基于其人的本性“好利恶害”的性恶论,主张通过“壹赏”、“壹刊”、“壹教”、“立法明分”,即建立统一的封建法律,厉行封建式法治。
商鞅的法治,当然只是有限法治,是封建君主不受制约的“刑无等级”,严格适法,即“自卿相将军以至大夫庶人,有不从王令、犯国禁、乱上制者,罪死不赦”。
53而且由于“法之不行,自上乱之”,因此在商鞅的这种封建式法治之下,也要求君主率先垂范,做到“言不中法者,不听也;行不中法者,不高也;事不中法者,不为也”。
54在适用法律上,“不失疏远,不违亲近”。
55时逢战国末年的韩非同样从性恶论出发,主张必须以法制众。
他认为法律必须是成文的,以资作为衡量人们遵守的行为准则,所谓“法者,编著之图籍,设之于官府,而布之于百姓者也”。
56这样的法要得到贯彻,君主必须掺合“术”、“势”,“抱法处势”,藏术于胸,以确保法律的实现。
总之,法家强调法律的实定性和实在化,颇似有一些法实证主义的意味。
他们无不将法视为成文的、颁布的、统一的,并通过有效刑罚手段加以实施的行为规范。
道家的代表老子从因任自然的自然主义和天人合一论出发,最先提出了类似于古希腊、罗马的自然法思想,主张“贵以贱为本”、“贵贱不分”的平等观,倡导以人为中心,所谓“道大,天大,地大,人亦大。
云南社会主义学院学报 2012年第3期 NO.3,2012 云南社会主义学院学报JO UR NA L OF YU N NA NI N ST I TU T E OFS O CI A L I S M 114“应然-实然-社会”分析模式 ——法学研究方法之构想 孟 融 (临沂大学 法学院,山东 临沂 276005) 摘 要:如果说法学是法治国家中的一座璀璨城堡,那么法学研究方法就是人们进入这座城堡所需要的金钥匙。
传统的法学研究方法,仍存在一些缺陷。
而就“应然-实然-社会”分析模式来说,其作为一种法学研究方法,充分吸收了各传统法学方法的优点,并且能够在法律的实践过程中发挥重要的指导作用。
关键词:法学研究方法;分析模式;理论构想 中图分类号:D902 文献标志码:A 文章编号:1671-2811(2012)03-0114-2 法律是善良和公正的艺术,法学是关于这门艺术的科学,而法学研究方法则是认识这门科学的途径。
一项新的事物或者理论的产生需要新的思维框架的支持和支援。
法学作为一门社会科学也不例外。
一部新的法律的出现,一项新的法学理论的产生,都需要一种新的思维框架去认识它和解读它。
“应然-实然-社会”分析模式就是一种新的解读法学与法律的模式,是人们认识法学和研究法学的一种理论构想。
一、“应然-实然-社会”分析模式之法学定位 在法学领域,“法学方法论就是由各种法学研究方法所组成的方法体系以及对这一方法体系的理论说明。
” 由此定义我们可以得出,法学方法论包括了两个层次或者说是两个方面的内容:第一个层次就是法学研究的基本原则,也叫法学方法论研究的基本原则,这些基本原则,是法学研究的基础性原理或是为法学研究提供本源的综合性原理和出发点,对法学的各种研究方法起宏观的指导作用。
第二个层次是各种研究法学的具体方法,也称之为具体的法学研究方法,而这一部分,也成为了法学方法论中的主干部分。
这些方法在透过法律现象直索法学本质方面发挥了无可替代的作用。
浅析幼儿园课程“应然”与“实然”的知行合一幼儿园教育一直是社会关注的热点话题,对于幼儿园教育的课程设置和实际教学效果,一直都备受争议。
幼儿园教育的本质是培养幼儿的知识、能力和素质,即知行合一。
而在实际操作中,幼儿园的课程常常存在“应然”与“实然”之间的差距。
本文将从知行合一的角度,浅析幼儿园课程“应然”与“实然”,并提出相应的解决方案。
我们来了解一下“应然”与“实然”的概念。
所谓“应然”,指的是教育实践中理论和规范的要求,即课程的设计、教学内容、教学方法等在理论上应该具备的标准和要求。
而“实然”则是指实际操作中的情况,即幼儿园课程的实际情况和教学效果。
在幼儿园课程“应然”方面,一般包括以下几个方面的要求:首先是幼儿园课程应当贴近幼儿身心发展的特点,符合幼儿的年龄特征和发展规律,能够引导幼儿主动探索和发展。
其次是幼儿园课程应当以培养幼儿的综合素质为目标,包括智力、情感、社会交往、动手能力等多方面的培养。
再次是幼儿园课程应当注重情感体验和游戏教学,通过丰富多彩的游戏活动培养幼儿的兴趣和能力。
最后是幼儿园课程应当关注家庭教育和社会实践的衔接,加强与家长和社会的联系,培养幼儿的合作精神和社会适应能力。
在实际操作中,幼儿园课程常常面临一些问题和挑战,导致“应然”与“实然”之间的差距。
首先是课程内容和教学方法的单一化和僵化化,缺乏个性化和针对性,无法有效激发幼儿的学习热情和积极性。
其次是对幼儿个体差异的忽视,没有充分考虑到幼儿的身心发展特点和需求,导致一些幼儿在课堂上无法得到有效的教学帮助。
再次是课程与家庭教育和社会实践的脱节,没有与家长和社会进行有效的沟通和合作,使得幼儿的教育过程缺乏全面性和系统性。
最后是部分幼儿园课程的过分应试化和功利化倾向,使得幼儿过早面临学习压力和竞争,影响幼儿健康成长。
针对这些问题和挑战,我们需要从知行合一的角度,提出相应的解决方案。
首先是优化课程设计和教学方法,注重多样性和个性化,充分考虑幼儿的身心发展特点和需求,引导幼儿自主学习和探索。
法哲学和法理学的区别主要表现为“应然”和“实然”的不同。
即,法理学是以“实在法”为基础进行研究的,法理学研究局限于“事实”领域。
而法哲学是以“应然法”为基础进行研究的,它侧重于“价值”领域。
法哲学与法理学都是法学的理论学科,它们都以法学的一般现象作为自己的研究对象,但由于考察中角度不同及运用方法上的差异,自身的使命和任务自然就不同。
法哲学注重批判,法理学注重建设;法哲学自觉重视对自身的反省,法理学注重体系的建构;法哲学注重对法理念的不断追问,法理学则把法哲学的研究成果当作应然的概念加以接受并以之为自身体系的逻辑前提。
法理学和法哲学只不过是传统西方哲学语境中两种不同的法学理论而已。
法学理论本身离不开一定的哲学语境。
部门法理学具有法理学的品格,它与部门法的一般知识不同,部门法理学研究的重要使命之一是要评价与超越实在法,而部门法的一般知识则立足于现行法律知识的理解与传播。
用德国人的话来说就是,部门法理学不应当是法教义学。
部门法理学是法理学与部门法学间的交叉学科,不是哲学与法学间的交叉学科,也不是法哲学也部门法的交叉学科。
这里的“部门法”一词是广义的,它不仅指“不同的法律分支知识”,也指对法律运作过程与技术进行研究的法学分支,例如,它可以是民法、刑法、诉讼法的理论,也可以是立法学、司法学的理论。
它的主要内容当包括:(1)部门法的一般理论;(2)法律生命中某一阶段的理论:立法学、司法学,及其更细一层次的问题;(3)某一法律概念在部门法中的意义及某一部门法特有的一般性概念研究,例如,宪法权利、民事义务、刑事责任、惩罚、物权、犯罪等等;(4)学科反思性问题。
部门法理学应当有相当的包容性,为学者不同的研究旨趣留下充分的空间。
选择“部门法哲学”还是“部门法理学”当然不是绝对的“对或错”的选择,而是那个更好的问题;同时,我的结论受到我的研究方法的局限:它主要是描述的、实然的——是“以实求名”,而不是“循名质实”——不是应然的,因此,我的结论并不排斥“部门法哲学”研究的正当性。
理想与现实的矛盾与冲突属于应然与实然的矛盾理想与现实的矛盾与冲突是文化理论中的重要话题。
自古以来,每一个文化都必须将理想与现实之间的矛盾与冲突融入到其中,以使文化得以繁衍和发展。
理想与现实之间的矛盾与冲突也被称为“应然与实然”的矛盾。
应然指的是理想,实然指的是现实。
应然与实然的矛盾是由看到问题和解决问题而产生的。
想法可以归纳为理想,而解决问题的准确方法可以归纳为实现理想的实际行动。
因此,理想与现实之间的矛盾是将理想转变为现实的必然结果。
但这种矛盾也是有利的,它会催生出新的想法、新的技术和新的理论,从而促进文化发展。
应然与实然的矛盾也会带来压力,对决策者来说尤其如此。
他们需要在理想与现实之间做出取舍,以使实现理想更加容易。
在这种情况下,他们也会面临挑战:既要努力实现理想,又要尽可能地保留实现理想的自由度。
这是一种复杂的平衡,因此决策者需要在理想与现实之间做出明智的抉择。
理想与现实的矛盾与冲突还可以挖掘出文化的不同层次。
例如,西方国家大多具有自由主义文化,而英国和美国等国家则更倾向于自由市场经济。
在一种文化中,可能存在无数复杂的维度,而理想与现实的矛盾与冲突将挖掘出这种复杂性的多层次。
理想与现实的矛盾与冲突也涉及到文化的内涵。
真正的文化,不仅仅是意义上的文化,也是具体表现形式的文化。
理想与现实的矛盾与冲突可能会揭示出文化的真正内涵,从而使文化特质更加清晰。
理想与现实的矛盾与冲突使文化走向繁荣发展。
文化发展的深度、广度和丰富性取决于对理想与现实之间矛盾与冲突的认知和理解。
文化发展的进程就是将理想和现实融合在一起的过程。
只有理解两者之间的关系,就能更好的实现理想的发展和文化的可持续发展。
面对理想与现实的矛盾与冲突,我们要做的是更好的理解它们之间的关系,而不是把它们看作是对立的概念。
只有理解这一点,我们才能将理想与现实融合在一起,实现文化的可持续发展。
理想与现实是相辅相成的,它们之间的矛盾与冲突正是文化发展需要的素质。