关于建设工程中黑白合同的探析
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建设工程黑白合同是指在建设工程项目中,当事人就同一合同标的物签订的两份或两份以上实质性内容相异的合同。
其中,经过招投标并经政府有关部门备案的合同称为白合同,而实际履行的对白合同中实质性内容进行了重大变更的合同称为黑合同。
黑白合同现象在建设工程领域中较为常见,对工程质量、工程安全、工程造价以及市场秩序等方面产生了诸多负面影响。
本文将从黑白合同的定义、产生原因、危害及治理措施等方面进行探讨。
一、黑白合同的定义及产生原因1. 定义黑白合同,顾名思义,是指建设工程施工合同的当事人就同一建设工程签订的两份或两份以上实质性内容相异的合同。
其中,白合同是指经过招投标并经政府有关部门备案的合同,具有法律效力和监管作用;黑合同则是指在白合同之外另行签订的与白合同在工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等实质性内容方面不一致的合同,往往具有隐蔽性、私密度和违法性。
2. 产生原因(1)利益驱动:建设单位和施工单位为了追求非法利益,采取不正当手段降低工程成本,提高利润。
(2)监管不力:招投标过程中,监管部门对投标企业的资质、业绩、信誉等方面审查不严,导致不合格的企业中标。
(3)招投标制度不完善:招投标制度存在漏洞,如围标、串标、陪标等行为,使得中标结果失去公正性。
(4)法律法规不健全:相关法律法规对黑白合同的界定和处罚力度不够,导致违法行为难以有效遏制。
二、黑白合同的危害1. 损害国家利益和社会公共利益:黑白合同导致国家建设项目资金流失,影响工程质量和安全,损害社会公共利益。
2. 破坏市场秩序:黑白合同使得市场竞争不公平,优秀企业难以中标,劣质企业充斥市场,影响整个建筑行业的健康发展。
3. 增加工程风险:黑白合同中的不平等条款,如降低中标价、缩短工期等,导致施工企业在施工过程中不得不采取不正当手段,从而增加工程风险。
4. 影响工程质量和安全:黑白合同中往往存在降低工程质量和安全标准的要求,为事故发生埋下隐患。
5. 损害施工企业信誉:施工企业参与黑白合同,导致其信誉受损,影响其在市场上的竞争地位。
《建设合同中的“黑白合同”效力认定问题研究》篇一一、引言在建设工程项目中,合同作为约束双方当事人权利义务的重要法律文件,其效力直接关系到工程项目的顺利进行和争议解决。
然而,在实际操作中,常出现“黑白合同”现象,即同一工程项目存在多份内容不一致的合同文本。
这类合同的存在不仅扰乱了市场秩序,也给合同效力的认定带来了诸多难题。
本文旨在深入探讨建设合同中“黑白合同”的效力认定问题,以期为相关实践提供理论支持。
二、黑白合同的定义与分类黑白合同,顾名思义,是指同一工程项目中存在多份内容不一致的合同文本,这些合同文本在形式上可能存在“白合同”(正式合同)和“黑合同”(非正式或私下协议)之分。
根据其内容和形式的不同,黑白合同可大致分为以下两类:一类是内容存在明显差异的合同文本;另一类是同一合同文本在形式和实质上存在差异的版本。
三、黑白合同产生的原因黑白合同产生的原因较为复杂,主要包括以下几个方面:一是建设市场不规范,招投标制度不完善,存在恶意竞争、压价等问题;二是合同双方当事人出于各自利益考虑,私自修改合同内容;三是监督和执行机制不健全,对违规行为监管不力等。
四、黑白合同的法律效力问题对于黑白合同的法律效力问题,不同国家和地区有不同的法律规定和司法实践。
在我国,根据《合同法》等相关法律规定,合同应当遵循诚实信用原则和合法原则。
因此,对于黑白合同中与法律相违背的内容,其效力自然会受到影响。
而对于符合法律规定的部分内容,其效力应当得到认定和保护。
此外,黑白合同的效力还应考虑具体情况、利益关系等多方面因素进行综合分析。
五、建设合同中黑白合同的效力认定依据及程序(一)认定依据1. 法律法规:根据相关法律法规对合同的合法性进行审查;2. 事实依据:以双方当事人的实际行为、交易习惯等为依据进行综合分析;3. 公正原则:考虑双方当事人的利益平衡和公正性原则。
(二)认定程序1. 双方当事人应当提供相关证据材料;2. 法院或仲裁机构根据证据材料和法律规定进行审查;3. 结合事实和法律对合同的效力进行综合分析;4. 做出合法、合理的判决或裁决。
建设工程施工合同中的“黑白合同”现象是当前建筑行业中一个较为普遍的问题。
本文将从“黑白合同”的定义、产生原因、危害以及解决办法等方面进行分析和探讨。
一、黑白合同的定义及产生原因1. 定义黑白合同,又称阴阳合同,是指在建设工程施工合同中,发包方和承包方为了规避法律法规,追求不正当利益,就同一建设项目签订了两份内容不一致的合同。
其中一份是正式的、对外公开的合同,称为白合同或阳合同;另一份是实质内容与白合同不一致的、私下签订的合同,称为黑合同或阴合同。
2. 产生原因(1)利益驱动:建设工程项目的利润较高,部分发包方和承包方为了追求非法利益,采取不正当手段进行合同欺诈。
(2)监管不力:建筑行业监管体系不完善,部分监管部门存在执法不严、监管不到位的问题。
(3)市场竞争:建筑市场竞争激烈,部分企业为了承揽项目,不得不采取不正当手段签订黑合同。
(4)法律漏洞:现行法律法规对黑白合同的认定和处罚存在一定漏洞,导致部分当事人存在侥幸心理。
二、黑白合同的危害1. 损害国家利益:黑白合同导致国家税收流失,损害国家利益。
2. 损害他人权益:黑白合同违背公平竞争原则,损害其他投标方的合法权益。
3. 增加合同风险:黑白合同导致合同履行过程中出现纠纷,增加合同风险。
4. 影响工程质量:黑白合同导致工程资金不足,影响工程质量和安全。
5. 破坏市场秩序:黑白合同现象破坏建筑市场秩序,影响行业健康发展。
三、解决黑白合同问题的办法1. 完善法律法规:加强建筑行业法律法规建设,明确黑白合同的认定标准和处罚措施。
2. 加强监管力度:加大对建筑行业的监管力度,严惩黑白合同违法行为。
3. 提高市场竞争:优化建筑市场环境,提高企业准入门槛,促进市场竞争。
4. 强化合同管理:加强合同履行过程中的管理,确保合同内容的合法性和合规性。
5. 加大税收征管:加强税收征管,严厉打击建筑行业的偷逃漏税行为。
6. 培育诚信文化:加强建筑行业诚信建设,提高企业和从业人员的诚信意识。
施工合同中的黑白合同一、前言在我国建筑市场,黑白合同一直是施工合同中备受关注的问题。
黑白合同,又称阴阳合同,是指在工程建设过程中,当事人为了规避国家政策法规,采取合法形式签订的显性合同(即白合同)和实际履行的非法隐性合同(即黑合同)之间的合同。
黑白合同的存在,不仅损害了国家利益、社会公共利益和他人合法权益,还导致建筑市场秩序混乱,影响工程质量、安全和社会稳定。
本文将从黑白合同的定义、产生原因、危害及防治等方面进行分析和探讨。
二、黑白合同的定义及产生原因1. 黑白合同的定义黑白合同,是指在工程建设过程中,当事人为了规避国家政策法规,采取合法形式签订的显性合同(白合同)和实际履行的非法隐性合同(黑合同)之间的合同。
其中,白合同是指当事人按照法律法规和政策规定,在平等、自愿、公平、诚实信用原则基础上签订的合同;黑合同是指当事人为了规避法律法规,采取隐瞒、欺诈、威胁等手段签订的非法合同。
2. 黑白合同的产生原因(1)利益驱动:建设市场参与者为了追求非法利益,采取黑白合同手段,逃避税收、规费等法定义务。
(2)政策法规不完善:我国建筑市场相关法律法规尚不完善,部分领域存在监管漏洞,给黑白合同提供了可乘之机。
(3)监管不到位:建筑市场监管力度不够,部分政府部门对黑白合同的查处不力,导致其蔓延。
(4)市场环境不良:建筑市场供需失衡,部分企业为了承接工程,不得不采取黑白合同手段。
三、黑白合同的危害1. 损害国家利益和社会公共利益:黑白合同导致国家税收、规费等法定义务流失,损害国家利益和社会公共利益。
2. 破坏建筑市场秩序:黑白合同使得建筑市场秩序混乱,影响工程质量、安全和社会稳定。
3. 侵害他人合法权益:黑白合同往往涉及欺诈、隐瞒等手段,侵害他人合法权益。
4. 增加合同风险:黑白合同导致合同履行过程中出现纠纷,增加合同风险。
5. 影响企业形象和信誉:黑白合同暴露企业非法行为,损害企业形象和信誉。
四、黑白合同的防治措施1. 完善法律法规:加强建筑市场法律法规体系建设,加大对黑白合同的惩处力度。
建设工程黑白合同实务研究引言在建设工程领域,黑白合同是指合同主体内容相同,但在附加条款、承诺或口头约定上存在差异的合同。
黑白合同常常给建设工程项目带来了不必要的法律纠纷和经济损失。
本文将就建设工程黑白合同的实务问题展开研究,分析其影响因素及解决办法。
一、影响因素1.信息不对称建设工程项目常涉及多个参与主体,相互之间的信息交流可能存在不对称问题。
例如,承包商可能在投标阶段口头答应业主一些额外要求,但这些约定未出现在正式合同中。
因此,黑白合同中的差异往往源于信息不对称。
2.不诚实行为在建设工程项目中,不诚实行为也是导致黑白合同的原因之一、例如,承包商可能在与业主面谈或谈判时做出口头承诺,但却故意将其排除在正式签订的合同中。
这种不诚实行为可能是为了在未来操作空间和利益分配中占据优势。
二、解决办法1.严格执行合同业主和承包商应严格执行正式签订的合同,确保一切约定都被正式载入文本中,禁止任何形式的口头约定或承诺。
同时,合同中应明确规定各方违约责任和相关解决争议的方式,以防范黑白合同产生的风险。
2.加强信息披露为了缩小信息不对称的范围,业主在招标阶段应做好项目信息披露的工作,提高公开透明度,确保所有投标人都能公平竞争。
同时,监管部门应完善建设工程承包商信用体系,及时公布失信企业信息,提高市场准入门槛,降低黑白合同的发生。
3.加强合同管理业主和承包商应加强对合同的有效管理,避免因为合同管理不善而引发黑白合同的问题。
尽可能使用标准化合同文本,并依据项目情况进行必要的条款修改和补充,以保障双方权益。
并建立相应的验收制度,及时发现不符合合同约定的问题,避免后期争议的产生。
4.增强法律意识结论建设工程黑白合同在实务中存在一定的普遍性。
解决这一问题需要各方共同努力,加强信息披露、加强合同管理、增强法律意识等方面的工作。
只有通过加强监管和管理,完善相关制度,才能有效降低黑白合同的发生,维护建设工程项目的合法权益。
2024年关于建筑工程中黑白合同相关问题分析1. 引言在建筑工程领域,黑白合同问题一直是一个备受关注的话题。
本文旨在分析当前建筑工程中存在的黑白合同相关问题,并提出解决方案以减少合同纠纷,提高工程管理效率。
2. 背景黑白合同是指在合同中存在模糊不清或存在风险的条款,导致在实际执行中产生纠纷或争议的合同。
在建筑工程中,由于项目复杂性和利益关系复杂,黑白合同问题尤为突出。
3. 主要问题在建筑工程中,黑白合同问题主要表现为以下几个方面:•条款模糊不清,导致双方对权利义务存在歧义;•风险责任划分不明确,容易产生纠纷;•变更管理不规范,容易引发额外费用和工期延误。
4. 分析与解决方案4.1 条款明确化问题分析:条款模糊不清是黑白合同的主要原因之一,需要通过明确化合同条款来降低风险。
解决方案:•对于常见的合同条款,应明确规定具体含义,并在合同中给予解释;•引入专业律师或法律顾问,对合同条款进行审查和修改,确保表述准确清晰;•在合同中增加争议解决条款,明确争议解决的程序和方式,以降低纠纷发生的可能性。
4.2 风险责任明晰化问题分析:风险责任划分不明确容易导致双方在工程执行过程中争执不休。
解决方案:•在合同中明确各方的权利义务,特别是关于风险责任的界定;•引入保险机制,明确各方的责任范围和保险责任,以降低项目风险;•加强合同管理,及时沟通解决问题,避免因责任不明导致的纠纷。
4.3 变更管理规范化问题分析:变更管理不规范是导致合同纠纷的常见原因之一,需要规范变更管理流程。
解决方案:•建立健全的变更管理制度,明确变更管理的流程和责任人;•引入变更管理软件或系统,实现变更的在线审批和跟踪;•加强合同管理培训,提升项目管理人员的变更管理意识和能力。
5. 结论通过对建筑工程中黑白合同相关问题的分析,可以看出,合同条款明确化、风险责任明晰化和变更管理规范化是解决黑白合同问题的关键。
建议在实际项目中,加强合同管理,规范合同执行流程,以降低合同纠纷发生的可能性,保障项目顺利进行。
建设工程中的“黑白合同”是指当事人在进行建设工程施工合同签订时,为了某种利益考虑,就同一合同标的物签订的两份或两份以上实质性内容相异的合同。
其中,一份经过招投标并经政府有关部门备案的合同称为“白合同”,而另一份实际履行的、对“白合同”中实质性内容进行了重大变更的合同称为“黑合同”。
这种现象在现代建设工程领域中较为常见,对工程质量、工程造价以及工程监管等方面产生了诸多不利影响。
本文将从“黑白合同”的定义、产生原因、危害及治理措施等方面进行分析和探讨。
一、黑白合同的定义及产生原因1. 定义如前所述,黑白合同是指当事人在进行建设工程施工合同签订时,就同一合同标的物签订的两份或两份以上实质性内容相异的合同。
其中,一份经过招投标并经政府有关部门备案的合同称为“白合同”,而另一份实际履行的、对“白合同”中实质性内容进行了重大变更的合同称为“黑合同”。
2. 产生原因(1)利益驱动:当事人为了追求非法利益,采取签订黑白合同的方式,一方面可以规避政府部门的监管和少缴相关规费,另一方面可以压低工程款或让施工单位垫资承包等。
(2)监管不力:在建设工程领域,监管部门对招投标过程的监督力度不足,导致部分建设单位未进行招投标或招投标过程不规范,为黑白合同的产生提供了土壤。
(3)法律制度不健全:目前,我国关于建设工程领域的法律法规尚不完善,对黑白合同的认定和处罚缺乏明确的规定,使得当事人有机可乘。
二、黑白合同的危害1. 损害国家利益和社会公共利益:黑白合同导致国家税收流失,工程质量、安全问题频发,损害了国家利益和社会公共利益。
2. 破坏市场秩序:黑白合同使得建设工程领域的市场竞争不公平,影响了市场的正常秩序。
3. 增加合同风险:黑白合同导致合同履行过程中出现纠纷,增加了合同风险。
4. 影响工程质量:黑白合同导致施工单位在施工过程中偷工减料,严重影响工程质量。
5. 加重当事人负担:黑白合同使当事人在合同履行过程中面临更多不确定因素,加重了其负担。
建设工程施工合同中的“黑白合同”问题一直是我国建筑行业中备受关注的问题。
本文将从“黑白合同”的定义、产生原因、法律效力以及如何治理等方面进行探讨。
一、什么是“黑白合同”
“黑白合同”是指建设单位和施工单位在同一建设项目上签订的两份合同。
其中一份是双方中标备案的施工合同,俗称“白合同”或“阳合同”。
另一份是双方另行签订的实质性内容与白合同不一致的施工合同,俗称“黑合同”或“阴合同”。
二、为什么会产生“黑白合同”
“黑白合同”产生的主要原因是建设单位和发展商为了谋取不正当利益,逃避税收等法律法规的监管。
他们通过签订两份合同,一份符合法律法规的公开合同,另一份则是实际执行的私下合同,从而实现利益的最大化。
三、“黑白合同”的法律效力
“黑白合同”的法律效力一直存在争议。
根据我国最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定,当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的,应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。
因此,黑白合同往往被认定为无效合同。
四、如何治理“黑白合同”
治理“黑白合同”问题需要从多个方面入手。
首先,加强法律法规的宣传和培训,提高建设单位、施工单位以及相关从业人员的法律意识。
其次,加强建筑市场的监管,加大对违法违规行为的惩处力度。
最后,建立健全内部控制制度,规范建设单位和施工单位的行为。
总之,“黑白合同”问题是建设工程施工合同中的一个重要问题,需要全社会共同努力进行治理。
只有依法治国,加强监管,才能保障建筑市场的健康发展,维护国家的利益和形象。
浅谈建设工程黑白合同在建设工程领域,"黑白合同"是一个不容忽视的现象。
所谓黑白合同,指的是在工程招投标过程中,合同双方为了规避法律监管,签订了两份合同:一份是公开的、符合法规的合同,即"白合同";另一份则是私下签订的、实际执行的合同,即"黑合同"。
这种操作不仅违反了相关法律法规,也严重破坏了市场的公平竞争环境。
首先,黑白合同的存在往往与工程招投标过程中的不透明性和监管不力有关。
一些承包商为了获得项目,可能会通过签订黑合同来降低报价,从而在表面上看起来更具竞争力。
然而,这种做法实际上是对其他遵守规则的承包商的不公平竞争,也可能导致工程质量和安全问题。
其次,黑白合同的签订往往伴随着贿赂和腐败行为。
在某些情况下,承包商可能会通过向业主或招标方提供回扣或其他形式的利益,以换取签订黑合同的机会。
这种行为不仅损害了公共利益,也破坏了行业的诚信体系。
再者,黑白合同的存在还可能导致工程成本的增加。
由于黑合同往往包含了更低的报价,承包商为了实现利润,可能会在施工过程中偷工减料,或者在后期通过变更订单等方式增加费用。
这种做法不仅损害了工程质量,也增加了业主的负担。
为了解决黑白合同的问题,需要从多个层面入手。
首先,加强法律法规的制定和执行,对违规行为进行严厉的处罚,提高违法成本。
其次,提高招投标过程的透明度,确保所有参与者都能在公平的环境中竞争。
此外,还需要加强对承包商的监管,确保他们遵守合同约定,维护工程质量和安全。
总之,黑白合同是建设工程领域中的一个严重问题,它不仅违反了法律法规,也破坏了市场的公平竞争环境。
通过加强监管和提高透明度,我们可以逐步消除这一现象,促进行业的健康发展。
《建设合同中的“黑白合同”效力认定问题研究》篇一一、引言在建设工程合同领域,常常出现所谓的“黑白合同”现象。
这种合同的存在,不仅对合同双方当事人的权益产生重大影响,也对整个建筑市场的健康发展构成威胁。
本文将对建设合同中的“黑白合同”的效力认定问题进行深入研究,旨在为解决此问题提供理论依据和实践指导。
二、黑白合同的基本概念及其类型“黑白合同”是建设工程项目合同签订中一种不规范的表述方式。
通常情况下,白色合同是指通过正规程序、按照法律规定签订的合同;而黑色合同则是指私下签订、违反法律规定或违反公序良俗的合同。
根据不同的违规行为和具体情况,黑白合同可以大致分为:工程价款不明确的黑白合同、质量标准不符的黑白合同等。
三、黑白合同的效力认定问题(一)法律规定与解释在法律上,黑白合同的效力认定是一个复杂的问题。
一般来说,按照我国《合同法》等相关法律规定,违背法律法规、违背公序良俗的合同应被认定为无效。
但具体到建设工程领域,由于合同条款众多、复杂,黑白合同的认定需根据具体情况综合判断。
(二)黑白合同效力的认定标准在认定黑白合同的效力时,应遵循以下标准:首先,审查合同的签订过程是否符合法律规定;其次,审查合同内容是否违反法律法规或公序良俗;最后,根据实际情况综合判断合同的效力。
此外,对于黑白合同的效力认定还需考虑其他相关因素,如合同是否经过公证、是否得到行政机关的批准等。
四、实践中的问题与挑战在实践过程中,黑白合同的效力认定面临诸多问题与挑战。
首先,由于建设工程合同的复杂性,往往难以准确判断合同是否违反法律规定或公序良俗;其次,部分当事人为了追求利益最大化,可能会通过非法手段签订黑色合同;此外,在建设过程中存在大量灰色地带和漏洞,为签订黑白合同提供了可乘之机。
因此,在实践中应加强对黑白合同的监管和审查力度。
五、对策与建议针对建设合同中的黑白合同效力认定问题,本文提出以下对策与建议:首先,完善相关法律法规和政策体系,明确黑白合同的界定和处罚措施;其次,加强监管力度和执法力度,对发现的黑白合同进行严肃处理;再次,提高当事人的法律意识和诚信意识,引导其签订合法合规的合同;最后,加强行业自律和监督机制建设,促进建筑市场的健康发展。
关于建设工程中黑白合同的探析
目前,我国立法中并无“黑白合同”这一术语,它只是对一种社会现象的概括,其实质是一种交易行为。
建设工程领域中“黑白合同”的出现是合同双方经济博弈的结果,也是市场经济发展过程中建筑市场逐步走向完善的结果。
论文就建设工程中的“黑白合同”问题进行探析,简要分析其基本特征、存在的不同情形及在不同情形下的法律效力和个人的一些思考。
【Abstract】At present,there is no “black-white contract” term in our country’s legislation. It is only a summary of a social phenomenon,and its essence is a kind of transaction behavior. The emergence of “black-white contract” in the field of construction engineering is the result of economic competition between the two parties. It is also the result of the gradual improvement of the construction market in the development of market economy. This paper analyzes the “black-white contract” in the construction engineering,and briefly analyzes its basic characteristics and different situations,and in different situations of legal effect,and personal thinking.
【關键词】黑白合同;合同效力;建设工程
1 引言
由于利益关系的冲突,在当前的建筑工程招投标领域存在一种极其普遍但却不正常的现象,即“黑白合同”现象。
建设工程招投标双方当事人在签署正式的招投标合同外,还另外签署一份实际履行的协议。
两份协议中协议内容有差异,大多是承包人在签订中标合同之外另外给发包人出具的各种让利、缩短工期的承诺。
往往为了规避招投标制度,或者用来谋取某种非法的利益。
黑白合同的出现违背了我国招投标法所确立的公开,公平,公正的原则,这将使公开招投标失去意义,进而损害社会公共利益,应明令禁止[1]。
2 黑白合同的定义与特征
2.1 黑白合同的定义
“黑白合同”又叫做“阴阳合同”,顾名思义即为“白合同”和“黑合同”两份合同构成。
“黑白合同”是一种社会现象的概括称呼,指的是对于同一招投标形成的两种不同的合同,两种合同之间内容上存在较大差异,为在交易中达到某种目的牟取不法的利益而签订的两份合同。
依据《招标投标法》的规定,招标单位、投标单位签署的并且在工程管理部门备案的建设工程的施工合同被称为“白合同”。
特点是按照正规的程序流程签订,在工程管理部门有备案的合同。
相反,在逃避政府有关法律规定的,私下签订未在工程管理部门备案并实际履行的跟“白合同”内容有重大变更的施工合同称为“黑合同”[2]。
2.2 黑白合同的特征
“黑白合同”具有以下特征:①两者都是招标单位和投标单位为同一个标签的合同,但是合同约定的内容有着很大的差别,比如工程款的数额、施工时间、质量等级、履行方式等方面的差异,概括来说就是主体相同,内容不同。
②“白合同”在工程主管部门进行过登记,备案公示,但并没有实际履行;“黑合同”虽然没有进行公示备案等,但实际履行方案是依据“黑合同”。
③招投标双方签订“白合同”是为了使建筑工程合法化,办理正常的法律手续;而“黑合同”是为了逃避法律监督、逃避国家税收,为招标单位谋取不法利益的一份协议。
两份协议的签署往往存在着非法的招投标行为[3]。
3 黑白合同的常见形式
“黑白合同”是在建筑工程招投标过程中普遍存在的一种社会现象,按照两份合同签署的时间来分类可以分为两类。
一类是先签署黑合同,另一类是后签署黑合同。
“黑合同”在“白合同”之前签署,在招标之前先进行“私下招标”,在私下确定中标单位时,签订“黑合同”然后再由中标单位邀请几家投标单位一起陪标,走个公开投标的流程,然后签订一份没有意义的“白合同”在工程主管部门进行备案登记并公示。
第二类是指当事人都是按照《招标投标法》的有关规定和当地政府有关规定,在严格的法律流程下进行的招投标,并将结果进行备案。
但在双方签署“白合同”之后,招标单位或个人利用职位之便,与中标单位私下签署一合同,约定对自己有利的条件,之前签署的“白合同”仅仅在工程管理部门备案和公示,实际施工都按照双方私下约定的“黑合同”实行。
4 两种形式的“黑白合同”的法律效力
4.1 “黑合同”签订在先
“黑合同”在中标之前就已经签订,这种情况下的“黑白合同”属于无效合同。
有些时候,为了个人利益,或者为了招标施工带来的中标者的不确定性风险,不少的招标单位在开始招标前就与潜在的投标单位进行了交流谈判,确定了中标者。
甚至,招标还未开始工地就已经在进行施工,然后招标单位和投标单位在组织一场假的招标活动,由中标单位找几个其合作单位与自己一起参加招标,其他单位故意不中标,让提前签好“黑合同”的单位中标。
这种内定中标单位的行为,严重违反了建筑市场上竞标的公平性。
无视国家规定的招投标制度,将法律视为儿戏,轻蔑共和国法律而且违反了《招标投标法》的规定。
《招标投标法》第43条规定:“在确定中标人前,招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判。
” 第55条规定了依法必须进行招标的项目,当事人进行实质性谈判影响中标结果的,中标无效。
在这种情况下,属于虚假招投标,双方签订的“黑白合同“均不具有法律效力[4]。
4.2 “黑合同”签订在后
在“黑合同”签订在“白合同”之后的情况,要看后签的合同是否对先签订的合同有着本质性的更改。
“黑白合同”的法律效力是否由实质性的变更来决定这个问题在学界存在很大的争议。
有些学者认为,对实质性内容进行更改的“黑白合同”,违反了《招标投标法》第46条规定,该规定属于强制性规定,因此认定变更的
内容无效。
也有学者认为,第46条应适用于整个招标投标活动即合同的订立过程中,而不应对合同履行过程产生约束力。
而根据《合同法》第77条规定,当事人协商一致,可以变更合同。
“黑合同”反映了双方当事人的真实意思,在合同履行过程中,双方完全可以根据情况的变化改变合同的约定,根据后法优于先法,签订在后的合同的效力应优于签订在前的合同的效力。
再者,如果将第46条的规定理解为适用于合同履行过程,在现实中也无法操作,所以应当肯定“黑合同”的效力。
我认为两份合同之间是否有实质性的内容更改是判断“黑白合同”是否具有法律效率的重要依据之一,《招标投标法》第46条规定的目的一方面在于防止当事人虚假招投标的规避行为。
在虚假投标行为下的合同当然无效,在市场竞争的公平性方面上看,在投标人中标后在签订其他的合同,明显违反了市场竞争的公平性,这样的合同应该改视为无效合同。
对于两份合同是否有实质性的内容更改,应该有以下几个要素:质量、工期、工程款、付款期限等。
在市场经济环境下的建筑市场变化很大,由于客观的不可控制的因数下双方进行的有关工程款工期等方面的变更,双方都接受的情况下签订的合同应该视为有效,应当考虑工程价款的变更是否与当时公认的市场价格相吻合,对工程质量等级的提升及工期变更是否有相应合理的奖励条件,这些变更是否危及社会公共安全。
而更为重要的是,事先的招投标是否是虚假的规避法律的伪装行为,变更合同是否出于客观的实际需要,而且是正当合法的。
5 对“黑白合同”问题的一些思考
“黑白合同”问题已经成为了当今建筑工程中的一普遍现象,也成为建筑工程纠纷中的一个难点,合理的处理“黑白合同”问题成为重点问题,减少“黑白合同”纠纷在于根源上解决。
出现“黑白合同”的原因主要有虚假竞标或者招标单位为谋取私利等。
解决该问题应该从招标单位、投标单位、工程监管部门入手。
加强法规建设,加大执法力度,打击虚假投标;加大工程监督力度對当事人的合同只有报备过后才具有法律效力,这样就可以避免出现黑白合同现象,即只有报备的合同才具有法律效力;加大反腐力度打击以公谋私的行为。
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