最高院建设工程施工合同司法解释第二十一条-黑白合同的认定

最高法关于施工合同中黑白合同的认定与效力解析一、引言在建设工程施工合同中，黑白合同，又称阴阳合同，是指当事人在签订中标备案的阳合同外，私下另签具有真实意思表示的阴合同。

这种现象在实践中较为常见，其目的在于规避强制性法律规定，如招标投标程序等。

然而，这种行为在法律上是否有效，如何认定黑白合同的效力，成为司法实务中的热点问题。

最高法对此作出了一系列规定和解释，本文将对最高法关于施工合同中黑白合同的认定与效力进行解析。

二、黑白合同的认定根据最高法的相关规定，黑白合同的认定主要依据以下几点：1. 强制招标项目黑白合同的认定根据《中华人民共和国招标投标法》第46条规定，招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。

招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。

因此，招标人与中标人另行签订的与经备案的中标合同实质性内容不一致的黑合同无效。

2. 实质性内容的界定对于实质性内容的界定，最高法认为，实质性内容主要包括以下四个方面：（1）工程范围：工程范围的变更一般是指发包人通过指定分包等方式导致工程范围的缩小。

（2）工程价款：工程价款的变更若超出中标备案合同价款的1/3，则一般应认定为合同内容的实质性内容变更，而较小幅度内对工程价款的调整则不属于工程价款的实质性内容变更。

（3）工程质量：对工程质量的实质性变更一般是指降低中标备案的合同所确定的工程质量标准。

（4）工程进度：工程进度的变更若导致合同履行期限的延长，则应认定为合同内容的实质性内容变更。

三、黑白合同的效力最高法关于黑白合同的效力认定主要依据以下几点：1. 违反强制性规定的合同无效根据《民法典》第153条规定，违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。

但是，该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。

因此，违反招标投标法等法律、行政法规的强制性规定的黑白合同无效。

2. 实质性内容变更的合同无效根据最高法的相关规定，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。

施工黑白合同是指在建设工程施工合同中，建设单位与实际承包单位签订的备案合同和私下签订的实际履行合同。

备案的合同称为白合同，私下签订的合同称为黑合同。

在实际操作中，黑白合同的处理是一个比较复杂的问题。

下面将从法律和实际操作两个方面进行详细阐述。

首先，从法律层面来看，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第21条规定，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。

这就意味着，在黑白合同的问题上，法律倾向于保护备案合同的权益，以备案的合同作为工程价款的结算依据。

然而，在实际操作中，情况可能会变得复杂。

因为黑白合同的存在，往往涉及到建设单位与承包单位之间的利益输送，可能涉及到贿赂、逃税等问题。

在这种情况下，除了要根据法律进行处理，还需要结合实际情况进行综合判断。

如果双方能够忠实履行合同中的权利和义务，那么黑白合同的问题可能不会显现出来。

但是，如果双方在合同履行过程中产生了争议，那么争议的解决就变得复杂了。

在这种情况下，建设单位可能会以备案的对自己有利的合同来主张权益，而承包单位可能会以未备案的合同来主张权益。

这就需要法院根据法律规定和实际情况进行判断。

根据《建设工程司法解释》的规定，如果黑白合同实质性内容不一致，那么应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。

但是，如果备案的合同无效，那么就需要参照实际履行的合同来结算工程价款。

这就涉及到合同效力的判断问题，需要法院结合具体情况进行判断。

在处理黑白合同的问题时，还需要注意证据的收集和认定。

因为黑白合同往往是私下签订的，所以证据的获取可能比较困难。

在这种情况下，双方应当充分准备证据，以便在争议发生时能够证明自己的权益。

综上所述，施工黑白合同的处理是一个比较复杂的问题，需要结合法律和实际情况进行综合判断。

对于双方来说，最好的办法是忠实履行合同中的权利和义务，避免合同争议的发生。

建设工程施工合同中的“黑白合同”现象是当前建筑行业中一个较为普遍的问题。

本文将从“黑白合同”的定义、产生原因、危害以及解决办法等方面进行分析和探讨。

一、黑白合同的定义及产生原因1. 定义黑白合同，又称阴阳合同，是指在建设工程施工合同中，发包方和承包方为了规避法律法规，追求不正当利益，就同一建设项目签订了两份内容不一致的合同。

其中一份是正式的、对外公开的合同，称为白合同或阳合同；另一份是实质内容与白合同不一致的、私下签订的合同，称为黑合同或阴合同。

2. 产生原因（1）利益驱动：建设工程项目的利润较高，部分发包方和承包方为了追求非法利益，采取不正当手段进行合同欺诈。

（2）监管不力：建筑行业监管体系不完善，部分监管部门存在执法不严、监管不到位的问题。

（3）市场竞争：建筑市场竞争激烈，部分企业为了承揽项目，不得不采取不正当手段签订黑合同。

（4）法律漏洞：现行法律法规对黑白合同的认定和处罚存在一定漏洞，导致部分当事人存在侥幸心理。

二、黑白合同的危害1. 损害国家利益：黑白合同导致国家税收流失，损害国家利益。

2. 损害他人权益：黑白合同违背公平竞争原则，损害其他投标方的合法权益。

3. 增加合同风险：黑白合同导致合同履行过程中出现纠纷，增加合同风险。

4. 影响工程质量：黑白合同导致工程资金不足，影响工程质量和安全。

5. 破坏市场秩序：黑白合同现象破坏建筑市场秩序，影响行业健康发展。

三、解决黑白合同问题的办法1. 完善法律法规：加强建筑行业法律法规建设，明确黑白合同的认定标准和处罚措施。

2. 加强监管力度：加大对建筑行业的监管力度，严惩黑白合同违法行为。

3. 提高市场竞争：优化建筑市场环境，提高企业准入门槛，促进市场竞争。

4. 强化合同管理：加强合同履行过程中的管理，确保合同内容的合法性和合规性。

5. 加大税收征管：加强税收征管，严厉打击建筑行业的偷逃漏税行为。

6. 培育诚信文化：加强建筑行业诚信建设，提高企业和从业人员的诚信意识。

建设工程“黑白合同”的认定作者：钟林来源：《南方企业家》2018年第02期摘要：黑白合同现象广泛存在于我国建筑工程领域，并引发拖欠工程款、出现低质量工程、扰乱建筑业的市场经济秩序等一系列不良后果，制约着我国建筑业的健康发展。

下面，本文将围绕黑白合同的提出、产生原因以及认定三个方面进行初步探讨。

关键词：司法解释；特征；产生原因；合同变更；认定黑白合同的定义在我国法律层面，“黑白合同” 是一个非专业的法律术语。

大多数人习惯把最高人民法院颁布的《建筑工程合同司法解释》第21条看作是对“黑白合同”的定性，其是这样规定的：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的施工合同实质内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。

”遵循该条司法解释精神，我们可以对“黑白合同”下此定义：“黑白合同”又名“阴阳合同”是指：合同当事人在建筑工程招投标过程中，怀着获取不当利益的目的，在中标合同签订前后，再次就同一工程项目签订一份乃至多份与中标合同的工期、工程款等实质内容不一致的合同。

对于制定“黑白合同”的当事人，从主观上看，其主要目的是为了逃避政府的有效监督、規避风险、以获取不正当利益。

从客观表现看，其中一份合同是严格按照招投标程，在中标后签署，并经有关建设主管部门批准备案的工程施工合同，即这里的中标合同又被俗称为“白合同”或“阳合同”，另外一份合同或者几份是私下订立的合同或补充协议，其与原中标合同的内容有着实质区别，又被俗称为“黑合同”或“阴合同”。

黑白合同的产生原因建筑工程黑白合同的产生原因多元化，情况纷繁复杂。

在客观方面，主要由于建筑市场供需失衡、竞争激烈、僧多粥少，发包人乘机利用自身优势对施工方要求严苛，导致良莠不齐的承包人，为了争取到工程项目，主动或被动地违规操作。

相关法律还不健全，建设行政主管部门没有行之有效的法律规则来约束发包人的不法行为。

招投标法中规定的工程评估的条件程序还不够严密科学，各个管理环节联系得并不紧密，中间漏洞也助长了黑白合同现象的滋生。

工程黑白合同如何认定
我们需要明确什么是黑白合同。

所谓黑白合同，通常指的是在同一工程项目中，存在两份
或以上内容不一致的合同文本。

其中，“黑合同”通常是指未经过正规程序，私下签订的合同，而“白合同”则是正式对外公示或备案的合同。

认定黑白合同的标准主要包括以下几点：
1. 合同主体是否一致：如果两份合同的签订主体不同，即使内容相似，也不能视为同一份
合同。

2. 合同内容是否存在差异：这包括工程范围、工程质量、工期要求、价格条款等关键条款
的不同。

3. 合同签订时间和地点是否一致：如果两份合同在这些方面存在差异，可能暗示着其中一
份是非正式的。

4. 合同的形式是否符合法律规定：正规的工程合同应当具备法定的形式要求，如书面形式、盖章签字等。

5. 合同的备案情况：合法的工程合同应当依法进行备案，如果一份合同未经备案，其合法
性值得质疑。

在实际操作中，如何避免产生黑白合同呢？以下是一些建议：
- 强化合同管理：企业应建立健全合同管理制度，确保所有合同都经过严格的审查和批准
程序。

- 明确合同内容：在签订合同前，双方应充分沟通，明确合同的各项条款，避免后续产生
歧义。

- 加强法律意识：企业和员工应增强法律意识，认识到黑白合同的法律风险和后果。

- 依法行事：在合同签订、变更、解除等环节，都应遵循法律规定，确保合同的合法性。

如何理解建设工程施工“黑白合同”中的“实质性内容不一致”最高人民法院关于建设工程施工中“黑白合同”与正常合同变更的界定标准《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。

”文/最高人民法院民一庭司伟裁判摘要《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条的适用前提是当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同在内容上存在实质性不一致。

判断两份合同中不一致的内容是否属于工程价款、工程质量或者工程期限等影响当事人基本权利的条款，当事人经协商对上述条款以外的合同内容的变更，不构成实质性内容不一致。

其次，要区分该条所称“实质性不一致”与依法进行的正常合同变更的界限。

一方面，要衡量内容不一致所达到的程度，只有上述内容的变更足以影响当事人的基本合同权利义务，才可认定构成“实质性内容不一致”；另一方面，要区分导致合同重大变更的原因，如果在合同履行过程中，因设计变更导致工程量明显增加或减少等影响中标合同的实际履行，承包人与发包人经协商对中标合同的内容进行了相应变更，则即使两份合同在工程价款、工程质量和工程期限方面存在重大差异，也应认定为正常的合同变更，而不构成本条所称的“实质性不一致”。

案情简介2009年6月1日，星华公司通过招投标程序，向荣盛公司发出《中标通知书》，载明：“根据招标文件及以下条件，接纳荣盛公司为本工程土建、水暖、电气之承包人：总承包价款为5600万元；工期为400天，计划自2009年6月21日开工；工程质量要求符合合格标准。

”同年6月6日，星华公司与荣盛公司签订《建设工程施工合同》（以下简称施工合同），约定：荣盛公司承建星华苑小区1号工程，工程内容剪力墙结构27层，承包范围土建点水暖。

建设工程黑白合同的依据一、前言在我国的建筑市场中，建设工程黑白合同问题是长期困扰行业的一大难题。

黑白合同，即是指在建设工程施工过程中，双方当事人就同一工程项目签订的两份在实质内容上存在差异的合同。

一份是经过正规招投标程序，双方签订的中标合同，即所谓的“白合同”；另一份则是双方在中标合同之外另行签订的，与中标合同存在实质性差异的合同，即所谓的“黑合同”。

黑白合同的存在严重扰乱了建筑市场秩序，产生了大量的纠纷。

本文将对建设工程黑白合同的依据进行深入剖析，以期为解决这一问题提供参考。

二、黑白合同的认定及处理依据1. 法律依据（1）招投标法：我国招投标法第46条明确规定，招标人和投标人应当按照招标文件和投标文件签订合同，不得另行签订背离实质性内容的其他协议。

（2）建设工程司法解释：建设工程司法解释一第21条、司法解释二第1条、第9条对招投标过程中双方另行签订协议，背离中标合同实质性内容的情形作出了规定。

2. 黑白合同的认定及处理（1）黑白合同的认定：所谓白合同，就是建设工程项目经过招投标程序，发包人与承包人签订的中标合同；而黑合同，就是双方在中标合同之外另行签订的，与中标合同存在实质性差异的合同。

（2）黑白合同的处理：根据法律法规的规定，黑白合同均属无效合同。

在处理黑白合同纠纷时，应以白合同为依据，黑合同不得作为结算依据。

三、黑白合同的结算依据1. 法律依据根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同适用法律若干问题的解释》，应以白合同作为结算依据。

2. 结算依据的确定在实际操作中，应严格按照法律法规的规定，以白合同为结算依据。

当黑白合同发生冲突时，应以白合同的约定为准。

如黑白合同中存在无效条款，则应按照法律法规的规定进行调整。

四、黑白合同问题的应对措施1. 加强招投标管理：严格按照招投标法等相关法律法规的规定，规范招投标行为，确保招投标过程的公开、公平、公正。

2. 强化合同管理：承包人和发包人应当加强合同管理，确保合同的合法性、有效性和履行。

建设工程黑白合同认定一、引言建设工程领域黑白合同，又称阴阳合同，是指在建设工程项目中，发包人与承包人就同一工程项目签订两份或以上在实质内容上存在差异的合同。

黑白合同的存在严重扰乱了建筑市场的秩序，损害了国家利益、社会公共利益和当事人双方的合法权益。

为了规范建筑市场秩序，维护国家利益、社会公共利益和当事人双方的合法权益，有必要对建设工程领域黑白合同进行认定和处理。

二、黑白合同的认定1. 黑白合同的概念黑白合同，是指在建设工程项目中，发包人与承包人就同一工程项目签订两份或以上在实质内容上存在差异的合同。

其中，所谓“白”合同，是指建设工程项目经过招投标程序，发包人与承包人签订的中标合同；所谓“黑”合同，是指双方在中标合同之外另行签订的，与中标合同存在实质性差异的合同。

2. 黑白合同的认定标准（1）是否存在两份或以上在实质内容上存在差异的合同。

（2）是否存在一份经过招投标程序签订的中标合同，以及是否存在与中标合同存在实质性差异的其他合同。

（3）承包人是否实际履行了合同约定的义务。

三、黑白合同的处理1. 黑白合同的处理原则（1）维护国家利益、社会公共利益和当事人双方的合法权益。

（2）尊重合同的自愿、平等、公平、诚实信用原则。

（3）依法妥善处理，确保案件审理的公正、公平、公开。

2. 黑白合同的处理方法（1）确认黑白合同的效力。

对于无效的黑白合同，应当确认其无效；对于有效的黑白合同，应当确认其有效。

（2）按照黑白合同的约定确定当事人之间的权利义务。

对于有效黑白合同，应当按照合同约定确定当事人之间的权利义务；对于无效黑白合同，应当根据法律规定和公平原则确定当事人之间的权利义务。

（3）处理黑白合同引起的纠纷。

对于黑白合同引起的纠纷，应当按照法律规定和合同约定，妥善处理。

四、结论建设工程领域黑白合同的认定和处理，是维护建筑市场秩序、保护国家利益、社会公共利益和当事人双方合法权益的重要手段。

对于黑白合同的认定，应当严格把握认定标准，确保认定的准确性和公正性；对于黑白合同的处理，应当按照处理原则和方法，确保处理的合法性和公正性。

建筑施工合同纠纷黑白合同随着城市化进程的加快，建筑工程项目的数量和规模不断增大，建筑施工合同纠纷也日益增多。

在这些纠纷中，黑白合同问题是较为常见的一种情况。

黑白合同指的是在建筑工程施工过程中，当事人双方就同一建设工程签订的两份合同，一份是正式的、公开的合同，称为“白合同”，另一份是私下的、不公开的合同，称为“黑合同”。

这两种合同往往存在实质性内容的不一致，给纠纷的产生提供了土壤。

本文将从黑白合同的定义、产生原因、法律后果以及解决办法等方面进行探讨。

一、黑白合同的定义及产生原因1. 黑白合同的定义黑白合同是指在建筑工程施工过程中，当事人双方就同一建设工程签订的两份合同，一份是正式的、公开的合同（白合同），另一份是私下的、不公开的合同（黑合同）。

这两份合同在工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等方面存在实质性内容的不一致。

2. 黑白合同的产生原因（1）利益驱动：建设单位和施工单位为了追求更高的利润，往往会私下签订黑合同，对白合同的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等内容进行修改，以满足双方的利益需求。

（2）监管不力：建筑施工领域存在监管不到位的现象，导致黑白合同的产生和存在。

有些建设单位、施工单位甚至政府监管部门的工作人员，利用职务之便，索取贿赂，为黑白合同的签订提供便利。

（3）法律意识淡薄：部分建设单位和施工单位法律意识淡薄，认为黑白合同可以逃避税收、规避法律责任，从而导致黑白合同的产生。

二、黑白合同的法律后果1. 黑白合同的效力根据我国《合同法》的规定，黑白合同均属于合同的一种，具有法律效力。

但是，在黑白合同纠纷中，白合同往往被视为无效合同，而黑合同则被视为有效合同。

这是因为，白合同是正式的、公开的合同，反映了当事人双方的真实意思表示；而黑合同是私下的、不公开的合同，往往存在欺诈、胁迫等违法行为，不符合合同的有效要件。

2. 黑白合同纠纷的解决方式（1）协商解决：当事人双方通过友好协商，达成一致意见，解决黑白合同纠纷。

建设施工合同中的“黑白合同”是指当事人在进行建设施工合同签订过程中，就同一建设工程签订了两份或两份以上实质性内容相异的合同。

其中，一份是经过招投标并经政府有关部门备案的合同，称为“白合同”或“阳合同”；另一份是双方另行签订的实质性内容与白合同不一致的合同，通常称为“黑合同”或“阴合同”。

黑白合同在建设施工合同中存在多种形式和表现，对当事人和社会产生了诸多负面影响。

本文将从黑白合同的定义、产生原因、表现形式及其危害等方面进行分析和探讨。

一、黑白合同的定义及产生原因1. 定义建设施工合同中的黑白合同，是指当事人在签订建设施工合同过程中，就同一建设工程签订的两份或两份以上实质性内容相异的合同。

其中，白合同是指经过招投标并经政府有关部门备案的合同，具有法律效力和监管作用；黑合同则是指双方另行签订的实质性内容与白合同不一致的合同，通常不进行备案和公示。

2. 产生原因（1）利益驱动：黑白合同的产生主要源于当事人追求不正当利益。

当事人通过签订黑合同，可以达到规避监管、降低成本、逃避税收等目的，从而获取不正当利益。

（2）监管不力：建设施工领域涉及部门众多，监管体系复杂，监管部门之间存在职责划分不清、监管力度不够等问题，给黑白合同的产生提供了土壤。

（3）法律法规不健全：虽然我国相关法律法规对建设施工合同的签订和履行有明确规定，但仍有漏洞和不足，使得当事人可以利用这些漏洞签订黑白合同。

二、黑白合同的表现形式1. 合同价款存在明显差额：黑白合同中，双方往往就同一工程签订了两份合同，一份价款较低，一份价款较高，实际履行时按照价款较低的合同执行。

2. 履行方式存在差异：黑白合同中，双方在履行方式上也可能存在差异。

如一份合同约定分期付款，另一份合同约定一次性付款。

3. 虚假招投标：为了规避政府部门的监管，当事人往往进行虚假招投标活动，签订白合同，然后另行签订黑合同。

4. 规避监管和少缴规费：当事人签订白合同，往往是为了应付政府部门的依法监督、检查和少缴相关规费。

6、备案的合同价款确定方式不同于招标投标时确定的合同价款确定方式，如何确定结算依据？
这种情况也是有的，招标的时候是固定价，投标的时候也是按照固定价报价，但是签订合同的时候改成了九三定额，然后这个合同也去备案了，那么这样的情况，到底是按照九三定额结算还是按照原来招投标文件确定的结算价作为结算的依据呢？这个问题也会经常碰到，特别是一些政府投资项目。

实际上备案的合同背离了招投标文件的内容，按照招投标法第46条的规定“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。

招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。

”，因此，按照九三定额计算是不对的，准确的计算依据应该是招投标文件中确定的价款确定方式。

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建设工程黑白合同的效力认定依据一、黑白合同的概念及产生背景黑白合同，顾名思义，是指在建设工程施工合同中，当事人就同一建设工程签订的两份或两份以上实质性内容相异的合同。

其中，经过招投标并经备案的正式合同称为“白合同”，而实际履行的协议或补充协议称为“黑合同”。

黑白合同的产生背景主要在于建设工程项目的复杂性和不确定性，以及在招投标过程中双方当事人为了达成合作而进行的商务谈判。

二、黑白合同的效力认定依据1. 法律法规规定根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国招标投标法》等相关法律法规的规定，黑白合同的效力认定主要依据以下几点：(1) 合同的成立要件。

合同成立必须具备以下要件：合同当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力；合同当事人意思表示真实；合同不违反法律或者社会公共利益。

(2) 合同的履行。

合同履行必须遵循诚实信用原则，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。

(3) 合同的变更。

合同的变更应当遵循合同法的规定，当事人协商一致，并遵循诚实信用原则。

合同变更内容应当符合法律法规的规定，不得损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益。

2. 司法解释及案例判例(1) 最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》。

该解释明确规定，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。

(2) 最高人民法院民一庭关于黑白合同的认定标准。

最高人民法院民一庭认为，依据《招标投标法》第46条、《建设工程司法解释一》第21条的规定，招标人与中标人按照招标文件和中标人订立建设工程施工合同后，中标人出具让利承诺书，承诺对承建工程予以大幅让利，实质上是工程价款的实质性变更，应当认定该承诺无效。

3. 实际履行及诚信原则在黑白合同的效力认定中，实际履行及诚信原则也是重要的依据。

当事人应当遵循诚实信用原则，履行合同义务，不得滥用权利、规避义务。

建设工程黑白合同的效力认定标准一、概念及背景建设工程领域的黑白合同，是指在同一建设工程项目、相同的施工范围所签订的两份或者两份以上实质性内容不一致的合同。

通常将按照招标投标文件所签订的中标合同称为白合同，将不按照招标投标文件所签订的合同称为黑合同。

这一现象在我国的建设工程领域中较为常见，其产生的背景源于我国的招投标制度。

二、黑白合同的效力认定标准1. 白合同的效力认定白合同，即按照招标投标文件所签订的中标合同，其效力认定主要依据《招标投标法》及《建设工程司法解释一》等相关法律法规。

在必须经过招标程序的项目中，若白合同不存在《建工解释》第一条规定的情形，即认定为有效合同。

反之，则无效。

2. 黑合同的效力认定黑合同，即不按照招标投标文件所签订的合同，其效力认定也主要依据《招标投标法》及《建设工程司法解释一》等相关法律法规。

在必须招标却未招标的情况下，无论何时签订，均无效。

在非必须招标的情况下，则分情况而定，但一般黑合同并不当然受白合同效力的影响。

3. 黑白合同实质性内容不一致的认定黑白合同实质性内容不一致的认定，主要依据《招标投标法》第四十六条、《建设工程司法解释一》第二十一条等相关法律法规。

一般来说，工程范围、工程质量、建设工期、工程价款等四个方面是判断实质性内容不一致的关键要素。

若合同内容在这些方面存在实质性差异，则可认定为实质性内容不一致。

4. 黑白合同的适用规则（1）中标有效的情况下，根据中标合同内容来确定权利义务，即白合同优先适用规则，尤其涉及工程范围、工程质量、建设工期、工程价款等四个方面。

（2）中标无效的情况下，黑白合同一般都认定无效。

此时，根据《建工解释》第二十四条规定，当事人就同一建设工程订立的数份建设工程施工合同均无效的，若建设工程质量合格，一方当事人可请求参照实际履行的合同关于工程价款的约定予以折价补偿，实际履行的合同难以确定的，可参照最后签订的合同作为结算工程款的依据。

（3）对于非必须招标的工程，一般原则受黑白合同规则的约束。

建筑工程黑白合同效力认定我们需要明确黑白合同的法律界定。

根据《中华人民共和国民法典》及相关司法解释，当同一建设工程项目存在两份内容不一致的合同时，应以双方真实意愿表达并实际履行的合同为准。

这意味着，如果黑合同反映了双方真实的合作意图且已经实际履行，那么即便白合同已经备案或公示，黑合同也可能被认定为有效。

这并不意味着所有黑合同都能获得法律认可。

在效力认定时，还需考虑以下几个关键因素：1. 合同签订的程序是否合法。

如果黑合同的签订程序存在严重违法情形，如胁迫、欺诈等，那么该合同可能被判定为无效。

2. 合同内容是否违反法律法规强制性规定。

任何合同条款，如果违背了法律的强制性规定，都将影响合同的效力。

3. 合同是否损害国家利益、社会公共利益或他人合法权益。

如果黑合同的履行结果导致上述利益的损害，该合同同样可能被认定为无效。

4. 合同的实际履行情况。

如果黑合同虽有瑕疵，但双方已基本按照合同约定履行完毕，法院在判决时可能会综合考虑实际情况，对合同的效力作出认定。

在实践中，建筑工程黑白合同的效力认定需要综合考量多种因素，不能一概而论。

以下是一个简化的效力认定范本：【案例】A公司与公司就某建筑工程项目签订了两份合同，一份报价较低（黑合同），一份报价较高（白合同）。

黑合同用于实际工程执行，白合同用于银行融资。

后因工程款支付发生争议，A公司提起诉讼。

法院在审理此案时，首先确认了两份合同的存在及其内容的不一致。

随后，法院调查了合同签订的背景、双方的真实意图以及合同的实际履行情况。

最终，法院认定黑合同反映了双方真实的意愿，且已基本履行完毕，因此判定黑合同有效，白合同因未反映真实交易关系而无效。

最高院审理建设工程合同司法解释逐条解读之一第二十一条［“黑白合同”的认定］当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。

【条文主旨】本条是关于发包人与承包人之间就同一建设工程签订两份不同版本的合同，其中有一份是中标合同、另一份是内容与中标合同不一致的合同，应以哪一份合同作为结算工程价款依据的规定。

本条所涉及的内容也就是社会上人们通常所说的“黑白合同”或者“阴阳合同”的效力及其处理问题。

这类合同之所以被称为“黑白合同”或者“阴阳合同”，是因为被称为“黑合同”、“阴合同”见不得阳光，不能公开，不能拿到桌面上。

如何处理这些建设工程施工合同纠纷，是经济生活和审判实践中长期困扰并且迫切需要解决的问题。

正确理解本条司法解释的含义，需要从以下三个方面着重把握规定的内容：（1）被称为“黑白合同”或者“阴阳合同”的两个不同版本的合同，在签订时间上可以存在三种状态，即与中标合同内容不一致的合同在中标合同之前签订；与中标合同内容不一致的合同在中标合同之后签订；与中标合同内容不一致的合同与中标合同在同一天签订且难以确定先后顺序的。

（2）两份合同不一致的地方必须是在工程价款、工程质量或者工程期限等三个合同实质性内容方面有所违背，而不是一般的合同内容变更或者其他条款的修改。

需要注意的是，在中标合同签订后，任何一方当事人都有权依法通过协商变更合同部分条款。

如何具体量化和区分“黑白合同”或者“阴阳合同”与依法变更合同的界线，在一定程度上存在着法官自由裁量的问题。

需要法官正确掌握裁量的标准。

（3）依法进行招标的项目，招标人在一定的期限内向有关行政监督部门提交招标投标情况的书面报告，是法律规定的对招标投标进行的备案制度，这是体现国家对强制招标项目这些民事活动的干预和监督。

设立这种备案制度，并不是说中标结果和中标合同必须经行政部门审查批准后才能生效，而是确定以经过备案的中标合同作为承包人与发包人双方结算工程款的依据。

第二十一条黑白合同的认定建设工程法律2009-10—31 19：21:26 阅读65 评论0 字号：大中小订阅第二十一条黑白合同的认定[司法解释原文]当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。

［条文主旨]本条是关于发包人与承包人之间就同一建设工程签订两份不同版本的合同，其中有一份是中标合同、另一份是内容与中标合同不一致的合同，应以哪一份合同作为结算工程价款依据的规定.本条所涉及的内容也就是社会上人们通常所说的“黑白合同"或者“阴阳合同”的效力及其处理问题.这类合同之所以被称为“黑白合同”或者“阴阳合同"，是因为被称为“黑合同"、“阴合同”见不得阳光，不能公开,不能拿到桌面上。

如何处理这些建设工程施工合同纠纷，是经济生活和审判实践中长期困扰并且迫切需要解决的问题。

正确理解本条司法解释的含义,需要从以下三个方面着重把握规定的内容：（1）被称为“黑白合同”或者“阴阳合同"的两个不同版本的合同，在签订时间上可以存在三种状态，即与中标合同内容不一致的合同在中标合同之前签订;与中标合同内容不一致的合同在中标合同之后签订；与中标合同内容不一致的合同与中标合同在同一天签订且难以确定先后顺序的。

(2）两份合同不一致的地方必须是在工程价款、工程质量或者工程期限等三个合同实质性内容方面有所违背，而不是一般的合同内容变更或者其他条款的修改。

需要注意的是，在中标合同签订后，任何一方当事人都有权依法通过协商变更合同部分条款。

如何具体量化和区分“黑白合同"或者“阴阳合同”与依法变更合同的界线，在一定程度上存在着法官自由裁量的问题。

需要法官正确掌握裁量的标准。

(3)依法进行招标的项目，招标人在一定的期限内向有关行政监督部门提交招标投标情况的书面报告,是法律规定的对招标投标进行的备案制度，这是体现国家对强制招标项目这些民事活动的干预和监督.设立这种备案制度,并不是说中标结果和中标合同必须经行政部门审查批准后才能生效,而是确定以经过备案的中标合同作为承包人与发包人双方结算工程款的依据。

建设工程施工合同”黑白合同”裁判规则总结一、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《建设工程司法解释》）第二十一条适用的前提条件是工程属于必须进行招投标的工程。

案例：（2014）民申字第90号《建设工程司法解释》第二十一条规定：当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。

在本案中，涉案工程进行了公开的招投标，并签订了经过备案的《建设工程施工合同》，之后争议双方又签订了与《建设工程施工合同》实质内容不一致的《承诺书》、《补充协议》。

法院认为并不构成黑白合同，因为涉案工程经过江苏省昆山市建设局审核，符合《江苏省房屋建筑和市政基础设施工程施工直接发包管理暂行办法》的规定，可以直接发包。

不属于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条的适用范围。

二、何为“背离合同实质性内容”“背离合同实质性内容”是指在工程价款、工程期限以及工程质量等内容方面有所违背，而不是一般的合同内容变更或者其他条款的修改。

1、合理范围内的调整不认为是“背离合同实质性内容”。

案例：（2014）民申字第90号涉案双方就涉案工程签订了一份经过备案的《建设工程施工合同》，关于工程款结算，《建设工程施工合同》中虽未约定下浮比例，但在《中标通知书》中有比预算价下浮6.6%的约定。

《中标通知书》是《建设工程施工合同》的组成部分，该下浮比例应视为双方对对工程款结算的约定。

其后，双方又签订了两份《承诺书》，就下浮比例分别作出下浮10%和11%的约定，并约定，主合同与《承诺书》不一致的，以《承诺书》为准。

自6%至10%或11%的下浮比例的变化构不成对《建设工程施工合同》内容的实质性变更。

2、针对分期工程所做的建筑面积、工期、价款的调整不认为是对备案施工合同的实质性变更。

案例：（2014）通中民终字第0002号涉案双方在招投标后签订了一份经过备案的《建设工程施工合同》，之后又针对涉案工程一期工程签订了一份合同，工期及工程价款都有所变化。

建设工程施工合同”黑白合同”裁判规则总结一、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《建设工程司法解释》）第二十一条适用的前提条件是工程属于必须进行招投标的工程。

案例：（2014）民申字第90号《建设工程司法解释》第二十一条规定：当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。

在本案中，涉案工程进行了公开的招投标，并签订了经过备案的《建设工程施工合同》，之后争议双方又签订了与《建设工程施工合同》实质内容不一致的《承诺书》、《补充协议》。

法院认为并不构成黑白合同，因为涉案工程经过江苏省昆山市建设局审核，符合《江苏省房屋建筑和市政基础设施工程施工直接发包管理暂行办法》的规定，可以直接发包。

不属于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条的适用范围。

二、何为“背离合同实质性内容”“背离合同实质性内容”是指在工程价款、工程期限以及工程质量等内容方面有所违背，而不是一般的合同内容变更或者其他条款的修改。

1、合理范围内的调整不认为是“背离合同实质性内容”。

案例：（2014）民申字第90号涉案双方就涉案工程签订了一份经过备案的《建设工程施工合同》，关于工程款结算，《建设工程施工合同》中虽未约定下浮比例，但在《中标通知书》中有比预算价下浮 6.6%的约定。

《中标通知书》是《建设工程施工合同》的组成部分，该下浮比例应视为双方对对工程款结算的约定。

其后，双方又签订了两份《承诺书》，就下浮比例分别作出下浮10%和11%的约定，并约定，主合同与《承诺书》不一致的，以《承诺书》为准。

自6%至10%或11%的下浮比例的变化构不成对《建设工程施工合同》内容的实质性变更。

2、针对分期工程所做的建筑面积、工期、价款的调整不认为是对备案施工合同的实质性变更。

案例：（2014）通中民终字第0002号涉案双方在招投标后签订了一份经过备案的《建设工程施工合同》，之后又针对涉案工程一期工程签订了一份合同，工期及工程价款都有所变化。

建筑⼯程“⿊⽩合同”相关法律规定《最⾼⼈民法院关于审理建设⼯程施⼯合同纠纷案件适⽤法律问题的解释》第⼆⼗⼀条　当事⼈就同⼀建设⼯程另⾏订⽴的建设⼯程施⼯合同与经过备案的中标合同实质性内容不⼀致的，应当以备案的中标合同作为结算⼯程价款的根据。

该条的规定仅仅为审理“⿊⽩合同”案件选择了结算⼯程价款的合同⽂本，并没有对“⿊⽩合同”本⾝的效⼒进⾏界定。

《中华⼈民共和国招投标法》　第三条　在中华⼈民共和国境内进⾏下列⼯程建设项⽬包括项⽬的勘察、设计、施⼯、监理以及与⼯程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进⾏招标： （⼀）⼤型基础设施、公⽤事业等关系社会公共利益、公众安全的项⽬； （⼆）全部或者部分使⽤国有资⾦投资或者国家融资的项⽬； （三）使⽤国际组织或者外国政府贷款、援助资⾦的项⽬。

前款所列项⽬的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。

法律或者国务院对必须进⾏招标的其他项⽬的范围有规定的，依照其规定。

第四⼗⼀条　中标⼈的投标应当符合下列条件之⼀：（⼀）能够最⼤限度地满⾜招标⽂件中规定的各项综合评价标准；（⼆）能够满⾜招标⽂件的实质性要求，并且经评审的投标价格最低；但是投标价格低于成本的除外。

第四⼗三条　在确定中标⼈前，招标⼈不得与投标⼈就投标价格、投标⽅案等实质性内容进⾏谈判。

第四⼗六条招标⼈和中标⼈应当⾃中标通知书发出之⽇起三⼗⽇内，按照招标⽂件和中标⼈的投标⽂件订⽴书⾯合同。

招标⼈和中标⼈不得再⾏订⽴背离合同实质性内容的其他协议。

招标⽂件要求中标⼈提交履约保证⾦的，中标⼈应当提交。

第五⼗九条　招标⼈与中标⼈不按照招标⽂件和中标⼈的投标⽂件订⽴合同的，或者招标⼈、中标⼈订⽴背离合同实质性内容的协议的，责令改正；可以处中标项⽬⾦额千分之五以上千分之⼗以下的罚款。

《建设⼯程价款结算暂⾏办法》第22条规定：“发包⼈与中标的承包⼈不按照招标⽂件和中标的承包⼈的投标⽂件订⽴合同的，或者发包⼈、中标的承包⼈背离合同实质性内容另⾏订⽴协议，造成⼯程价款结算纠纷的，另⾏订⽴的协议⽆效，由建设⾏政主管部门责令改正，并按《中华⼈民共和国招标投标法》第五⼗九条进⾏处罚。