西南大学网络教育学院2013年秋季商法作业

谋学网西南大学网络与继续教育学院课程考试试题卷类别：网教 (网教/成教) 专业：法学2018年12月课程名称【编号】：外国民商法【0410】 B卷大作业满分：100分一、简答题（每题10分，任选三题，共30分）1、简述法国的物权制度。

2、简述现代美国侵权行为法的发展及其启示。

3、简述大陆法系虚伪表示效力的规定。

4、简述取得时效制度。

论述题（每题25分，任选一题）试阐述近代以后英国民商法的发展。

2、试比较英美法系与大陆法系代理制度，并对其发展进行展望。

三、材料分析题（45分）正泰公司在发展初期,借助正泰的品牌,以股份合作制的形式按控股的比例完成对多家企业的吸收。

接着,为了解决分散独立法人的管理不便,正泰公司对原有分公司和数百家成员企业进行股份制改造,打造出一个拥有多层结构的集团公司。

1994年2月正泰集团公司成立时,总资产已达5000万元。

同时集团所属的50多个企业重新组建为两个股份有限公司和三个有限责任公司,取消成员企业的法人资格,企业老板变成了小股东。

到1998年,正泰集团已初步形成了低压电器、输变电设备、仪器仪表、通信电器、汽车电器等多元化产业格局,总资产达8亿元。

这时的正泰再也不是一个家族企业,而是一个企业大家族。

接下来,是企业所有权与经营权的分离:有能力的股东掌权,没有能力按制度考核不行的股东必须“下课”。

从而建立健全了“董事会、股东会、监事会”,形成了三会制衡、三权并立机制,初步形成了以公司总部为投资中心,以专业总公司为利润中心,以基层生产公司为成本中心的“母子公司管理体系”。

根据上述材料，请阐述大陆法系和英美法系关于公司“股东会、董事会、监事会”治理结构的法律制度。

西南交10秋学期《商法学》离线作商法学第1次作业一、单项选择题(只有一个选项正确，共12道小题)1.从商法的性质看，商法属于(A) 国际公领域法(B) 国际私法领域(C) 私法领域(D) 程序法2.下列选项中，不属于商法体系中的商事法律制度的选项是(A) 商事营业(B) 商号(C) 劳工制度(D) 证券制度3.下列关于商个人说法错误的是A 在我国商个人的类型主要有个体工商户，个人独资企业、农村承包经营户B 公民个人可以消费者的身份参与商品交易活动，也可以经营者的身份参与经营活动，这两种活动中公民个人都可以成为商个人C 商个人承担着与其他商主体不同的财产责任，根据我国《民法通则》和有关法律法规的规定，商个人必须承担无限财产责任(A) 在我国商个人的类型主要有个体工商户，个人独资企业、农村承包经营户(B) 公民个人可以消费者的身份参与商品交易活动，也可以经营者的身份参与经营活动，这两种活动中公民个人都可以成为商个人(C) 商个人承担着与其他商主体不同的财产责任，根据我国《民法通则》和有关法律法规的规定，商个人必须承担无限财产责任(D) 个体工商户和农村承包经营户凡以家庭共有财产投资，共同经营或者经营收入的主要部分归家庭成员共同享用的，均属于家庭财产4.张某于2001年6月成立一家个人独资企业。

同年5月，该企业与甲公司签订一份买卖合同，根据合同，该企业应于同年8月支付给甲公司货款15万元，后该企业一直未支付该款项。

2001年8月该企业解散。

2003年5月，甲公司起诉张某，要求张某偿还上述15万元债务。

下列有关该案的表述哪个是正确的？(A) 因该企业已经解散，甲公司的债权已经消灭(B) 甲公司可以要求张某以其个人财产承担15万元的债务(C) 甲公司请求张某偿还债务已超过诉讼时效，其请求不能得到支持(D) 甲公司请求张某偿还债务的期限应于2001年8月届满5.合伙企业欣华商贸的财产在支付清算费用后，还剩有五万元人民币。

的权利因另一个股东违反公司章程规定的个人义务而受到侵犯，则该股东可以依据公司章程对另一个提出权利请求。

但应当注意，股东提出权利请求的依据应当是公司章程中规定的股东相互之间的权利义务关系，如有限责任公司股东对转让出资的优先购买权，而不是股东与公司之间权利义务关系。

如果股东违反对公司的义务而使公司的利益受到侵害，则其他股东不能对股东直接提出权利请求，而只能通过公司或以公司的名义进行。

对高级管理人员的效力作为公司的高级管理人员，董事、监事、经理对公司负有诚信义务，因此，公司的董事、监事、经理违反公司章程规定的职责，公司可以依据公司章程对其提出诉讼。

然而，董事、监事、经理是否对股东直接负有诚信义务，则法无定论。

一般认为，董事等的义务是对公司而非直接对股东的义务。

因此，在一般情形下，股东不能对董事等直接起诉。

但各国立法或司法判例在确定上述一般原则的同时，也承认某些例外情形。

当公司董事等因故意或重大过失违反公司章程的职责使股东的利益受到直接侵害时，股东可以依据公司章程对公司的董事、监事、经理等提出权利主张。

有的国家的法律对董事、股东的某些直接责任作了规定，如日本《商法》第166条第3款中专门规定了董事对包括股东在内的第三者的责任；董事在执行其职务有恶意或重大过失时，该董事对第三者亦承担损害赔偿的连带责任。

我国《公司法》没有规定董事对第三者的责任问题，也没有规定股东的代表诉讼。

但《到境外上市公司章程必备条款》中，为了适应境外上市的需要，与境外上市地国家的有关法律相协调，规定了股东依据公司章程对董事的直接的诉讼权利。

该《必备条款》第7条还将公司章程的效力扩大至除董事、监事、经理以外的其他公司高级管理人员，即公司的财务负责人、董事会秘书等，规定：“公司章程对公司及其股东、董事、监事、经理和其他高级管理人员均有约束力；前述人员可以依据公司章程提出与公司事宜有关的权利主张。

股东可以依据公司章程起诉公司的董事、监事、经理和其他高级管理人员。

1. 甲股份公司是一家上市公司，拟以增发股票的方式从市场融资。

公司董事会在讨论股票发行价格时出现了不同意见。

下列哪些意见符合法律规定？(BD..B. 现公司股票的市场价格为8元，可在高于票面金额与低于8元之间定价，投资者易于接受,D. 以高于票面金额发行股票可以增加公司的资本公积金，故应争取溢价发行)2. 某公司两年前申请发行5千万元债券，因承销人原因剩余500万元尚未发行完。

该公司现将已发行债券的本息付清，且公司净资产已增加一倍，欲申请再发行5千万元债券。

该公司的申请可否批准？C C. 不应批准3. 刘、关、张约定各出资40万元设立甲有限公司，因刘只有20万元，遂与张约定由张为其垫付出资20万元。

公司设立时，张以价值40万元的房屋评估为60万元骗得验资。

后债权人发现甲公司注册资本不实。

甲公司欠缴的20万元出资应如何补交？A 应由刘补交20万元，张、关承担连带责任4. 章一德到保险公司商谈分别为其62岁的母亲吴氏和6岁的女儿章凰侯投保意外伤害险事宜。

章一德向保险公司详细询问了有关意外伤害保险的具体条件，也如实地回答了保险公司的询问。

（1）在章一德为其女儿章凰侯投的意外伤害保险中，受益人如何产生？A. 因章凰侯为无民事行为能力的人，故章一德可以监护人身份指定受益人;;;（2）章一德为吴氏和章凰侯投保的保险合同均约定为分期支付保费。

章一德支付了首期保费后，因长期外出，第二期超过60日未支付当期保费，这有可能引起什么后果？AD(A. 合同效力中止,D. 保险人按照约定条件减少保险金额) ;;;;（3）在章一德为其母亲吴氏投保的意外伤害保险中，依法可以确定谁为受益人？ABCD(A. 以被保险人吴氏为受益人B. 以被保险人吴氏指定的章凰侯为受益人C. 以投保人章一德为受益人，但须经吴氏同意D. 以投保人章一德和被保险人吴氏共同指定的第三人为受益人;;;;（4）章一德续交保费两年后，由于经济上陷入困境，无力继续支付保费，遂要求解除保险合同并退还已交的保费。

西南大学商法期末考试《商法》期末考试题一、判断正误题1、民法和商法都调整平等主体之间财产关系和人身关系。

( )2、经济法相对于商法来说具有优先适用的效力。

( )3、公司是由各投资者的投资所构成的财产综合体，具有独立承担民事责任的属性。

( )4、公司法人的民事权利能力只得由其法定代表人来行使。

( )5、在中华人民共和国境内从事保险活动的公司和个人，只能适用中华人民共和国保险法。

( )6、证券交易所是会员制的法人、 ( )7、汇票的承兑都有期限限制。

( )8、所有的债权人都是债权人会议的成员。

( )9、保险公司应当采取股份有限公司和国有独资公司形式。

( )10、有价证券可分为完全有价证券和不完全有价证券，票据属于不完全有价证券。

( )二、多项选择11、商法的一般原则有哪些?( )A、强化企业组织B、提高经济效率C、维护交易公平D、保障交易安全12、公司的最基本特征有哪些?( )A、公司是法人B、公司以营利为目的C、公司是商事组织D、公司应当依法成立13、股份发行的原则有哪些?( )A、公开发行B、公正发行C、公平发行D、同股同权，同股同利14、某实业公司因不能清偿到期债务而申请破产救济，各债权人纷纷向清算组申报债权，下列不属于破产债权的有哪些?( )A、甲公司要求收回其租赁给该实业公司的一套设备B、乙银行因派员参与破产程序花去差旅费2万元C、丙银行贷给该实业公司的30万元贷款，但尚未到还款期D、丁银行行使抵押权后仍有6万元债权未受偿15、下列关于本票的表述中错误的有哪些?( )A、我国票据法上的本票包括商业本票和银行本票B、本票的基本当事人只有出票人和收教人C、本票可以承兑D、本票上未记载付款地的，出票人的营业场所、住所或者经常居住地未付款地16、甲将其部分财产向保险公司投保了家庭财产保险，缴纳保险金100元，约定保险金额为10万元。

投保后不久，甲家失火，烧毁财产价值20万元。

下列表述中那些是错误的?( )A、保险公司应向甲赔付保险金107Y元B、保险公司应向甲赔付保险金20万元C、甲与保险公司的保险合同自甲缴纳全部保费时成立D、因火灾为不可抗力，保险公司不承担赔付责任17、以下情形符合我国法律关于债券上市的条件的有哪些?( )A、该债券的期限为1年B、该债券累计总额为公司净资产的40%C、该债券的实际发行额为人民币5000万元D、该公司最近2年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息18、根据我国证券法的规定，经纪类证券公司不得经营下列哪些业务?( )(以修改前的证券法的规定为准)。

3.根据《合同法》规定，法人或者其他组织订立技术合同转让职务技术成果时，职务技术成果的完成人享有以同等条件优先受让的权利。

同时根据《技术合同司法解释》第24条第2款的规定，让与人与受让人订立的专利权、专利申请权转让合同，不影响在合同成立前让与人与他人订立的相关专利实施许可合同或者技术秘密转让合同的效力。

因唐某享有在同等条件下优先受让的权利。

不影响专利实施许可合同的效力，甲公司的权利义务由唐某承受。

4.唐某的出资符合法律规定。

根据《公司法》规定，知识产权的专利权可以作为公司的出资。

5.不应被宣告无效。

根据《专利法》规定，申请专利的发明创造在申请日以前六个月内，他人未经申请人同意而泄露其内容的，不丧失新颖性。

本题中泄漏的时间为2009年12月20日，到申请人申请专利的2010年5月19日尚未满6个月，故不丧失新颖性，因此，不应被宣告无效。

6.在该专利申请公布之前，丁公司的行为属于侵犯甲公司商业秘密的不正当竞争行为，因为在专利申请公布前，该技术属于商业秘密；在该技术被授予专利权后，丁公司继续使用该技术的行为属于专利侵权行为，因为丁公司未经专利权人许可，以生产经营为目的制造和销售专利产品，构成专利侵权行为。

西南大学《国际商法》网上作业及参考答案1：[论述题]环球船运公司作为船东的代理人，与船舶承租人麦克公司订立一份租船合同。

麦克公司作为代理人以自己的名义签约。

该合同规定，如果船舶被扣押，则船舶承租人要负责赔偿。

该合同订立之时，环球船运公司知道麦克公司是以代理人的身份订约的，但不知道委托人是谁。

麦克公司后来被指控违反合同。

问：（1）麦克公司与否能够做为委托人承担责任？（2）大陆法和英美普通法有关本案的规定与否一致？参考答案：2：[多选题]5.代理人的义务存有a：代理人对本人应当诚信、钟爱b：代理人须向本人申报账目c：代理人可以泄漏他在代理业务中所赢得的保密情报和资料d：代理人可以把他的代理权委托他人参考答案：ab3：[多选题]4.大陆法国家，法定代理权的产生的情况有a：根据法律的规定而取得代理权b：根据法院的选聘而获得代理权c：因私人的选任而取得代理权d：由本人的意思则表示产生的代理权参考答案：abc4：[多选题]3.在代理关系中牵涉的当事人存有a：本人即为被代理人b：第三人c：代理人d：任何一个法律关系的主体参考答案：abc5：[多选题]2.在英美法国家，公司章程的文件组成是a：组织大纲b：公司名称c：绝对必须纪载事项d：内部细则e：相对必须记载事项参考答案：ad6：[多选题]1.下列有关个人独资企业的说法正确的是a：是由一个自然人投资的企业b：投资人以出资额为限对企业债务承担责任c：个人独资企业是法人企业d：企业经营管理方式灵活性很大参考答案：ad7：[判断题]5.在美国真正起至促进作用的就是经过法院判例不予表述的法律规则。

参考答案：恰当8：[判断题]4.一般说来，学理也是大陆法国家法的渊源。

参考答案：错误9：[判断题]3.大陆法各国都主张编撰法典，主要存有民商合一与民事统合两种基本建设方法。

参考答案：恰当10：[判断题]2.国际商法在性质上主要是私法。

参考答案：正确11：[判断题]1.在\国际商法”这一概念中，\国际”一词的含义是指\国家与国家之间”的意思。

1、在以招标方式订立合同时，属于要约性质的行为是( )1.A. 招标2.B. 投标3.C. 开标4.D. 决标2、合同终止以后当事人应当遵循保密和忠实等义务，此种义务在学术上称为后契约义务。

此种义务的依据是( )1.A. 志愿原那么2.B. 合法原那么3.C. 老实信誉原那么4.D. 协商原那么3下列选项中，属于单务合同的是( )。

1.A. 互易合同2.B. 租赁合同3.C. 买卖合同4.D. 赠与合同4 夏某将自家房屋租给陈某，约定租期为3年，就其房屋租赁关系而言，下列表述正确的是（）。

1.A. 该租赁合同可以采取书面形式，也可以采取口头形式2.B. 如果承租人陈某无正当理由未支付或者迟延支付租金的，夏某可以直接解除合同3.C. 房屋租金由夏某与陈某自愿协商确定，法律并无最高数额限制4.D. 夏某将房屋卖给他人后，若新房主不愿继续出租，则其有权要求终止租赁合同5、甲卖给乙10 万吨化纤，总价款100 万元，双方约定：乙交付10 万元定金时，合同生效。

直至履行期，乙尚未交付定金，甲依照合同中代办托运的约定，将货物运送至乙所在地车站，乙收货，但主张合同因未交定金而未生效。

关于该买卖合同的效力，下列说法正确的是（）。

1.A. 已生效2.B. 效力未定3.C. 可撤销4.D. 未生效6、下列合同中，属于单务合同的是：( )。

1.A. 赠与合同2.B. 买卖合同3.C. 租赁合同4.D. 承揽合同7、采取格式条款订立合同的，若格式条款和非格式条款不一致的，应当采用：( )1.A. 格式条款2.B. 诚信原则3.C. 非格式条款4.D. 法律规定8、甲、乙双方互负债务，没有先后履行顺序，一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求，另一方在对方履行债务不符合约定时有权拒绝其相应的履行要求。

这在我国合同法理论上称作什么权利（）1.A. 先履行抗辩权2.B. 先诉抗辩权3.C. 同时履行抗辩权4.D. 不安抗辩权9某甲将海尔牌家用洗衣机一台交给乙寄卖商店出售，下列陈述正确的有（）1.A. 除非经甲特别同意，否则乙商店不能自己买进该洗衣机2.B. 乙如果以高于甲指定的价格卖出洗衣机的，高出的部分属于乙的收益，甲不必另行支付报酬给乙3.C. 甲特别告诉乙不得将该洗衣机卖给自己的情敌丙，只要丙的出价符合要求，则乙完全可以对甲此种没有任何经济上考虑的意气用事置之不理4.D. 如果在双方约定的期限内乙没有将甲的洗衣机卖出则甲可以将洗衣机取回，且无须支付报酬10合同成立的根本标志即在于当事人的意思表示一致，它是指（）。