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浅析合伙人侵占个人合伙资金是否构罪作者：张宏举来源：《青年时代》2017年第35期摘要：近期，某人民法院审理一起合伙人利用职务之便侵占个人合伙资金的案件，由于个人合伙是否具有单位属性，其合伙资金共有性质属于共同共有还是按份共有理论界有分歧，故本案出现三种不同的观点，构成职务侵占罪，构成侵占罪，应按民事纠纷处理不构成犯罪。
笔者认可第三个观点，并通过文章对该案进行分析，以期对同类案件的处理起到抛砖引玉的作用。
关键词：个人合伙；职务侵占罪；侵占罪；民事侵权一、案情甲、乙、丙三人共同投资合伙经营洗煤业务，没有进行工商登记，而是通过租赁他人煤矿方式经营。
甲在合伙经营过程中，利用执行合伙事务之便，与会计合谋通过做假账等方式侵占合伙资金，数额巨大。
乙、丙报案，公安介入后，按照职务侵占罪将甲逮捕，案件处理出现重大分歧。
二、分歧关于本案的定性，存在三种意见：第一种观点认为，甲利用执行合伙事务职务之便，通过做假账侵吞合伙组织经营资金，数额较大，其行为已经构成职务侵占罪。
第二种观点认为，甲、乙、丙三人的经营行为系个人合伙经营，因此，甲不具有职务侵占罪的主体资格，但甲作为合伙人，其侵吞其他合伙人财产拒不归还的行为已构成侵占罪。
第三种观点认为，甲、乙、丙三人的经营行为系个人合伙经营，合伙人侵占的是合伙组织的共有财产，共有人对共有财产享有所有权，其行为不是犯罪，本案属于经济纠纷。
笔者同意第三种观点意见，并分析如下。
三、分析（一）合伙人利用职务之便将合伙财产占为己有不构成职务侵占罪职务侵占罪，根据《刑法》第二百七十一条规定，是指“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大的行为”。
本罪的主体是特殊主体，只能是公司、企业或者其他单位的人员。
被告人所在的组织不属于刑法意义上的“单位”。
职务侵占罪的主体必须是非国有的公司、企业和其他单位的工作人员。
在这里，“公司”是指依照公司法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司；“企业”是指依照企业登记法规，经国家主管机关批准设立的、从事经营活动的经济实体。
第1篇一、引言随着社会经济的发展和人际交往的日益频繁，替别人保管财物的情况日益增多。
在日常生活中，我们可能会因为各种原因需要替他人保管物品，如钥匙、证件、现金等。
然而，在替别人保管物品的过程中，可能会涉及到法律责任。
为了确保双方权益，本文将详细阐述替别人保管的法律规定及注意事项。
二、替别人保管的法律规定1. 民法规定《中华人民共和国民法典》第三百七十六条规定：“保管人应当按照保管物的性质、用途和保管人的指示，妥善保管保管物。
保管人因保管物的性质、用途或者保管人的指示不当，造成保管物毁损、灭失的，应当承担赔偿责任。
”2. 侵权责任法规定《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定：“因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担侵权责任。
”3. 刑法规定在替别人保管财物过程中，若保管人故意毁坏、侵占他人财物，可能构成犯罪。
根据《中华人民共和国刑法》第二百七十四条规定，故意毁坏财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
三、替别人保管注意事项1. 明确保管物的性质和用途在替别人保管物品时，首先要了解保管物的性质和用途，以便采取适当的保管措施。
例如，保管易燃易爆物品时，应将其放置在通风、阴凉的地方。
2. 与保管人签订书面协议为了明确双方的权利和义务，建议在替别人保管物品时，与保管人签订书面协议。
协议中应包括保管物品的名称、数量、保管期限、保管费用、保管方式、违约责任等内容。
3. 保管过程中的注意事项（1）妥善保管：保管人应按照保管物的性质和用途，妥善保管保管物，防止保管物毁损、灭失。
（2）定期检查：保管人应定期检查保管物的状况，发现异常情况应及时通知保管人。
（3）保管费用：保管人有权要求保管费用，双方应在协议中明确费用支付方式和标准。
4. 保管期满后的处理保管期满后，保管人应将保管物归还给保管人。
若保管物在保管期间发生毁损、灭失，保管人应承担相应的赔偿责任。
论侵占罪的代为保管(刘探慧法学硕士政府法制部门)摘要][关键词]根据《刑法》第270条第1款的规定，将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，构成侵占罪。
但学者们至今对代为保管的对象众说纷纭。
除学界通说外，代为保管的对象应包括知识产品和违禁品。
代为保管知识产品违禁品根据我国刑法第270条第1款的规定，委托物侵占的对象必须是代为保管的他人财物。
“代为他人保管”是委托物侵占区别脱离占有物侵占的关键。
“代为保管”的理解直接决定着侵占罪犯罪对象的认定，是构成侵占委托物罪的必要前提，也是此罪区别于其他财产犯罪的显著特征之一。
对于“代为他人保管”的含义，我国刑法理论界主要有以下几种学说：（1）狭义说认为,应该对保管作严格的解释，认为代为保管的他人财物是指受他人委托暂时代其保管的他人之物,1即代为保管须以双方当事人之间有明确的保管关系为前提，而且这种委托关系必须是合法的。
如“代为保管”就是委托人出于对受托人的信任将财物交给受托人代替自己保藏和管理。
此种观点将保管视为以看护为特征的一种具体行为方式。
（2）广义说,该说认为代为保管的他人财物应当指所有的基于合法原因或根据而产生的持有他人财物的行为。
行为人代他人保管财物，不管基于何种目的，也不管是否受财物所有人的主动委托，只要合法即可。
‘即代为保管无须双方当事人之间有明确的保管关系，基于事实上的原因和根据而产生的持有他人财物的行为，也是侵占罪中的“代为保管”。
2据此,凡是非所有的管理关系,都应视为刑法规定的“保管”行为。
（3）折中说,该说认为，保管关系只1陈立:“侵占罪若干疑难问题研究”,《:厦门大学法律评论》，2004年第l期,第61-62页。
2肖中华：《侵占罪的司法适用问题研讨》，载《上海市政法管理干部学院学报》2001年第6期,第58页。
能基于委托或其他合同关系而产生,对于事实上的管理或基于某种客观事件而产生的对他人财物的占有,不成立其保管关系。
刑法重点法条解读—分则(五)「重点法条」第二百七十条将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。
将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚。
本条罪，告诉的才处理。
「相关法条」《刑法》第98、271条。
「意思分解」本条规定的是侵占罪，犯罪对象只限于三种财物：一是代为保管的他人财物;二是他人的遗忘物;三是他人的埋藏物。
侵占罪与其他侵犯财产犯罪的一个关键区别在于侵占包括二个密不可分的行为特点，即合法持有+非法侵吞，行为人将自己业已合法持有的他人财物非法转归为己有，并且拒不交出、拒不交还。
所以，侵占罪的既遂一般以拒不交出或拒不交还为标准。
侵占罪是典型的“告诉才处理”的犯罪，本条是刑法分则中规定的五种“告诉才处理” 的犯罪中惟一没有例外的犯罪。
当然，这里仍然要受刑法总则第98条的制约，即当被害人受到强制、威吓无法告诉时，人民检察院或被害人的近亲属也可以告诉。
注意本罪与职务侵占罪的界限，关键在于行为主体是否为特殊主体以及行为人是否是利用了自己的职务便利实施的非法占有财物行为，同时，侵占行为的对象范围也有所不同。
「重点法条」第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
「相关法条」《刑法》第183、382条;最高人民法院2000年6月27日《关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》;最高人民法院1999年6月18 日《关于村民小组组长利用职务便利非法占有公共财物行为如何定性问题的批复》;最高人民法院2001年5月22日《关于在国有资本控股、参股的股份有限公司中从事管理工作的人员利用职务便利非法占有本公司财物如何定罪问题的批复》。
浅谈侵占罪的犯罪对象内容摘要：论文摘要新刑法对侵占罪的设立、弥补了财产犯罪立法的不足，但由于法条固有的概括性及立法性存在粗疏之处，加上目前相关理论研究不够深入，在实践中出现了一些问题。
从法条规定和侵占罪的概念来看，侵占罪的犯罪对象似乎较为明确，即限于以下几种，一是代为保管的他人财物；所谓代为保管的他人财物从司法实践中所发生的实际案例看，不乏行为人非法占有代为保管的国有单位公共财产的情况：1、刑法上的保管是人对物事实上的支配关系，不是一种事实判断，无需借助规范进行价值评判；2、持“合法持有说”会将部分严重侵害他人财产权的行为置于刑法调控之外，既不利于财产权的保护，也有失刑法公正。
刑法上代为保管就具备了以下的界限机能：1、排除因无效、未成立或可撤销光彩的转移所有权合同占有他人已交付标的物后拒不退还的情形构成侵占罪之可能；2、排除基于无因管理持有他人财物后拒不退还的的行为民事纠纷，刑法不应介入；3、使刑法上的保管与民法上的保管无所区别，从而界定了本罪的主体范围。
二是保管他人财物的种类是多种多样的，既可以是动产，也可以是不动产；既可以是“有形”财物，也可以是“无形”财物。
1、他人财物的具体范围；2、无形财物也可以成为本罪的犯罪对象；3、侵占赃物是否构成本罪；4、用于违法或者犯罪目的的财物能否成为侵占罪的犯罪对象。
三是他人的遗忘物；遗忘物，又称遗失物，是指非出于放弃占有的意思偶然丧失占有之动产，且在拾得之际该动产并不为任何人实际占有。
四是他人的埋藏物；埋藏物是指埋藏于地下的财物，包括人个财物、单位财物、无主物或所有权归属不明之物。
[关键词]侵占罪/遗忘物/埋藏物/代为保管/他人财物侵占罪属于我国《刑法》“侵犯财产罪”一章中的一种罪名。
我国《刑法》没有规定侵占罪。
其主要原因在于当时的立法者考虑到，国家工作人员或受国家机关、企业、事业单位、人民团体委托从事公务的人员利用职务上的便利侵占公共财物的，要按贪污罪论处。
2021案情:2017年,赵某敲诈勒索周某10万元,否则将通过网络公布隐私.周某害怕,就按照赵某的指示,将10万元现金放到指定的垃圾桶旁边.赵某将该事情真相告诉了刘某,让刘某去垃圾桶旁边取钱, 刘某取到后与赵某平分,每人得5万. (事实一)2018年,赵某前往王某家盗窃,窃取一台笔记本电脑.下楼离开时,误以为李某是回家的王某.为了窝藏赃物,将李某打成轻伤.事实上,李某只是来楼里贴小广告的,对赵某盗窃的事实并不知情.(事实二)2019年,杨某欠刘某债务到期没有偿还,刘某想要向杨某索取债务。
赵某出主意说:"我们把他绑起来逼他还钱",刘某同意.二人将杨某拘禁后,杨某说:"你们把我绑起来我没办法还钱,就算你们把我放了我也没钱还".两天后,赵某出主意说把杨某的大拇指砍下来,刘某同意,后来二人将杨某的大拇指砍下(重伤). (事实三)2020年,赵某的妻子万某发现赵某犯罪后劝其自首,赵某不从,恼羞成怒想要勒死妻子.正在拿皮带勒万某脖子的时候.万某叫喊,听到呼喊的两个孩子跑过来(一个3岁,一个5岁),赵某觉得不应该当着两个孩子的面杀死妻子,于是停止行凶,仅造成万某轻伤. (事实四)问题:1.对于事实一,有观点认为刘某成立敲诈勒索罪,请说明理由?有观点认为刘某成立侵占罪,请说明理由?刘某成立敲诈勒索罪理由是刘某与赵某成立共同犯罪，因为刘某知道真相，明知赵某敲诈勒索，帮助其取赃款，成立敲诈勒索罪的帮助犯。
成立侵占罪的理由是周某按照赵某的指示将10万元现金放到指定的垃圾桶旁边，赵某已经成功占有了财产，敲诈勒索罪的罪行已经施行完毕，刘某取赃款的行为成立侵占罪。
观点一，刘某构成敲诈勒索罪理由有1，敲诈勒索罪的既遂标准是行为人取得控制了财物。
当周某将现金放进垃圾桶后，赵某尚未取得控制财务，因为现金随时会被清洁工发现并取走。
所以，赵某此时尚未构成敲诈勒索罪既遂。
2，在赵某既遂之前，刘某帮助赵某取回现金，构成赵某的敲诈勒索罪的承继的共犯。
侵占罪认定之问题浅析[摘要]司法实践中，分别存在于刑民视野中的遗忘物与遗失物之判断成为刑民责任界分的焦点，然而两者区分标准的模糊性往往造成法律事实认定的不统一性，同时该种界分逻辑本身也因有违刑法基本原则与犯罪构成理论而备受争议。
实际上，不当得利与侵占罪之间并非非此即彼的关系，当不当得利超出某种范围符合了侵占罪的犯罪构成，其就进入刑法的视野归属刑法规范调整。
[关键词]遗忘物；遗失物；侵占罪；不当得利；刑民责任一、问题的提出河南省南召县某公司工作人员门某在从县城骑摩托车回家途中，不慎将15万元现金丢失，遂向县公安局报案。
县公安局在无法确认巨款丢失性质的情况下，决定进行先期调查。
民警们沿门某返家路线进行搜索，在该县楼上村马岭附近发现门某装钱用的信封及报账用的票据，而15万元现金不翼而飞。
几天后，民警获取一条重要线索：有人见该县云阳镇一村民王某于事发当日，曾驾车途经现场拾到一个鼓鼓囊囊的信封。
民警找到王某，王某承认拾现金一事，但他认为钱是自己检的，不愿交出。
[1]在本案的审理过程中，对于该如何适用法律的问题，形成两种迥然不同的观点。
一种观点认为，本案应适用我国《刑法》的有关规定，根据我国刑法第二百七十条第一款、第二款之规定“将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还，处两年以下有期徒刑、拘役或者罚金，数额巨大或者有其他严重情节的，处两年以上五年以下有期徒刑，并处罚金；将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出，依照前款的规定处罚”，王某拾得门某丢失的巨额现金并非法据为己有，拒不交出，其行为构成侵占罪，因而应当按照侵占罪的有关规定对王某进行定罪处罚。
而另一种观点认为，我国《民法通则》、《物权法》已对此种行为作出强制性规制，并且该规制足以恢复原有的法律关系，因而，《刑法》对于此案没有适用的余地。
根据我国《民法通则》第七十九条第二款“拾得遗失物、漂流物或者失散的饲养动物，应当归还失主，因此而支出的费用由失主偿还”、第九十二条“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不正当利益返还受损失的人”以及《物权法》第109条之规定“拾得遗失物，应当返还权利人，拾得人应当及时通知权利人领取，或者送交公安等有关部门”，王某拾到的15万元属不当得利，应当由门某向人民法院提起民事诉讼，请求法院判令王某返还拾得的15万元现金。
第1篇一、案例背景被告人张某，男，35岁，某市某区居民。
2019年，张某通过朋友的介绍，加入某房地产开发公司担任项目经理。
在公司任职期间，张某利用职务便利，侵占公司资金，涉嫌构成侵占罪。
二、案件事实1. 2019年1月，张某担任项目经理后，负责该公司某项目的工程款结算工作。
在结算过程中，张某以“提前支付工程款”为由，骗取公司支付其100万元。
2. 2019年3月，张某再次以“工程款支付进度紧张”为由，骗取公司支付其50万元。
3. 2019年5月，张某以“工程款支付不合规”为由，骗取公司支付其30万元。
4. 2019年7月，张某以“工程款支付不及时”为由，骗取公司支付其20万元。
5. 2019年9月，张某以“工程款支付存在争议”为由，骗取公司支付其10万元。
以上共计200万元，张某将这笔钱用于个人消费，并未用于工程项目。
三、法律分析1. 侵占罪的定义及构成要件侵占罪，是指以非法占有为目的，将他人交给自己保管的财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交还的行为。
根据《中华人民共和国刑法》第二百七十条的规定，侵占罪的构成要件包括：（1）主观上具有非法占有的故意；（2）客观上实施了将他人交给自己保管的财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有的行为；（3）数额较大，拒不交还。
2. 本案中张某的行为是否构成侵占罪根据本案事实，张某利用职务便利，以虚构的理由骗取公司支付其200万元，并将这笔钱用于个人消费。
张某的行为符合侵占罪的构成要件：（1）主观上具有非法占有的故意。
张某在骗取公司支付工程款的过程中，明知自己没有实际支出这笔钱，却故意隐瞒真相，骗取公司支付，其主观上具有非法占有的故意。
（2）客观上实施了将他人交给自己保管的财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有的行为。
张某利用职务便利，将公司支付的200万元工程款非法占为己有，并未用于工程项目。
（3）数额较大，拒不交还。
张某非法占有的金额为200万元，属于数额较大，且在案发后，张某未主动退还这笔钱。
侵占罪诉讼中拒不退还或交出的认定侵占罪是修订刑法增设的一种新的侵犯财产犯罪，我国刑法过去一直没有侵占罪的规定。
对这一新罪名的理论研究相对较少，因而在法律适用的过程中常会遇到一些问题，本文拟就关于“拒不退还或交出的认定”作一分析，以求教于同仁。
侵占罪是指行为人将自己代为保管他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的行为或者行为人将他人的遗忘物、埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的行为。
由此可见，拒不交出或拒不退还是侵占罪的必备要件，它对正确的定罪量刑具有重要意义，因而正确界定“拒不退还或交出”非常重要。
理论界对拒不退还或拒不交出有着不同理解，其中最主要有二种观点：一种观点认为不管有无权利人是否向侵占行为人提出请求，只要行为人实施了侵占行为而且事实上没有将他人财物交出或退还即可构成拒不退还或拒不交出。
第二种观点认为：拒不交出或退还是行为人侵占他人财物后，经权利人向其要求交出或退还而拒绝交出或退还他人财物的行为①。
这两种观点各有其合理性的一方，但不能全面地反映“拒不退还或交出”的内涵。
后一种观点以权利人的要求作为拒不退还或交出的前提，会放纵局部犯罪，如行为人以非法占有为目的，侵占他人托管之物后携带该财物逃匿后，权利人难觅其踪，因而无法向行为人请求返还的。
这种行为假设机械按此规定那么无法追究其刑事责任。
第一种观点要求过严，只要求行为人客观上实施侵占行为而事实上未予退还或交出即可，无须权利人的请求，即可构成拒不退还或交出，此种理解无疑扩大了打击面，其不符合本条尽量缩小打击面的立法旨意。
下面笔者就如何认定拒不退还或交出，即对拒不退还、拒不交出须符合条件作以下分析。
一、拒不退还、拒不交出的前提条件权利人的请求。
所谓拒不退还、拒不交出，“拒”从其字面意义来看，就是拒绝，拒绝的来源应自对方的请求，即拒绝必有请求。
权利人的请求返还或交出的行为应当作为认定拒不退还、拒不交出的前提条件，即一般情况下，倘假设没有权利人的请求行为即不能认定行为人“拒不退还或拒不交出”。
浅析盗窃罪与侵占罪的异同作者：崔慧来源：《经济与社会发展研究》2013年第07期摘要：从侵占罪与盗窃罪各自的构成要件比较中来区分两者是比较容易的，但在司法实践中搞清两者之间的界限绝非易事，但又不是没有规律可寻。
侵占罪和盗窃罪都侵犯了公私财物的所有权，主观上都是出自故意，并都以非法占有他人财物为目的。
二者的区别主要表现为：侵占罪客观上表现为侵占，即变自己并非非法地占有为非法占有，侵占行为的对象是自己已经占有的他人的财物或者遗忘物、埋藏物；而盗窃罪的行为人在实施非法占有公私财物的行为时，财物并不在行为人的实际控制下，行为人通过平和的非暴力手段将他人财物转为己有，盗窃行为与持有他人财务的不法状态之间，具有因果关系。
关键词：侵占罪；盗窃罪；占有一、案例引入甲潜入乙的住宅盗窃，将乙的皮箱（内有现金3万元）扔到院墙外，准备一会儿翻墙出去再捡。
偶尔经过此处的丙发现皮箱无人看管，遂将其拿走，据为己有。
15分钟后，甲来到院墙外，发现皮箱已无踪影。
对于甲、丙行为的行为该如何定性？（2008年试卷二第6题）司法部公布的答案：甲成立盗窃罪（既遂），丙成立侵占罪。
从案例描述中我们不难看出，主观上甲、丙都有秘密地将他人（乙）的财物据为己有的，且客观上二人的行为致使被害人的财产遭受了损失。
但为何二者却成立不同的罪名呢？二、盗窃罪与侵占罪的辨析刑法270条规定“将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的；将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的”构成侵占罪。
刑法264条规定“盗窃罪是指以非法所有为目的，秘密窃取数额较大公私财物或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的行为”。
下面笔者从犯罪主体、犯罪故意、犯罪对象以及客观表现等方面逐一分析二者的不同。
（一）犯罪主体不同侵占罪的犯罪主体是身份犯，系特殊主体，除行为人具备16周岁以上具有刑事责任能力以外，还要求行为人是他人之物的合法持有人；盗窃罪只能是一般主体。
侵占罪侵占罪，是指以非法占有为目的，将他人的交给自己保管的财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交还的行为。
本罪的主体为一般主体，凡年满16周岁具有刑事责任能力的自然人均可构成本罪。
本罪在主观方面必须出于故意，即明知属于他人交与自己保管的财物、遗忘物或者埋藏物而仍非法占为己有。
犯罪对象只限于三种财物：一是代为保管的他人财物；二是他人的遗忘物，遗忘物不等于遗失物，也不同于遗弃物；三是他人的埋藏物。
认定标准本罪与盗窃罪的界限侵占罪与盗窃罪同属侵犯财产罪，其主体都是一般主体。
其区别主要表现在：盗窃罪是秘密窃取公私财物的行为，在盗窃时，财物并不在行为人控制之下：而侵占罪则是行为人实施侵占行为时，被侵占之物当时已在他的实际控制之下。
立案标准侵占罪（刑法第270条），是指以非法占有为目的，将他人的交给自己保管的财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交还的行为。
本罪的犯罪对象为他人的交给自己保管的财物、遗忘物和埋藏物。
起点数额侵占罪的起点数额是指构成侵占罪所需行为对象的最低价值，它是侵占行为的社会危害程度由违法向犯罪过渡的分界点。
依刑法第270 条的规定，侵占罪需侵占数额较大的财物方可构成，那么如何确定数额较大的起点呢？有人认为，数额较大应参照盗窃罪的起点数额为宜，有人认为起点数额可以参照贪污罪。
司法解释标准1万，部分地方立案标准5千。
由于财物的价值随耗损、市场波动而变化，那么如何确定行为对象的价值？价值的计算方式主要有二：一为重置价值，即在市场上购买同质同量财物所需的货币量；二为折旧价值，即按一定的折旧率计算得出的财物价值。
原则上应依行为人拒不退还、拒不交出之时的重置价值确定行为对象价值。
4处罚编辑第二百七十条将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。
将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚。
【权威】最高法《刑事审判参考》关于盗窃侵占犯罪的1编者按：研究盗窃罪、侵占罪的案例很有意思。
从1999年至今，刑法几经变化，刑法理论也在不断发展。
笔者在整理案例时发现，1999年的盗窃罪居然可以判处死刑，并且上了《刑事审判参考》用于指导全国法院审判。
今天法律界人士与普通民众都认识到对于盗窃、侵占这类财产类犯罪不应被判处死刑，而这份进步也是中国社会进步、经济发展、法治进步的成果。
让我们带着对这份成果的尊重，向最高法学习以下22个裁判要旨吧！1.伪造证明材料,将借来的车辆冒名质押给他人,后又从质押权人处窃回车辆的行为,应以盗窃罪定罪处罚。
案例索引：最高人民法院《刑事审判参考》第751号，孙伟勇盗窃案。
深度解读：尽管行为人伪造证明材料冒名质押他人物权，但质押权人以合理的价格通过交付的方式善意取得的，根据《物权法》第106条的规定，质押权人有权取得该质押物的质押权。
此时质押权人并未遭受任何损失，相反所有权人可以向行为人请求赔偿。
随后行为人通过盗窃的方式将质押物从质押权人处窃回车辆，导致质押权人因质押物灭失，无法主张对行为人的债券，形成损失。
因此行为人盗窃质押物的行为应构成盗窃罪。
2.网络游戏点数等虚拟财产的价值可以参考网络运营商对互联网财产的定价方法计算。
案例索引：最高人民法院《刑事审判参考》第766号。
深度解读：关于盗窃财产数额认定的问题，司法解释早已明确规定的，但对于虚拟财产的数额却未明确规定。
司法实践中,对游戏点数等互联网上的财产的价值计算方法主要有:(1)以社会必要劳动时间为准计算互联网财产的价值；(2)根据用户真实货币的投入计算互联网财产价值；(3)根据市场交易价格来确定互联网财产价值；(4)网络运营商对互联网财产的定价；(5)根据受害者的直接损失和间接损失来确定互联网财产价值。
同时还应考虑: (1)如果行为人将窃取、骗取的互联网财产转卖给第三人的,其销赃数额高于按照前述方法计算的犯罪数额的,则按销赃数额计算；(2)如果给被害人造成的损失明显大于依前述方法计算的犯罪数额的，则损失数额可以作为量刑情节参考。
侵占罪、职务侵占罪、贪污罪庭审辩论攻防要点【侵占罪】1.辩方提出：行为人的行为构成侵占罪还是盗窃罪存在争议。
答辩要点：侵占罪与盗窃罪同属侵犯财产罪，其主体都是一般主体。
其区别主要表现在：盗窃罪是秘密窃取公私财物的行为，在盗窃时，财物并不在行为人控制之下：而侵占罪则是行为人实施侵占行为时，被侵占之物当时已在他的实际控制之下。
2.辩方提出：行为人的行为对象不是构成侵占罪的客体。
答辩要点：“合法持有他人财物”是侵占罪成立的前提，“合法持有他人财物”既说明了持有的对象物范畴也说明了持有行为的法律性质，犯罪对象只限于三种财物：一是代为保管的他人财物；二是他人的遗忘物，遗忘物不等于遗失物，也不同于遗弃物；三是他人的埋藏物。
3.辩方提出：侵占罪属于“告诉才处理”被告人的行为不应被追诉。
答辩要点：首先，侵占罪属于“告诉才处理”，即绝对自诉案件，除非被害人具有《刑法》第98条规定的受强制、威吓无法告诉时，公诉机关才有权告诉，否则公诉机关没有起诉权，法院也不能就此作出有罪判决。
被害人有证据证明的轻微刑事案件，和被害人有证据证明对行为人侵犯自己人身、财产权利的行为应追诉而公安机关或人民检察院不予追诉的行为人的案件，公诉机关享有起诉权。
其次，公诉机关发现指控的犯罪属于“告诉才处理”案件后，要求撤回起诉的，法院依法可以裁定准许，被害人可以自行决定是否提起自诉。
最后，公诉机关坚持不撤回起诉的，法院可以裁定终止审理。
［参考案例：《刑事审判参考》总第68集第558号］4.辩方提出：行为人盗窃家庭成员代为保管的他人财物不构成犯罪。
答辩要点：侵占罪的犯罪主体是代为保管他人财物的保管人。
本案中，首先，被害人委托行为人的父母加工产品，行为人将原料偷走，此时行为人不符合侵占罪的主体身份要件，不构成侵占罪。
其次，行为人偷取的是其父母实际控制的财物，符合盗窃罪的特征。
再次，被害人仍可以通过与行为人父母的合同追回损失，且不存在拒不归还的情况，即便无法追回，也应由行为人父母承担违约责任。
国家司法考试卷四分析题专项强化真题试卷10(题后含答案及解析) 题型有：1.案情：甲与余某有一面之交，知其孤身一人。
某日凌晨，甲携匕首到余家盗窃，物色一段时间后，未发现可盗财物。
此时，熟睡中的余某偶然大动作翻身，且口中念念有词。
甲怕被余某认出，用匕首刺死余某，仓皇逃离。
(事实一) 逃跑中，因身上有血迹，甲被便衣警察程某盘查。
程某上前拽住甲的衣领，试图将其带走。
甲怀疑遇上劫匪，与程某扭打。
甲的朋友乙开黑车经过此地，见状停车，和甲一起殴打程某。
程某边退边说：“你们不要乱来，我是警察。
”甲对乙说：“别听他的，假警察该打。
”程某被打倒摔成轻伤。
(事实二) 司机谢某见甲、乙打人后驾车逃离，对乙车紧追。
甲让乙提高车速并走“蛇形”，以防谢某超车。
汽车开业2公里后，乙慌乱中操作不当，车辆失控撞向路中间的水泥隔离墩。
谢某刹车不及撞上乙车受重伤。
赶来的警察将甲、乙抓获。
(事实三) 在甲、乙被起诉后，甲父丙为使甲获得轻判，四处托人，得知丁的表兄刘某是法院刑庭庭长，遂托丁将15万元转交刘某。
丁给刘某送15万元时，遭到刘某坚决拒绝。
(事实四) 丁告知丙事情办不成，但仅退还丙5万元，其余10万元用于自己炒股。
在甲被定罪判刑后，无论丙如何要求，丁均拒绝退还余款10万元。
丙向法院自诉丁犯有侵占罪。
(事实五)(2013年试卷四第2题。
)1．就事实一，对甲的行为应当如何定性?理由是什么?正确答案：甲携带凶器盗窃、入户盗窃，应当成立盗窃罪。
如暴力行为不是作为压制财物占有人反抗的手段而使用的，只能视情况单独定罪。
在盗窃过程中，为窝藏赃物、抗拒抓捕、毁灭罪证而使用暴力的，才能定抢劫罪。
甲并非出于上述目的，因而不应认定为抢劫罪。
在本案中，被害人并未发现罪犯的盗窃行为，并未反抗；甲也未在杀害被害人后再取得财物，故对甲的行为应以盗窃罪和故意杀人罪并罚。
不能对甲定抢劫罪。
解析：陷阱点拨：很多考生认为本题构成抢劫罪，因为杀人行为发生在盗窃过程中。
侵占罪论文关于侵占罪的论文：浅谈侵占罪的认定与司法实践摘要：随着法制社会建设的不断深入，国家越来越重视个人权利，加强对公私财产的的保护。
侵占罪的设立弥补了我国原有刑事立法对侵占行为规定的不足，本文就侵占罪的《刑法》规定、立法精神以及在司法实践中遇到的一些诸如侵占罪与盗窃罪的区别，被侵占财物应如何处理，侵占罪案件的处理问题进行论述，用以进一步明确侵占罪的认定和理清具体实践中认识误区。
关键词：侵占罪认定司法实践0引言侵占罪是我国1997年《刑法》中新增设的一个罪名。
这一罪名的出现是与我国对于个人权利的重视，市场经济的不断深入相适应的，该罪的增设弥补了我国原有刑事立法对于侵占行为规定的不足，使我国的刑事立法更加趋于完善、科学，为司法机关惩治侵占型犯罪提供了新的法律依据，对加强公私财产的保护，具有十分重大的意义。
为加大对此罪的预防和惩治，本文依据我国《刑法》的规定、立法精神以及司法践中所面临的的问题谈一谈本人观点。
1侵占罪的概念及构成要件刑法第二百七十条规定：将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。
将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的，依照前款规定处罚，同时还规定本条罪，告诉的才处理。
以上是关于侵占罪的法律规定，是指普通侵占罪，也非同于职务侵占之犯罪特征，其概念是指行为人以非法占有为目的，将自己代办收管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还，以及将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的行为。
在客观方面，表现行为人将自己收管的他人财物或他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不退还或拒不交出的行为。
在主观方面，必须是直接的非法占有的故意。
本罪的主体为一般主体，即年满十六周岁有刑事责任能力的自然人。
以上是关于侵占罪的概念及构成特征，通过具体的法律规定，我们看一看关于本罪的立法精神。
我国刑法第二百七十条根据侵占对象的不同，将侵占罪分为三种类型：侵占代为保管的他人财物、侵占遗忘物、侵占埋藏物。
其中侵占代为保管的他人财物犯罪与盗窃罪的界限问题，在理论和实务界争议颇多，本文拟就两者的界限作一简要分析。
侵占代为保管的他人财物犯罪是指以非法占有为目的，将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，且拒不退还的行为。
它与盗窃罪的区分主要应把握以下两点：一、如何理解财物的“代为保管”关系何谓“代为保管”，我国刑法学界有以下三种不同的解释：一是狭义说，主张对保管作严格的解释，认为“代为保管”须以双方当事人之间有明确的保管关系存在为前提，即一方当事人须明确地将其财物委托对方保管。
二是广义说，主张对保管作较为宽泛的解释，认为保管主要是指“基于委托或其他合同关系，或者是根据事实上的管理以及习惯而成立的委托、信任关系所拥有的对他人财物的持有、管理”。
三是中间说，认为保管是指行为人基于委托关系或其他合同关系而使他人的财物置于自己的管理之下，即保管关系只能基于委托或其他合同关系而产生，对于事实上的管理或基于某种客观事件而产生的对他人财物的占有，不成立其保管关系。
本文同意广义说观点，即应从财物与行为人的关系上理解“代为保管”，而非机械地从字面上理解“代为保管”。
狭义说对保管的理解过于严格，现实生活中，除了明确的委托保管关系，有时双方当事人基于其他合同关系也可能产生法律上的保管关系。
除了委托和其他合同关系可产生保管关系，对于事实上的管理或基于某种客观事件而产生的对他人财物的占有是否可成立保管关系？这是广义说与中间说的分歧所在，其中主要涉及无因管理和不当得利问题。
中间说认为，对于无因管理人拒不返还管理物，不当得利人拒不返还不当利益的行为，我国民法对此已作出专门规定强制其返还，因此不宜以犯罪论处，否则有违刑法的谦抑性。
广义说则认为，无因管理人对无因管理的财物非法占为己有，不当得利人非法占有不当利益(仅指给付不当得利)，数额较大，拒不返还的，亦可构成侵占罪。
二、实践中几种代为保管的他人财物行为性质的认定 1.将处于行为人持有但仍受物主控制的财物拿走，应定盗窃罪。
雇工为雇主看管财物是否属于“代为保管”？例如，甲受雇于乙所开的个体饭店，白天在饭店服务，晚上住在饭店看门。
某天早上，乙来到饭店发现甲不见踪影，店内的柜式空调、冰箱、厨具等物品被甲席卷一空，价值共计1万余元。
本案定性为盗窃罪抑或侵占罪，关键要看雇工对雇主财物的看管是否属于“代为保管”。
本案中，雇主对雇工是一种一方支付工资，一方出卖劳务的雇佣关系，雇主只是安排雇工看管财物，并未移交财物的控制权，也不意味着财物的保管义务转移到雇工的身上，即雇工并不能因被雇佣而享有雇主财产的保管权，所以雇工对雇主的财物“代为保管”的关系不能成立。
本案雇工受雇于他人的事实，只是为其接近被盗财物提供了一定的便利条件，因此甲的行为应以盗窃罪论处。
2.窃取封装的受托物，应定盗窃罪。
目前，国内法学界对行为人窃取封装的受托物时，加封或上锁的容器内的财物是归委托者占有控制还是归受托者占有控制，存在争议。
大陆法学专家一般都认为，受托人对加封或上锁容器的占有支配，意味着对容器内财物的占有支配，应认定侵占罪。
笔者认为，委托人在容器上加封或上锁，意味着委托人仍控制着封存的财物，特别是相对于受托人，这种加封意在限制受托人占有控制封存财物的自由，因此委托人把容器整体交付受托人后，并没有失去对封存财物的控制。
因此，当受托人窃取封存的财物时，实际上就是以秘密窃取手段破坏了委托人对财物的占有控制，从而建立起新的占有控制关系，因此应认定为盗窃罪。
我国刑法及司法解释有关盗窃罪的规定对上述问题并无涉及，但是刑法第二百五十三条却间接地支持了本文的观点。
该条规定邮政工作人员私自开拆或者隐匿、毁弃邮件、电报的，处二年以下有期徒刑或者拘役。
犯前款罪而窃取财物的，依照本法第二百六十四条的规定定罪从重处罚。
一般而言，邮件属于封存的容器，邮电工作人员受邮电局的委托占有控制邮件，并不代表邮电工作人员可以自由占有控制邮件中的财物，其从邮件中窃取财物只能定盗窃罪而不是贪污罪。
3.行为人将代为保管的他人财物的一部分秘密窃取后，采取措施加以掩盖，将缺失的“财物”返还其所有者，应定盗窃
罪。
行为人将代为保管的他人财物全部非法占为己有，拒不退还的，构成侵占罪，已成定论。
如果行为人将代为保管的他人财物的一部分秘密窃取后，采取措施加以掩盖，将缺失的“财物”返还其所有者，应定侵占罪还是盗窃罪，在实践中争论颇大。
笔者认为，侵占罪与盗窃罪的区分主要在于犯罪的客观方面。
