外国法的适用

论外国公法在国际私法中的适用在当今全球化的时代，国际民商事交往日益频繁，国际私法的重要性愈发凸显。

其中，外国公法在国际私法中的适用问题一直是学术界和实务界关注的焦点之一。

这一问题不仅涉及到法律的冲突与协调，更关系到各国主权的维护以及当事人的合法权益保障。

外国公法的适用并非是一个简单直接的问题。

传统国际私法理论认为，公法具有严格的属地性，一般不具有域外效力，因此在国际私法中通常排除外国公法的适用。

然而，随着国际关系的发展和法律观念的转变，这种绝对的排除观点逐渐受到了挑战。

从理论层面来看，支持外国公法适用的观点主要基于以下几个方面。

首先，法律关系的整体性要求。

在某些复杂的国际法律关系中，公法规范和私法规范相互交织，难以截然分开。

如果仅仅因为是公法规范就予以排除适用，可能会导致对整个法律关系的理解和处理出现偏差。

其次，公共秩序保留制度的存在为外国公法的适用提供了一定的空间。

当适用外国公法不会损害内国的公共秩序时，没有理由一概予以拒绝。

再者，国际合作与协调的需要。

在一些领域，如环境保护、反垄断等，各国需要相互配合和借鉴，适用外国相关公法有助于实现共同的政策目标。

然而，反对外国公法适用的观点也有其合理性。

一方面，国家主权原则是国际法的基石，公法往往涉及国家的政治、经济和社会制度等核心领域，适用外国公法可能被视为对本国主权的侵犯。

另一方面，外国公法的查明和适用存在诸多困难，包括法律渊源的多样性、法律解释的不确定性等。

在实践中，外国公法的适用情况较为复杂。

一些国家在特定情况下会有限度地承认外国公法的效力。

例如，在涉及外国国家行为的案件中，可能会考虑适用外国公法来判断该行为的合法性。

在反垄断领域，如果外国的反垄断法对于维护国际竞争秩序具有重要意义，也可能会在一定程度上得到适用。

但总体而言，外国公法的适用仍然受到严格的限制，需要满足特定的条件。

为了促进外国公法在国际私法中的合理适用，需要在以下几个方面做出努力。

首先，加强国际间的法律交流与合作，增进各国对彼此法律制度的了解和信任。

第1篇随着全球化进程的不断加快，跨国法律事务日益增多，外国法律适用问题成为国际私法领域的一个重要议题。

外国法律适用涉及到国家主权、法律冲突、法律适用原则等多方面问题，对于维护国际法治、促进国际贸易和投资具有重要意义。

本文将从国际私法视角出发，探讨外国法律适用的挑战与对策。

一、外国法律适用的概念与原则1. 概念外国法律适用，又称外国法适用，是指在国际民商事法律关系中，当涉及不同国家的法律规范时，如何确定适用的法律规范。

具体而言，就是确定在某一具体法律关系中，应当适用哪个国家的法律。

2. 原则（1）主权原则：国家对其领土内的法律事务拥有最高权力，其他国家不得干涉。

（2）平等原则：在处理国际民商事法律关系时，各国法律地位平等，应相互尊重。

（3）法律适用原则：在确定外国法律适用时，应遵循国际私法规定的法律适用原则。

二、外国法律适用的挑战1. 法律冲突在跨国法律关系中，由于各国法律制度、文化背景、价值观念等方面的差异，往往会出现法律冲突。

如何解决这些冲突，是外国法律适用面临的一大挑战。

2. 法律适用原则的适用国际私法中规定了多种法律适用原则，如最密切联系原则、行为地法原则、国籍法原则等。

但在实际操作中，如何选择和适用这些原则，仍然存在一定的难度。

3. 外国法律证明与适用外国法律的证明和适用是外国法律适用过程中的关键环节。

如何确保外国法律的真实性、有效性，以及如何将其适用于具体案件中，是外国法律适用面临的一大挑战。

4. 国际司法协助在外国法律适用过程中，可能需要其他国家的司法协助。

如何建立有效的国际司法协助机制，是外国法律适用面临的一大挑战。

三、外国法律适用的对策1. 完善国际私法制度（1）制定统一的外国法律适用规则，明确法律冲突的解决方法。

（2）加强国际私法领域的国际合作，推动国际私法制度的完善。

2. 明确法律适用原则（1）在具体案件中，根据案件特点，选择最合适的法律适用原则。

（2）加强对法律适用原则的研究和解释，提高法官对法律适用原则的理解和应用能力。

中华人民共和国涉外民事关系法律适用法《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》已由中华人民共和国第十一届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议于2010年10月28日通过，自2011年4月1日起施行。

目录展开编辑本段中华人民共和国主席令第三十六号《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》已由中华人民共和国第十一届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议于２０１０年１０月２８日通过，现予公布，自２０１１年４月１日起施行。

中华人民共和国主席胡锦涛２０１０年１０月２８日编辑本段中华人民共和国涉外民事关系法律适用法（２０１０年１０月２８日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议通过）编辑本段第一章一般规定第一条为了明确涉外民事关系的法律适用，合理解决涉外民事争议，维护当事人的合法权益，制定本法。

第二条涉外民事关系适用的法律，依照本法确定。

其他法律对涉外民事关系法律适用另有特别规定的，依照其规定。

本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的，适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。

第三条当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。

第四条中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。

第五条外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律。

第六条涉外民事关系适用外国法律，该国不同区域实施不同法律的，适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。

第七条诉讼时效，适用相关涉外民事关系应当适用的法律。

第八条涉外民事关系的定性，适用法院地法律。

第九条涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法。

第十条涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。

当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。

不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中华人民共和国法律。

编辑本段第二章民事主体第十一条自然人的民事权利能力，适用经常居所地法律。

第十二条自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。

国际私法适用冲突规范的五大制度五大制度主要包括：识别、反致、外国法的查明、公共秩序保留、法律规避制度。

五大制度在某种程度上都具有限制外国法适用扩大本国法适用的作用。

反致通常是通过直接反致、间接反致来达到限制外国法适用的；识别则通过将法律关系定性归人能够适用本国法而不适用外国的法律关系范畴，来达到排除或限制外国法适用的目的；外国法的查明通常伴之以“如果查明不了就适用法院地法”的规则，从而也能在一定程度上达到限制外国法适用的目的；至于利用公共秩序保留、宣告法律规避行为无效则更是直接限制、排除外国法适用的手段。

当然这些制度本身的存在并不完全就只这一个目的，但以此为线索将其串起来有助于更好地理解这些制度。

（一）反致反致包括三种：1.直接反致（A-B）（1）指对某一案件，法院按照自己的冲突规范本应适用外国法或外法域法，而该外国法或外法域法的冲突规范却指定此种法律关系应适用法院地法，结果法院使用了法院地法。

（2）直接反致成立的前提条件是：法院地法承认其冲突规范所指引的外国法或外法域法包括冲突规范。

如果该被援引的外国法或外法域法不包括冲突规范，仅指实体法或程序法的话，则不会发生反致。

2.转致（AfBfC）指对某一案件，甲国或甲地区法院根据本国或本地区的冲突规范的指引应适用乙国或乙地区法律，而乙国或乙地区的冲突规范指定应适用丙国或丙地区法律，结果甲国或甲地区法院最终适用了丙国或丙地区的法律。

这种法律适用程序即构成转致。

［例］甲国公民A （男）与乙国公民B （女）在乙国结婚，因工作关系移居丙国，数年后，A在丙国死亡，其前妻之子女在丙国法院提起了要求继承A在丙国遗产的诉讼，并认为A与B之间的夫妻关系不成立，否认B的继承权，关于A 与B之间夫妻关系的成立，依丙国国际私法的规定应适用乙国法律，但是依乙国法律应适用丈夫本国法的甲国法律，根据国际私法的理论，丙国法院适用甲国法的行为属于下列哪一选项？（）（1999年卷一 25题）A.反致B.间接反致C.转致D.双重反致［答案］C.3.间接反致（AfBfC）又称“大反致”，指对某一国际民商事案件，甲国或甲地区的法院根据本国或本地区的冲突规范的指引应适用乙国或乙地区的法律，但依乙国或乙地区的冲突规范又应适用丙国或丙地区的法律，而依丙国或丙地区的冲突规范，本案又应适用甲国或甲地区的法律（即法院地法），最后甲国或甲地区的法院适用了本国或本地区的实体法对该案件做了处理，即构成间接反致。

国际法在我国的适用方式国际法在我国的适用方式历史上，中国曾长期被称为“封建王朝”，实行国际法的道路一直有待解决。

“革命”和“改革开放”后，我国社会性质的变化，中国参与国际法法律形式的活动增多，中国成为国际事务中的一个主要参与国；因此，法律的形式及其在国际上的地位及其对外国所采用的国际法的适用都发生了很大的变化。

一、中国国内适用国际法的形式（一）国际法作为习惯法在中国，当有一些国际问题未在国家法律中确定的时候，会将国际法作为习惯法进行适用。

根据我国有关条约和国际习惯，我国可以对国际法作为现行法律在国内适用。

（二）国家对国际法的认可在中国法律体系中，国家宪法是最高的法律，一些关于外交等重大领域的问题均会出现在宪法中，也颁布一些有关国际法的规定，从而将国际法纳入法律体系，与国家常规法系并立。

（三）国际法作为特别法在中国法律体系中，有一种特殊的法律，即特别法，这种法律隶属于国家主管法律之外的法律体系。

根据特定条件，有关国际法规定可以在中国法律体系中特别适用，比如司法裁定、和解以及国际公约等。

二、中国对外国法律的适用（一）其他国家与中国有着千丝万缕的联系，也有着深层次的互动，如在贸易、金融等方面的合作同时，外国法也必须认可，其中最重要的是外国合同法在中国的适用，这与涉外事务的复杂性有关。

（二）中国的司法机关将根据外国的确定的法律规定，依法行使其仲裁权和司法权。

任何外国的法律、使用权和届合同，都可能对我国居民产生法律效力，在此情况下，我国司法机关可以识别外国法律。

三、综上所述，中国将国际法和外国法系统地融入了法律体系，面对外部世界中全新的情况及挑战，中国根据自身实际情况积极调整，从而更好地适用国际法，为各种国际问题提供法律解决方案。

商业BUSINESS & INDUSTRY我国对外国法不当域外适用“亮剑”《阻断办法》使得桁关中闺实体在面对外国的次级制裁法作时有了不予遵守的正当理由，也为 因遵守禁令、违反外I领制裁法律而遭受损失的中丨词实体提供了救济渠道。

文/廖凡编辑/吴梦晗2021年1月9日，中国商务部公布 了《阻断外国法律与措施不当域外适 用办法》（以下简称《阻断办法》），并自公布之日起施行《阻断办法》与 先期出台的《不可靠实体清单规定》(2020年9月19日）和《中华人民共和 国出国管制法》（2020年10月17日）一起，构成了我国现阶段应对外国滥用 经济制裁和“长臂1T辖”、维护国家安 全和利益的基本制度框架。

出台背景一段时间以来，个别大国的保护 主义、单边主义、霸凌主义泛滥，利用 经济制裁和所谓“长臂管辖”，限制乃 至禁止其本国企业和第三国企业与中国 企业之间的正常业务往来，以达到封 锁、“脱钩”之目的。

我国对此高度重 视，并加紧从法律层面寻求应对和反制 之策《阻断办法》正是在这样的背景 下出台的。

《阻断办法》针对的是外国实施 的次级经济制裁：次级制裁将一国国 内法的适用范围扩展至第三国国民，冇别于传统的属地管辖（以领土为连 接点）和属人管辖（以国籍为连接点>,属于域外行辖和国内法的域外 适用以美国为例，其对外经济制裁 分为“初级制裁”和“次级制裁”：禁止美W国民（包括个人和企业）与 目标企业或个人进行交易的制栽，称 为初级制裁，禁止第三国国民与目标企业或个人进行交易的制裁则称为次级制裁。

若第三国国民违反次级制裁要求，美国可以依据次级制栽立法对其进行处罚，包括禁止美国企业或金融机构与其进行交易或为其提供融资、扣押其在美资产、处以罚金乃至监禁等:，这就在客观上迫使第三国国民权衡利弊，在目标国市场与美国市场之间进行取舍。

而美国则通过迂回达到了对目标国进行制裁的效果。

主要内容《阻断办法》的主要规定，可以概括为以下五个方面。

外国法在中华人民共和国法律体系中的适用问题研究近年来，中国在对外开放、经济全球化以及国际交往的进一步发展下，与外国的法律联系也日益紧密。

在这个背景下，研究外国法在中国法律体系中的适用问题日益重要。

本文将探讨外国法在中国法律体系中的适用方式与原则，以及相关的挑战与解决方法。

首先，我们需要了解外国法在中国法律体系中的适用方式。

根据《中华人民共和国法律适用法》的规定，外国法适用的方式包括直接适用和通过国际条约适用。

直接适用指的是根据中华人民共和国法律适用法的规定，将外国法作为适用法律的直接依据。

通过国际条约适用则是通过中华人民共和国与外国签订的国际条约来确定外国法的适用范围和方式。

在外国法的适用原则方面，有两个基本原则需要考虑。

首先是国家主权原则，即中华人民共和国主权自决定的权利和决定权应得到充分尊重和保护。

这一原则要求外国法适用时必须符合中华人民共和国法律的基本原则和政策。

其次是平等互惠原则，即中华人民共和国与外国在法律适用方面应当保持平等和互惠的原则。

这一原则要求中国与外国在法律适用方面要求平等对待，且对外国的法律使效力的前提是中华人民共和国的法律规定允许。

然而，在外国法适用的过程中，也面临着一些挑战。

首先是法律体系的差异。

不同国家的法律内容、立法精神以及法律制度等方面存在差异，这使得外国法在中国的适用面临困难。

其次是语言和文化的差异。

外国法往往是用外文写成的，其中涵盖了大量的文化内涵，翻译过程中的误差以及语言差异可能导致法律适用的问题。

再者是国内的法律意识和法律知识的不足。

由于国内对外国法的研究和教育相对薄弱，导致在实践中对外国法的适用存在一定的难度。

针对上述挑战，可以采取一些解决方法。

首先，加强外国法的研究和人才培养。

通过加大对外国法研究的投入，提高我国法律从业人员对外国法的了解和熟悉程度，以便更好地适用外国法。

其次，加强国际交流与合作。

与外国保持密切的合作与交流，增加了解和学习外国法的机会，对于在适用过程中的问题有着积极的影响。