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外国法的查明一、定义外国法的查明是指一国法院根据本国冲突规范指定应适用外国法时，如何查明该外国法的存在和内容。
二、查明的义务主体根据我国《涉外民事关系法律适用法》第10条规定：涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明；当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。
【提示】1.如果外国法是当事人选择的，当事人有义务查明，若当事人查不来，审案机关没有补充查明的义务。
2.如果外国法不是当事人选择的，则由审案机关（人民法院、仲裁机构、行政机关）来查。
三、外国法的解释《涉外民事关系法律适用法司法解释（一）》第18条规定：“人民法院应当听取各方当事人对应当适用的外国法律的内容及其理解与适用的意见，当事人对该外国法律的内容及其理解与适用均无异议的，人民法院可以予以确认；当事人有异议的，由人民法院审查认定。
”【提示】对于查来的外国法的内容，主要依当事人的理解为主，如果双方当事人的理解不一致，则由人民法院来认定。
四、无法查明的认定《涉外民事关系法律适用法司法解释（一）》第17条规定：人民法院通过由当事人提供、已对中华人民共和国生效的国际条约规定的途径、中外法律专家提供等合理途径仍不能获得外国法律的，可以认定为不能查明外国法律。
根据《涉外民事关系法律适用法》第十条第一款的规定，当事人应当提供外国法律，其在人民法院指定的合理期限内无正当理由未提供该外国法律的，可以认定为不能查明外国法律。
【提示】对无法查明的认定，要区分查明的义务主体分别掌握：1.人民法院是查明的主体，则在其用尽合理途径仍不能获得外国法律的，可以认定为不能查明。
但需要注意的是，这里的合理途径一般仅指当事人提供、已对中华人民共和国生效的国际条约规定的途径、中外法律专家提供三种。
2.当事人是查明的主体，其在人民法院指定的合理期限内无正当理由未提供该外国法律的，可以认定为不能查明外国法律，即此时人民法院无须补充查明。
五、无法查明的法律适用根据《涉外民事关系法律适用法》第10条规定，不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中华人民共和国法律。
国际私法笔记整理第一编总论国际私法的概念国际私法的调整对象一、国际私法的产生1、各国人民之间的交往越来越频繁，是的涉外民商事法律关系变得越来越复杂。
2、各国民商事立法存在差异；3、各国在一定范围内要适用外国法。
二、国际私法的调整对象国际民商事（法律）关系/涉外民商事（法律）关系或：含有国际因素的民商事法律关系【附】民事法律关系：是指平等主体相互之间的财产关系以及同财产有联系的人身关系，包括物权关系、知识产权关系、债权关系、婚姻家庭关系和继承关系等。
国际私法所指的国际民商事法律关系，既包括涉外物权关系、涉外债权关系、涉外知识产权关系、涉外婚姻家庭关系和涉外继承关系，也包括涉外公司法关系、涉外票据法关系、涉外海商法关系、涉外保险法关系和涉外破产法关系等。
国际民商事关系的特点：1、国际民商事关系具有国际性或涉外性。
2、是平等主体之间的司法关系。
3、是广义上的民商事法律关系。
国际私法的实用价值：解决涉外民商事法律冲突，促进国际民商事交往的发展；保护本国公民和国家利益；实现国家对外政策。
国际民商事关系的调整方法间接调整方法：通过冲突规范来进行调整。
即指出适用哪国法律，而并不直接规定当事人的权利和义务。
2、直接调整方法：通过实体法的方式来进行调整。
即通过实体规范直接规定当事人的权利和义务。
（明确，具有可预见性）（公约、国际惯例）【两种方法并列，目前主要用间接方式，但以后会慢慢由直接占主流】【思考】如何评价两种调整方法？国际私法的范围和定义一、国际私法的范围（即：法律规范的范畴）1、小国际私法（德、日）主张国际私法仅仅包括涉外民商事法律关系的冲突规范。
2、中国际私法（英、美）主张国际私法应以冲突规范为主，但同时还应该包括涉外案件的管辖权规范和外国法院判决的承认与执行规范。
（法国学者多认为国际私法包括国籍法规范、外国人法律地位规范、管辖权规范、法律适用规范。
详见巴蒂福尔、拉加德合著《国际私法》。
）3、大国际私法（前苏联、中国、台湾地区）主张国际私法应该由外国人民事法律地位规范、冲突规范、统一实体规范和国际民事诉讼和国际商事仲裁规范组成。
2019年02月（下）法制博览法学研究外国法难以查明的原因以及改善方法刘一斐山东农业大学，山东泰安271000摘要：近几年涉外民商事案件激增，外国法的查明作为国际私法中的一个重要的制度，在不断发展的过程中也出现了许多问题。
笔者通过对2003—2016年北京市的涉外民商事案件进行统计分析。
找出在外国法查明方面存在的问题以及解决方法。
关键词：国际私法；外国法的查明；完善查明方法；确定查明标准中图分类号：D997文献标识码：A文章编号：2095－4379－（2019）06－0060－03作者简介：刘一斐（1998－），女，汉族，山东临沂人，山东农业大学，2016级法学学生，研究方向：国际私法。
虽然“法官知法”是一句古老的格言，但是世界上法律的法律纷繁复杂，不同国家和地区之间的法律差别巨大，而且法律在根据实际情况不断地修正和变化，任何一个法官都不可能通晓世界各个国家的法律。
因此在国际私法中，外国法的查明显得尤为重要。
笔者将根据我国现行的几种外国法查明方法，采用普遍联系法、分析北京市2003—2016年的33起国际私法实例和文献法相结合的研究方法，分析我国在外国法查明方面存在的问题并提出相应的解决方法。
一、我国外国法查明的现状以及存在的问题（一）我国外国法查明的现状外国法查明，又称外国法内容的确定，是指一国法院根据本国冲突规范指引应适用外国法时，如何查明该外国法的存在和内容的制度。
①外国法的查明作为国际私法的一项基本制度。
我国在1988年《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》（以下简称“《民通解释》”）第193条对外国法查明的途径作了明确的规定：（1）由当事人提供；（2）由与我国订立司法协定的缔约对方的中央机关提供；（3）由我国驻该国使领馆提供；（4）由该国驻我国使馆提供；（5）由中外法律专家提供。
2018年，最高人民法院在设立国际商事法庭时，颁布的《最高人民法院关于设立国际商事法庭若干问题的规定》第8条在《民通解释》上增加了：由法律查明服务机构提供、由国际商事专家委员会提供，两条途径。
第二章国际私法和国际私法学的历史发展第一节萌芽阶段一、罗马法时代万民法二、种族法时代（476年—10C）日耳曼人极端属人法时代三、属地法时代（10C—13C）阿尔卑斯山以北阿尔卑斯山以南极端属地法时代第二节国际私法学的理论沿革一、法则区别说时代形成阶段13世纪以后，随着“法则区别说” 的创立，标志着一个新兴的部门法——国际私法已经开始形成。
该学说主张以“法则”（statutes）作为研究的出发点，将法则分为不同的种类而分别决定其适用范围。
13C—18C 从意大利到法国再到荷兰……（一）意大利的法则区别说产生背景2 代表人物及主要观点巴托路斯将当时的法则分为“物的法则”和“人的法则”，并具体规定了解决各类法则冲突的原则：①关于人的问题（如人权利能力和行为能力）适用属人法，即人的住所地法；②关于物权的问题适用属地法，即物之所在地法.③关于的行为问题适用行为地法，即场所支配行为。
3 评价及影响打破了极端属地的界限，最先抓住了法律的域内效力和域外效力这一法律冲突的根本问题，首次站在双边的立场上研究法律适用，对国际私法的形成具有开创性作用。
被很多学者称为“国际私法之父”局限性之英国问题: 一个英国死者遗留在意大利的土地的无遗嘱继承。
（二）法国的法产生背景2 代表人物及主要观点意思自治原则扩大关于人的法则第一次提出了“意思自治”原则杜摩兰认为：法院在审理涉外契约案件时，如果发生法律冲突，应当适用当事人双方协商选择的法律；如果当事人在契约中没有明确地表示适用何国法律，法院则应推断其默示的意思，即根据整个案情的各种迹象来判断双方当事人意思之所在，以确定应适用的法律。
3 评价及影响（三）荷兰的法则区别说1 产生影响：2 代表人物及主要观点国际礼让说P47/P653 评价及影响发展阶段近代国际私法三、法律关系本座说p66背景Background代表人物Savigny主要观点提出普遍主义，认为各涉外民事关系应适用的法律只应是依其本身性质确定的其“本座” (Seat) 所在地的法律。
国际私法各种各样的学说整理国际私法各种各样的学说整理···看着都烦，何况是背诵呢··(一)意大利的法则区别说（Statute Theory）1、产生的时间：13-14世纪2、代表人物：巴特鲁斯3、背景：a.经济：各城邦之间商业交往频繁。
b.法律：各城邦有了自己的法则。
c.冲突：城邦法与城邦法之间的冲突如何解决，罗马法没有给予回答。
d.理论：后注释法学派的兴起。
4、核心内容：(1)从研究城邦的法律是否具有域外效力（即法则的适用范围）问题入手(2)法则的适用范围取决于法则的类型(3)对城邦的法则进行分类：人法、物法、混合法。
人法是属人的，适用于本城邦的属民，具有域外效力；物法是属地的，只适用于城邦内的物，具有属地效力；混合法是涉及行为的法则，适用于制定者领土内订立的契约。
5、评价意义:a.抓住了法律冲突的根本点：域内效力与域外效力的冲突。
b.创立的一些冲突规则流传至今。
c.奠定国际私法的基础，巴托鲁斯因此被誉为“国际私法之父”。
缺陷：借助法则的语法结构（“长子继承不动产”，“不动产归长子继承”）划分“人法”与“物法”十分牵强，受人以柄。
实际上，一切法律关系都是人与人之间的关系，世上没有纯粹关于物或纯粹关于人的法则。
（二）法国的法则区别说1、时间：16世纪2、代表人物：杜摩兰达让特来3、背景：经济：16世纪以后，资本主义工商业的发展。
理论：意大利法则区别说的传入。
出身：杜氏为巴黎高等法院的律师，是新兴商人阶级利益的代表。
达氏为法国封闭城市布列塔尼省的贵族，推崇封建割据性的地方自治。
4、主要内容：（1）杜氏:a.首创契约关系法律适用中的意思自治原则b.赞成人法、物法的划分，但主张扩大“人法”的范围（2）达氏：法律大都是物法，只有少数例外情况下才具有“人法”性质。
“混合法”也属于物法。
主张扩大物法的范围。
5、评价：杜摩兰首创的“意思自治”理论现已成为合同法律适用的普遍原则，并有向其他领域扩展之势。
最高人民法院关于印发《涉外商事海事裁判文书写作规范》的通知文章属性•【制定机关】最高人民法院•【公布日期】2015.03.16•【文号】法〔2015〕67号•【施行日期】2015.03.16•【效力等级】司法政务文件•【时效性】现行有效•【主题分类】海事诉讼特别程序,涉外民事诉讼程序正文最高人民法院关于印发《涉外商事海事裁判文书写作规范》的通知法〔2015〕67号各省、自治区、直辖市高级人民法院，解放军军事法院，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院：为进一步规范和统一涉外商事海事裁判文书写作标准，提高裁判文书质量，最高人民法院研究制定了《涉外商事海事裁判文书写作规范》，现予印发，请认真遵照执行。
在适用本规范过程中有何问题，请及时报告最高人民法院。
最高人民法院2015年3月16日涉外商事海事裁判文书写作规范裁判文书应当全面、准确地记载案件的审理过程和裁判的依据、理由与结果。
撰写裁判文书应当做到要素齐全、结构完整、逻辑严谨、条理清晰、语句规范、繁简得当。
为进一步规范和统一涉外商事海事裁判文书的写作标准，提高文书质量，现就涉外商事海事裁判文书的写作提出如下规范意见。
一、裁判文书的首部应当分别写明文书标题、案号、当事人及其法定代表人（或代表人）和委托代理人的基本情况以及案件由来、案由和审理过程等。
（一）裁判文书标题一般表述为“中华人民共和国××××人民法院民事判决书（调解书、裁定书）”。
海事法院裁判文书标题中法院前不需冠以“人民”字样。
（二）案件当事人中如果没有外国人、无国籍人、外国企业或组织的，除最高人民法院制作的裁判文书外，其他各级人民法院制作的裁判文书标题中的法院名称无需冠以“中华人民共和国”字样。
（三）法院名称应当与院印文字一致。
除海事法院外，基层人民法院、中级人民法院的裁判文书标题应当冠以省、自治区、直辖市的名称。
二、裁判文书应当准确列明当事人的诉讼地位、姓名或名称及其住所地。
国际私法各种各样的学说整理···看着都烦，何况是背诵呢··(一)意大利的法则区别说（Statute Theory）1、产生的时间：13-14世纪2、代表人物：巴特鲁斯3、背景：a.经济：各城邦之间商业交往频繁。
b.法律：各城邦有了自己的法则。
c.冲突：城邦法与城邦法之间的冲突如何解决，罗马法没有给予回答。
d.理论：后注释法学派的兴起。
4、核心内容：(1)从研究城邦的法律是否具有域外效力（即法则的适用范围）问题入手(2)法则的适用范围取决于法则的类型(3)对城邦的法则进行分类：人法、物法、混合法。
人法是属人的，适用于本城邦的属民，具有域外效力；物法是属地的，只适用于城邦内的物，具有属地效力；混合法是涉及行为的法则，适用于制定者领土内订立的契约。
5、评价意义:a.抓住了法律冲突的根本点：域内效力与域外效力的冲突。
b.创立的一些冲突规则流传至今。
c.奠定国际私法的基础，巴托鲁斯因此被誉为“国际私法之父”。
缺陷：借助法则的语法结构（“长子继承不动产”，“不动产归长子继承”）划分“人法”与“物法”十分牵强，受人以柄。
实际上，一切法律关系都是人与人之间的关系，世上没有纯粹关于物或纯粹关于人的法则。
（二）法国的法则区别说1、时间：16世纪2、代表人物：杜摩兰达让特来3、背景：经济：16世纪以后，资本主义工商业的发展。
理论：意大利法则区别说的传入。
出身：杜氏为巴黎高等法院的律师，是新兴商人阶级利益的代表。
达氏为法国封闭城市布列塔尼省的贵族，推崇封建割据性的地方自治。
4、主要内容：a.首创契约关系法律适用中的意思自治原则b.赞成人法、物法的划分，但主张扩大“人法”的范围（2）达氏：法律大都是物法，只有少数例外情况下才具有“人法”性质。
“混合法”也属于物法。
主张扩大物法的范围。
5、评价：杜摩兰首创的“意思自治”理论现已成为合同法律适用的普遍原则，并有向其他领域扩展之势。
从国际私法对外国法的适用与限制看国际私法的对立、统一关系摘要:从涉外民商事关系的存在开始，国际私法一直围绕着对外国法的适用展开激烈的理论及实践冲突。
各国普遍认同一个观点：对外国法的态度，既不可能完全的否定，也不可能无限度的适用。
事实上，国际私法是对外国法的适用和限制的统一体。
关键词:国际私法适用限制趋向从广义上说，国际私法是解决涉外民、商事法律冲突的法。
涉外民、商事法律冲突的解决方法除了有关国家间通过双边或者多边国际条约方式制定统一的实体法，以直接规定涉外民、商事关系当事人的权利义务关系，从而避免或者消除法律冲突以外，它还具有另一种主要的解决办法：通过制定国内或者国际的冲突规范，来确定各种不同性质的民、商事法律冲突应适用何国法律。
所以，就其本质而言，国际私法是法律适用的原则与理论。
这些原则和理论是指一国法院受理涉外民、商事案件涉及到数国法律的效力时，由其确定应当适用何国法律和何种法律。
当前，随着国际经济全球化进程的加快，统一实体法也日益融入国际私法并成为其重要的组成部分，而国际私法的自身统一化趋势也日渐显露端倪。
社会经济已发展到国际交往十分频繁的历史阶段，有限度地适用外国法已被各国司法理论和实践所接受。
同时，为了维护国家的主权和国家的利益，克服适用外国法过程中所发生的诸多困难，许多国家采用了限制外国法适用的做法，并逐渐形成了一套排除适用外国法的制度，例如识别、反致、公共秩序保留、外国法的查明等。
本文拟从国际私法对外国法的适用与限制这一基不子盾出发，探讨其对立统一的基础一国家民族利益在决定法律适用中的重要作用，并提出若干处理这一对立统一关系的看法。
一、适用外国法与个人本位国际私法经常要涉及到承认外国法的域外效力和适用外国法的问题。
然而法律是国家主权、民族利益和国家意志的体现，其本身具有严格的地域性。
国内法院审理涉外案件适用外国法事关国家主权，必须具备法律依据，因此国际私法也必须对此提供理论说明。
国际私法诞生后，各国国际私法的学者都试图从各自的理论出发来回答这一问题，即一国法院审理涉外民、商事案件为什么应当或有可能适用外国法，并由此创立了一系列国际私法的著名理论和学说。
国际私法冲突规范与法律选择冲突规范是指定某一涉外民事关系应适用哪一国家或地区的法律的规范。
经冲突规范指定，被用来具体确定涉外民事关系当事人的权利与义务关系的特定实体法，称为调整该涉外民事关系的准据法。
冲突规范既只具有选择某一国家或地区的法律适用于某一涉外民事关系的功能，所以它又被称为法律选择规范或法律适用规范。
冲突规范具有如下特点：1、冲突规范不同于一般实体法规范。
一般的实体规范直接规定当事人的权利义务，而冲突规范却是间接规范。
冲突规范是间接规范，指定某种涉外民事关系应适用何国法律，故必须与被其指定的那一国家的实体法律规范结合起来，才能最终确定当事人的权利义务关系，完成解决涉外民商事争议的任务。
2、冲突规范不同于一般程序法规范。
3、冲突规范不同于一般的法律规范的结构。
它不包括一般法律规范逻辑结构中的“制裁”或“法律后果”部分。
冲突规范在结构上只包括两个部分，即“范围”和“准据法”。
“范围”又称“指定原因”、“连结对象”或“问题的归类”，它是指该冲突规范所要调整的民事关系或所要解决的法律问题。
“准据法”则是对“范围”中所指的涉外民事关系规定的应适用的法律。
“准据法”主要是通过连结点来指定的。
连结点又称为“连结因素”，是它把要解决的问题“分配给”或“系属于”不同国家的立法管辖权之下。
（准据法即系属）冲突规范的类型：1、单边冲突规范：它是直接规定某种涉外民事关系只适用内国法或只适用外国法的冲突规范。
2、双边冲突规范：它并不直接规定某种涉外民事关系适用内国法还是外国法，而只抽象地规定一个指引确定准据法的连结点，至于准据法是内国法还是外国法，取决于连结点在内国还是某外国。
单边冲突规范与双边冲突规范的区别是：双边冲突规范解决的是普遍性的问题，而单边冲突规范只规定特殊问题应以什么法律为准据法。
二者的联系是：任何一个双边冲突规范在适用的过程中都可以分解为两条相对应的独立的单边冲突规范，而单边冲突规范通过有关机关的解释，也可以推导出与之相对应的另一个单边冲突规范，并可将两者结合成一个双边冲突规范。
