3 适用外国法的理由

现代对礼让的分析大致分成三种形式。

在法定解释的案件中，立法上的礼让允许法院限制联邦法律的域外效力。

在涉及外国主权的案件中——比如在涉及外国主权豁免法和涉及国家行为原则的案件中——行政礼让为法院援引“尊重外国主权原则”提供了基础。

国际礼让原则的这些适用同所谓的“法院礼让”在至少三个方面是截然不同的，后者是允许法院去决定由其他法院所做出的判决全部或部分地合理，从而决定尊重其判决。

首先，内国法院出于对外国法院的支持，有权基于并列诉讼原则坚持、或者基于不方便法院原则驳回某些诉讼程序。

第二，当考虑到承认和执行判决的问题时，内国法院可以尊重外国法院所做出的判决。

第三，当需要确定外国法院对某个案件或某项特殊的争讼事项的判决是否具有排他效力时，内国法院可以援引礼让原则。

如上所述，美国的法院在各种不同的背景下适用礼让原则。

礼让原则适用的多样性导致了许多混乱，因为美国联邦最高法院除了在涉及联邦法律的域外效力的案件中表述了适用礼让原则的具体做法，在其他案件中则并没有清楚地表述出来。

近几年来，美国法院对礼让原则的适用呈急速上升的趋势，并且随着越来越多的国际问题进入到国内诉讼中来，这种趋势会愈发明显。

但是，在这种逐渐上升的趋势下，令人吃惊的是，法院在很多场合下援引礼让原则时，并未考虑到其作为冲突法基本原则的历史地位。

法院的这种做法掩盖了礼让原则在冲突法法理学中的基础性地位，并且因此没有达到这一原则的主要历史目的—调和不同国家及其法律间的冲突。

这一“非冲突法”的方法使得美国法院仅仅对政府利益方面做了草率的考虑，并且掩盖了产生主权冲突的涉外案件中的终极问题：在希望通过礼让原则达到司法谦抑的国家之间是否存在着冲突？在冲突法传统—尤其是当柯里对这一传统做了重新阐释之后—的范围内重新定位礼让原则为适用该原则提供了一个更加原则性的基础。

用这种方法适用礼让原则也暴露出了许多跨国审判的案件中复杂的政治和国际问题。

二、礼让原则的法理基础与冲突法援引国际礼让原则的法理基础是什么？一般说来，礼让扮演着两种不同的角色。

论外国公法在国际私法中的适用在当今全球化的时代，国际民商事交往日益频繁，国际私法的重要性愈发凸显。

其中，外国公法在国际私法中的适用问题一直是学术界和实务界关注的焦点之一。

这一问题不仅涉及到法律的冲突与协调，更关系到各国主权的维护以及当事人的合法权益保障。

外国公法的适用并非是一个简单直接的问题。

传统国际私法理论认为，公法具有严格的属地性，一般不具有域外效力，因此在国际私法中通常排除外国公法的适用。

然而，随着国际关系的发展和法律观念的转变，这种绝对的排除观点逐渐受到了挑战。

从理论层面来看，支持外国公法适用的观点主要基于以下几个方面。

首先，法律关系的整体性要求。

在某些复杂的国际法律关系中，公法规范和私法规范相互交织，难以截然分开。

如果仅仅因为是公法规范就予以排除适用，可能会导致对整个法律关系的理解和处理出现偏差。

其次，公共秩序保留制度的存在为外国公法的适用提供了一定的空间。

当适用外国公法不会损害内国的公共秩序时，没有理由一概予以拒绝。

再者，国际合作与协调的需要。

在一些领域，如环境保护、反垄断等，各国需要相互配合和借鉴，适用外国相关公法有助于实现共同的政策目标。

然而，反对外国公法适用的观点也有其合理性。

一方面，国家主权原则是国际法的基石，公法往往涉及国家的政治、经济和社会制度等核心领域，适用外国公法可能被视为对本国主权的侵犯。

另一方面，外国公法的查明和适用存在诸多困难，包括法律渊源的多样性、法律解释的不确定性等。

在实践中，外国公法的适用情况较为复杂。

一些国家在特定情况下会有限度地承认外国公法的效力。

例如，在涉及外国国家行为的案件中，可能会考虑适用外国公法来判断该行为的合法性。

在反垄断领域，如果外国的反垄断法对于维护国际竞争秩序具有重要意义，也可能会在一定程度上得到适用。

但总体而言，外国公法的适用仍然受到严格的限制，需要满足特定的条件。

为了促进外国公法在国际私法中的合理适用，需要在以下几个方面做出努力。

首先，加强国际间的法律交流与合作，增进各国对彼此法律制度的了解和信任。

第一章国际私法学的十个基本规则【教学目标】通过本章学习，学生应该能够：1、掌握国际私法学的十个基本规则2、能够灵活运用这些规则【本章重点】1、直接调整与间接调整方法2、识别、管辖权与法律适用问题3、国内法渊源与国际法渊源【本章难点】1、内国民商法与外国民商法2、分割方法一、国内民商事案件与国际私法案件1、冲突规范冲突规范是指明某一国际私法案件应该适用什么法律的法律规范2、直接适用的法直接适用的法是指在一国法律体系中，法院无需援引冲突规范而直接适用国际私法案件的具有强制适用效力的法律规范案例：世行贷款建设高速公路案二、程序法问题与实体法问题1、实体法问题实体法问题是指一个案件中所有在实质上会影响判决结果的争议2、程序法问题程序法问题是指一个案件中有关诉讼的日常例行规则的争议三、直接调整方法与间接调整方法1、直接调整方法直接调整方法是指利用统一实体法规则和“直接适用的法”调整国际民商事关系的方法2、间接调整的方法间接调整的方法是指利用冲突规则指引的准据法来调整国际民商事关系的方法四、国内法渊源和国际法渊源1、国际法渊源主要包括国际条约和个国际惯例2、国内法渊源主要包括国内立法和国内判例五、内国民商法和外国民商法六、国家主权和适用外国法1、主权主权是指国家固有的对内最高权和对外独立权2、适用外国法适用外国法是一国法院根据外国法的有关规则解决国际私法案件中的争议案例：船舶碰撞案七、识别、管辖权与法律适用问题1、识别识别是指法院对有关的事实和法律纠纷进行定性并对有关冲突规则进行解释的认识过程2、法院决定是否行使管辖权的步骤(1) 根据案件事实，经识别定性在特定的法律关系中看我国《民事诉讼法》的有关规定是否表明我国法院有权行使管辖权（2）法院在决定行使管辖权时，必须查明没有排除法院管辖权的情况（3）最后，法官要根据原告提供的证据判断中国法院是否有适当的管辖依据3、法律适用八、分割方法与司法任务的简单化九、诉讼与仲裁1、诉讼与仲裁的关系(1) 有效的仲裁协议具有排除法院管辖权的效力（2）法院对仲裁过程和程序有监督权2、诉讼与仲裁的区别（1）管辖权依据不同（2）受案范围不同（3）适用法律不同（4）裁决的跨国承认与执行不同十、立法管辖权与司法管辖权【课后作业】案例分析P22第二章什么是国际私法【教学目标】通过本章学习，学生应该能够：1、掌握国际民商事关系的特点2、了解国际私法规范的种类及其在国际私法中的地位3、比较准确地给国际私法下个定义【本章重点】1、国际私法的性质2、国际私法规范的种类【本章难点】国际民商事关系一、国际私法与国际私法学1、国际私法与国际私法学的含义2、二者的联系⑴国际私法是国际私法学的研究对象⑵两者均由一定的社会经济基础决定，属于上层建筑⑶国际私法学为国际私法的发展提供理论指导3、二者的区别⑴国际私法是一个法律部门，国际私法学是一种学说⑵二者的调整对象不同⑶国际私法具有法律约束力，而国际私法学没有法律约束力二、国际民商事关系1、概念2、特点3、涉外因素【案例】两个中国人在外国签订合同案三、国际私法的规范1、规定外国人民商事法律地位的规范2、冲突规范3、国际统一实体规范4、国际民事诉讼程序规范5、国际商事仲裁规范四、国际私法的性质1、国际法学派2、国内法学派3、二元论学派五、国际私法的名称【课后作业】1、论国际私法的组成规范及相互关系2、你认为哪一种国际私法定义方法比较恰当？第三章适用外国法的理由【教学目标】通过本章学习，学生应该能够：1、了解国际私法理论发展的轮廓2、理解每一种理论的产生背景和主要观点3、形成自己对适用外国法理由的看法【本章重点】1、每一种理论的产生背景和主要观点2、国际私法理论产生、发展的基本规律【本章难点】适用外国法的理由【课后作业】你认为一个法院适用外国法的主要原因是什么？第四章国际私法关系的主体【教学目标】通过本章学习，学生应该能够：1、了解自然人的国籍冲突及在国际私法上的解决方法2、掌握自然人权利能力和行为能力的法律适用规则3、理解外国人民事法律地位的基本制度及应用【本章重点】1、自然人的国籍冲突及在国际私法上的解决方法2、自然人权利能力和行为能力的法律适用规则【本章难点】法人国籍的不同理论和方法一、自然人的国籍冲突及解决1、国籍的冲突⑴国籍的积极冲突一个人同时具有两个以上国籍的情况称为国籍的积极冲突。

国际私法练习题第一章1．你如何理解国际私法的调整对象、方法及含义？对象：涉外民事法律关系。

方法：间接和直接的调整方法。

含义：调整涉外法律民事关系，解决应当适用哪国法律的法律规范的总称。

2．国际私法的主要渊源有哪些？渊源2个方面：1.国际法渊源（国际条约国际惯例）国际惯例就是在长期的国际交往反复实践中形成的不成文的法律规范。

当事国一经适用，即刻有法律约束力。

2.国内法渊源（国内立法国内判例司法解释）3．你如何理解国际私法的基本原则及其作用？基本原则：是指贯穿国际私法的整个领域，起到指导和核心作用和意义的国际司法的规章制度，规则，准则。

具体有五个原则：A.国家主权原则：是国际私法的基本原则和灵魂核心。

要求：1、它是各国彼此尊重对方的社会经济制度，民事法律制度遵守不同的所有权的原则；2、是各国相互尊重财产豁免权；3、是外国法人、自然人在内国从事民事活动，必须遵守东道国的法律、法令4、。

是在一个国家内起诉涉外民事案件，该国有权决定是否受理；5、是适用外国法不得损害本国的主权，不得与本国公共秩序相违背、相抵触。

B.平等互惠原则：涉外民事活动当事人在法律地位上有平等权利，在经济上有互利要求的原则。

三个要求：1、一国赋予本国境内的外国人以某种民事权利，一般都要求对方提供互惠为基础。

2、在法律适用上，要求各国给予对方相互的权利，使之在一定的范围里产生域外效力。

3、根据互惠原则，也可以引申出法律对抗的一种法律措施。

C.保护当事人合法权益和参照国际惯例原则。

D.建立国际经济秩序原则E.为国家对外政策服务的原则：服务外交。

4．你如何理解国际私法性质？关于国际私法的性质问题一直争议不休，主要围绕2个问题：A.国际私法是国际法还是国内法。

B.国际私法是程序规范还是实体规范。

5．如何理解国际私法中的主要涉外民事关系的“涉外因素”？涉外因素指涉外民事关系中，主体，客体，内容只要其中具有涉外，我们就可以判定它属于涉外因素。

1主体涉外：主体分别属于不同国家的当事人。

（精华版）最新国家开放大学电大《国际私法》形考任务1-5题库及答案100%通过考试说明: 针对中央电大形考平台, 本人汇总了《国际私法》形考作业任务01-05试题及答案, 形成了一个完整的题库, 并旦每年都在不断更新, 对考生的复习、作业和考试具有非常重要的意义, 确保了考生通过题库就可以顺利过关。

任务一（1）1.一、单项选择题（共20道试题, 共40分。

）B.国际私法对反致问题进行研究并逐渐形成一种制度, 始于（）。

C.福果继承案“在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营合同、中外合作勘探开发自然资源合同,适用中华人民共和国法律。

”这是（）。

A.单边冲突规范A.甲国法院审理某一涉外民事案件, 根据甲国的冲突规范规定应适用乙国法, 而根据乙国的冲突规范规定应适用丙B.国法, 根据丙国冲突规范规定应适用甲国法, 甲国法院适用甲国的实体法审结案件, 这在国际私法上称为（）。

C.间接反致2.国际私法主要解决（）。

D.不同国家之间的法律冲突B.《民事诉讼法》第262条规定: “外国法院请求协助的事项有损于中华人民共和国的主权.安全或者社会公共利C.益的, 人民法院不予执行・”这一规定属于（）。

D.公共秩序保留3.识别的对象是（）。

A.客观事实4.冲突规范由（）组成。

E.范围系属5.大陆法系和英美法系国家确定属人法的分歧起源于（）。

C.《法国民法典》我国法院审理涉外民事案件时, 如果我国法律和我国参加的国际条约对法院审理的民事案件没有相应的规定时,法院可以（）。

A.适用国际惯例C.19世纪以前, 国际私法的主要表现形式是（）。

CI.学说法在判例法国家, 权威学者的著作是解决国际私法纠纷的依据。

在英国, 可以作为解决涉外民事争议的权威著作是（）OA.戴西和莫里斯的《冲突法论》法国法律规定不动产继承适用不动产所在地法律。

德国法律规定不动产继承适用被继承人本国法。

两国都认为本国指定的法律包括冲突规范在内。

国际私法整理一名词解释1准据法105页：就是通过规范援引用以确定某一国际民商事法律关系双方当事人具体权利义务特定的实体法规范。

2先决问题111页：在国际私法中，当某一争议问题的裁判需要另一问题的先行确定为前提条件时，则把当事人请求裁判的问题称为“主要问题”或是“本问题’，而把必须先行解决的问题称为“先决问题”。

3 外国法院说128页：又称双重反致完全反致或是英国反致原则，是指英国法官在处理特定范围的涉外民商案件时，如果依照英国的冲突规范制定应该适用某一外国法，英国法官应设身处地将自己视为在外国审判时，再已改过将反致所报态度决定应适用的法律。

4系属公式100页：是指双边冲突规范中得系属固定下来，形成用以解决某些类型的涉外民商事法律关系法律适用的一般规则。

常用系属公式有属人法，物之所在地法，行为地法，当事人合意选择的法律，法院地法，最密切联系地法等。

5 物之所在地法101页：民事关系客体中的物所在地的法律，通常用于确定涉外物权法律适用的一项原则。

6国有化175页是国家通过有关法律或法令对原有属私人的（包括内外国自然人或法人）所有的某类或某项财产采取收归国有的一种法律措施。

二简答题7合同自体法说221页：是源于学者对proper law of contract 的译法，我国学者认为对合同自体法能否成为合同准据法还有得于法官根据案件具体情况来确定。

因此，合同准据法可以被认为是法官决定适用于合同的自体法，即合同准据法是合同准据法的延伸和结果。

另外，它不仅表明其是合同法律关系的所需要适用的法律更是适用于合同本体的法律。

，并不适用合同其他的方面。

该理论发展大致经过三个阶段（1）“主观论”阶段：英国学者戴塞认为合同自体法是指合同当事人意欲使合同受其支配的法律。

（2）“客观论”阶段：韦斯特莱克和切希尔认为合同自体法是与合同有最密切最真实联系的法律。

（3）“现代合同自体法”理论阶段：莫里斯认为合同自体法是指合同当事人明示选择或默示选择的法律，在当事人既无明示选择又不能推定当事人默示选择法律意图时，合同自体法是指与合同有最密切最真实联系的法律。