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东南大学国家精品课程《工程合同管理》课件

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东南大学李启明《工程合同管理》课件(3)

东南大学李启明《工程合同管理》课件(3)
承诺必须在要约有效期内作出； 承诺必须由受要约人或其授权的代理人作出； 承诺必须与要约的内容一致； 承诺的传递方式必须符合要约的要求。
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5、 工程承包合同的签订 工程项目承包合同签订前要进行 合同谈判 谈判一般分两个阶段进行---标前 和标后
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1） 决标前的谈判
业主的目的 审核及压价 审核施工方案 采纳好建议 承包商对标前谈判的利用 宣传自己，争取中标 应付业主压价，争取合理价格 争取改善合同条件
2学分 32学时
第五章
课间休息 跳转到第一页 结束
工程项目管理
PROJECT MANAGEMENT
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教材：
编著： 编著：王卓甫等 河海大学出版社
卓 甫
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主 王 讲
第四章 工程项目合同管理
第一节 第二节 第三节 第四节 合同管理基础 工程项目合同类型及选择 施工合同管理 施工索赔
1 、按合同的“标的”性质分类

勘察设计合同； 工程咨询合同； 工程建设监理合同； 材料供应合同； 工程设备加工生产合同； 工程施工合同； 劳务合同。
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２．按合同所包括的工作 范围和承包关系分类

总包合同 分包合同
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(1)总包合同
它是指业主与总承包商之间就某一工程 项目的承包内容签订的合同。总包合同 的当事人是业主和总承包商，工程建设 中所涉及的权利和义务关系，只能在业 主和总承包商之间发生。
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(1)总价合同（Lump Sum Contract）
①固定总价合同 （一笔包死） ②调值总价合可调）
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(2)单价合同（Unit Price ontract）

《工程项目合同管理》PPT课件

《工程项目合同管理》PPT课件

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10.3 建设工程施工索赔
10.3.1 概述 10.3.2 施工索赔依据和程序 10.3.3 施工索赔方法 10.3.4 施工索赔分析计算 10.3.5 业主及工程师对施工索赔管理
3
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谢谢大家!
4
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10.1.1 什么是工程合同?
▪ 工程合同定义
发包人
支付价款 建筑安装
承包人
建设工程合同是一种诺成合同、双务合同、 有偿合同，本质上是承揽合同的一种。
工 程 索 赔
合同法
合同法律基础知识
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返回
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10.2.１ 概述
•什么是施工合同？
发包人
支付价款 建筑安装
承包人
•发包人一般只能是具有国家批准建设项目的法人，必须拥 有国家批准的建设项目，落实投资计划，并且应当具备相应 的协调能力。 •承包人则必须是具有相应的从事施工资质的法人。
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• 合同主体的严格性；
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3）成本加酬金合同 成本加固定百分比酬金合同 成本固定酬金合同 成本加浮动酬金合同
特点： ①业主风险大； ②业主对工程总造价不易控制。
适用范围：
需要立即开展工作，或新型工程项目，或工程内容及技 术经济指标未确定的项目。
返回
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10.1.2 工程合同管理
▪ 工程合同管理的定义
——工程项目建设过程中所有参与者相互之间通过合同对工 程项目的管理。
建设工程总承包合同：
建设工程承包合同：
分包合同： 三者法律关系
• 分包不是转包（禁止） • 并非所有分包都合法
对于全部的建设工程任务，总包人应当及时对发 包人负责，对交由分包人完成的部分工程，总包 人应当与分包人共同对发包人承担连带责任。

东南大学李启明《工程合同管理》课件(5)

东南大学李启明《工程合同管理》课件(5)
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两个重要的概念：
总时差TFi,j(Total Float Time) ───活 动（i，j）在不影响总工期的条件下可以 延误的最长时间，
自由时差FFi,j(Free Float Time) ───活 动（i，j）在不影响紧后活动最早开始时 间的条件下，允许延误的最长时间。
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统4 ． 进 度 控 制 实 施 系
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三、进度管理的特点
(1)进度管理是一动态过程。 (2)建设项目进度计划和控制是一复杂的 系统工程。 (3)进度管理有明显的阶段性。 (4)进度计划具有不均衡性。 (5)进度管理风险性大。
返回节
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第二节 工程项目活动定义
本节主要介绍: 工程项目活动范围定义 工程项目活动逻辑关系定义 工程项目活动持续时间定义
第一节 概 述
本节主要介绍： 一、基本概念 二、进度管理系统 三、进度管理的特点
返回章
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一、基本概念
工程项目活动
工程进度与建设工期
工期----建设工期 ----合同工期
工程进度控制与进度管理
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1．工程项目活动
工程项目活动（Activity）是指为完 成工程项目而必须进行的具体的工作。
2．工程进度
(1)工程进度(Project Schedule)。所 谓进度，是指活动或工作进行的速度， 工程进度即为工程进行的速度。
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（2）工期又分建设工期与合同工期：
建设工期是指建设项目或单项工程从正式 开工到全部建成投产或交付使用所经历的 时间。
合同工期是指完成合同范围工程项目所经 历的时间。它从承包商接到监理工程师开 工通知令的日期算起，直到完成合同工程 项目，并通过竣工验收的时间。

工程合同管理PPT课件

工程合同管理PPT课件
合同终止
当工程完工或合同到期时，双方可以协商终止合同。在终止合同时，应当对工程 进行验收，并对工程款、质量保证金等进行结算。
04
工程合同的风险与防范
合同违约风险
总结词
合同违约风险是工程合同管理中常见的一种风险，可能导致 合同无法履行或履行不力，给双方带来损失。
详细描述
合同违约风险主要包括承包方未按照合同约定时间、质量、 规格完成工程，或者发包方未按照合同约定支付款项等。为 了防范这种风险，合同中应明确约定违约责任和违约金等相 关条款。
纷。
案例二：某高速公路建设的合同履行纠纷
总结词
合同履行出现问题，多方协调解决
详细描述
该案例中，由于地质条件变化和工程 量增加，高速公路建设的合同履行出 现了纠纷。各方通过友好协商，重新 调整合同内容，加强现场协调，最终 顺利完成工程。
案例三：某房地产项目的合同变更与索赔
总结词
合同变更处理得当，索赔合理解决
合同索赔风险是指在工程实施过程中，由于各种原因引起的索赔事件，可能导致工期延误、费用增加等风险。
详细描述
合同索赔风险主要包括因不可抗力、设计变更等原因引起的索赔事件。为了防范这种风险，应在合同中明确约定 索赔处理方式和程序，并保留相关证据，以便在发生索赔事件时能够及时处理。
合同争议解决
总结词
合同争议解决是工程合同管理中不可避 免的一个环节，通过合理的方式解决争 议，可以维护双方的利益和合作关系。
合同履行
双方应当按照合同约定履行自己的义务，包括但不限于提供工程服务、材料、 设备等，并保证工程质量和进度。
合同变更
在工程实施过程中，可能会遇到一些不可预见的情况，需要对合同内容进行变 更。此时，双方应当及时协商并签署书面变更协议，确保合同内容与实际情况 一致。

《工程合同管理》PPT课件

《工程合同管理》PPT课件

税金
(shuì jīn) 第十二页，共91页。
其他费用
2.监理(jiān lǐ)费计算方法：
1. 按照监理工程概预算的百分比计收： 2. 按照参与监理工作(gōngzuò)的年度平均人数计算； 3. 不宜按(1)、(2)两项办法计收的，由委托人和监理人按商定的其
他方法计收； 4. 中外合资、合作、外商独资的建设工程，工程建设 监理收费双
行，审查设计进度计划并监督实施，核查设计大纲和 的具体工作
设计深度、使用技见和优化建议)，协助审核设 家、行业有
计概算。
关规范、规
定。
施工过程中的质量、进度、费用控制，安全生产监督
管理、合同、信息等方面的协调管理。
检查和记录工程质量缺陷，对缺陷原因进行调查分析 并确定责任归属，审核修复方案，监督修复过程并验 收，审核修复费用。
1.0
核能、水电、水库工程
1.2
5．交通运输工程
机场场道、助航灯光工程
0.9
铁路、公路、城市道路、轻轨及机场空管工程
1.0
水运、地铁、桥梁、隧道、索道工程
1.1
6．建筑市政工程
园林绿化工程
0.8
建筑、人防、市政公用工程
1.0
邮政、电信、广播电视工程
1.0
7．农业林业工程
农业工程
0.9
林业工程
0.9
第十九页，共91页。
合同业务有关的保密资料。 ④ 任何由委托人提供的供监理人使用的设施(shèshī)和物品都属于委托人
的财产，监理工作完成或中止时，应将设施(shèshī)和剩余物品归还委 托人。 ⑤ 非经委托人书面同意，监理人及其职员不应接受委托监理合同约 定以外的与监理工程有关的报酬，以保证监理行为的公正性。 ⑥ 监理人不得参与可能与合同规定的与委托人利益相冲突的任何活 动。 ⑦ 在监理过程中，不得泄露委托人申明的秘密，亦不得泄露设计、承包 等单位申明的秘密。

工程合同管理讲义

工程合同管理讲义

（5）除了上述法律外，由于建筑工程是一个非常复 杂的社会生产活动，在它的签订和实施过程中还会 涉及其他非常复杂的法律问题，主要包括：
①建筑法；
②涉及合同主体资格管理的法规，例如国家对于签 订合同各方的资质管理规定、资质等级标准；
③建筑市场管理法规；
④建筑工程合同管理法规，包括国家关于合同公证 和鉴证的条例和规定；
通常在国际承包工程中，承包商不必对工程所在国 法律十分精通。在合同执行中，或遇到小的争执， 也不必对合同所依据的法律作扩展分析。这有两个 原因：
① 承包工程实施中，合同是第一性的，作为最高法 律，任何时候(除非合同无效)都应以全面圆满地完成 合同责任作为根本方针。
② 要熟悉或精通别国的法律是极为艰难的，通常承 包商自己无能为力。如果遇到重大的争执或法律问 题，应请专家咨询，或聘请律师。但承包商必须了 解该国与工程相关的法律的范围、特点、执行顺序、 主要精神和基本情况，用以指导整个合同实施和索 赔工作。
如果合同规定政府定价或政府指导价，在合同执行 中政府价格调整，则按照交付时的价格计价； 若逾期交付标的物，又遇价格上涨，则按照原价格 执行； 若遇价格下降，则按照新价格执行； 对逾期提取标的物或逾期付款的，则作相反的处理。 这体现公平原则，对违约者不利。
（3）对履行地点不明确的情况，若合同规定给付货币的， 则在接受货币一方所在地履行；若合同规定交付不动产 的，则在不动产所在地履行；对其他标的情况，在履行 义务一方所在地履行。 （4）若履行期限不明确，则债务人可以随时履行，债权 人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （5）若履行方式不明确，则按照有利于实现合同目的的 方式履行。 （6）若履行费用的负担不明确，则由履行义务一方负担。
3.合同是工程项目组织的纽带 4.合同确定工程和供应的价格，确定工程承包市场 中各方面的交易关系。 5.合同是工程过程中双方的最高行为准则 6.合同是工程过程中双方争执解决的依据

工程合同的管理PPT课件

• 工程竣工结算提交日期，签收人，包含那些内容，
逾期不提交的责任，审核时限和审核费用的分担 等未做详细约定。
• 例如：发包人为延迟支付工程竣工结算后价款支
付，有意拖延工程结算审核时间，个别工程项目 工程竣工几年后其工程竣工结算仍未完成，工程 竣工结算问题是导致拖欠工程款和农民工工资主 要原因之一。
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• 例如：开工日期有“破土之日”、“验线之日”、
“进场之日”之说，竣工日期有“验收合格之 日”、“交付使用之日”、“申请验收之日”之 说。如果合同没有明确约定的即会造成工程预付 款、工程进度款、工期延误责任认定等一系列问 题。程工和农民工工资支付。
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7.工程竣工结算程序和时限未做详 细约定的工程施工合同
• 发包人按合同约定提供的材料，总承包企业与分
包企业对材料实际使用量和现场保管责任不清， 造成材料使用的浪费和被偷盗事件发生。
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5.对工程进度拨款未做出详细规定 的工程施工合同
• 工程合同对如何申请拨款，需报何种文件，如何
审核确认拨款数额以及双方对进度款额认识不一 致时如何处理未做出详细规定。
• 例如：在处理工程款拖欠问题时，经常发生承包
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谢谢
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自的职责和权限及监理工程师职责和权限。
• 例如：建设工程施工过程中，发包方、承包方、
监理方参与生产管理的工程技术人员和管理人员 较多，工程中发设计变更、经济签证、材料价格 确认等重要经济文件签认时，由于合同没有明确 签认范围、程序、生效条件，出现施工过程中没 人签字或随意签字的现象，对工期和造价均会造 成不同程度的损失。
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4.责任和相互关系不清的工程专业 分包合同
• 分包合同签订过于简单，包方与总包方、总包方

工程合同管理 第一章1 副本精品PPT课件

运输合同中的运费由谁支付。 涉及安装拆卸工程的费用如何结算。
合价或总价最好用数字的大写形 式表示
数量
价款或 报酬
双双方方责责任任义义务务及及 其其违违约约责责任任
解决争议 办法
落款
注意
所有的义务，均应有义务的履 行时间期限、地点、方式和违约 责任与其对应；
例如：按时交租。 乙方每月5号16:00之前将
仲裁委员会
设立 一般在直辖市，省、自治区人民政府所在地的市设立，也可以根据需要在 其他设区的市设立 组成 仲裁员由有关法律、经济贸易专家、有实际工作经验的人员组成，由3名仲 裁员组成仲裁庭，三名应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定一 名仲裁员，第3名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指 定。
甲方、乙方的判断
属于惯例的范畴 一般资产或服务的最终所有者为甲方
主体的签署：要确保唯一性
主体之间订立 合同的形式
自然人：姓名、身份证号、住址、相关联系方式等 法人：名称、注册地址、授权人姓名、身份证号
常用联系方式等 注意：签订合同时主体信息最好在合同开始位置
客体
内容
数数量量
尾 差
磅 差
例 如
价款或 报酬
双方责任义务及 其违约责任
解决争议 办法
落款
尾差就是末尾数字的差别。某些数值的计算采用的 是精确到小数点后第几位（一般是第二位）采用四 舍五入。在采用四舍五入的过程中，往往出现前后 小数点后面数值不一致的情况，所以需要调整。
交货时磅差不超过有关主管部门规定(没有主管部门规定 的由当事人约定)的范围的，不按多交或少交论处，双方 互不退补；超过规定范围的磅差，按照实际交货数量与 计算多交或少交的数量。
合同规定500±5：在此范围内双方互不退补，若超过此 范围，为509时，买方补交9个单位的钱，为491，则卖方 需退给买方9单位的钱，以正常品位基数计算多交少交的 数量。

《工程合同管理》PPT课件

中铁八局：1.06中标（2008）
标段总工：根据实 际价格计算，做完 这个项目需要1.5亿 元；如果按照原来 的合同结算，肯定 亏；但是如果变更 合同，审批手续又 很复杂
整理ppt
8
工程类毕业生的职业化道路
整理ppt
9
1.2 项目采购模式的演变和发展
整理ppt
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项目采购模式的演变和发展
业主自营
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建设工程的一般要件：
◦ （1）当事人应具有相应的民事权利能力和民事行为能力 ◦ （2） 意思表示(自愿、真实)
生效的特殊要件：
◦ （1） 合同形式 ◦ （2） 合同内容 ◦ （3） 合同的附条件和附期限
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合同的履行
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合同的履行
1 工程合同管理概述
土木与建筑学院 丁瑜
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1
工程建设 ——合同管理
工期 质量 成本 安全 健康 环境
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2
1.1 工程建设与合同管理
项目建设基本程序
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3
项目全寿命周期中的合同主体
整理ppt
4
工程建设中的合同关系
贷款合同
工程分包 合同
材料设备 采购合同
保险合同
设备租赁 合同
价格上涨 价格下降 逾期交货 原价 新价 逾期提货 新价 原价
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不安抗辩权
当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方有确切 证据表明另一方丧失履行债务能力时，在对方没有履行或者 没有提供担保之前，有权中止合同履行的权利
合同的变更
构成合同的三个要素发生变更
合同的转让：债权让与、债务承担
•项目管理模式：Project Management(PM模式)

工程合同管理.ppt

问题：
1.甲对乙的付款请求权的诉讼时效期间应从何时起算？
2.甲对乙的付款请求权是否已过诉讼时效期间？
案例分析
案例2
甲乙两人为同胞兄弟，哥哥在外地工作，弟弟与父母 住在一起，1999年、2000年其父母相继去世。父母去世后， 弟弟将父母的50万元存款独自占有。2003年6月，哥哥知道 父母有50万元存款后，向弟弟提出这笔钱应由兄弟两人继承 的要求，弟弟不同意。哥哥又分别于2004年10月，2005年6 月，2005年12月向弟弟提出分割财产的要求，但均因弟弟不 同意未达成协议。哥哥无奈于2006年5月向法院起诉，要求 继承父母遗产。弟弟以哥哥请求超过诉讼时效期间而拒绝。
三、诉讼时效
（3）中断 指在时效进行中，因一定法定事由的出现，阻碍时效的
进行，致使以前经过的诉讼时效期间统规无效，待中断事由 消除后，其诉讼时效期间重新计算。
《民法通则》第140条规定，诉讼时效因提起诉讼、当 事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起， 诉讼时效期间重新计算。
案例分析
案例1
协议终止：指法律关系主体之间协商解除法律关系 规范的权利义务，致使该法律关系归于终止。
违约终止：指法律关系主体一方违约，或发生不可 抗力，致使某类法律关系规范的权利不能实现。
一、合同法律关系
引起法律关系的产生、变更与终止的客观现象和事实 称之为法律事实。
行为：法律关系主体有意识的活动，包括积极的作为和消极 的不作为。
（2）中止 指在时效进行中，因一定法定事由的出现，阻碍权利人提
起诉讼，法律规定暂时中止诉讼时效期间的计算，待阻碍诉讼 时效的法定事由消失后，诉讼时效继续进行，累计计算。
《民法通则》第139条规定，在诉讼时效期间的最后六个 月，因不可抗力或其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。 从中止诉讼时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。
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(2) 继续履行 * 含义：继续履行又称实际履行、强制 实际履行，指债务人不履行非 金钱债务或者履行不符合约定 的，债权人有权请求人民法院 或者仲裁机构以国家强制力强 制债务人按照合同规定的标的 履行义务. * 法律特征 # 继续履行是债权人的一项法定救济 权，旨在保护债权人实现其预期目 标.它要求违约方按合同标的履行， 而不得以违约金、 赔偿损失代替履行。 # 继续履行体现了债权人 自由选择和国家强制力保障 相结合的特点。 # 继续履行与其他违约 责任可同时并行使用。
3. 合同的权利义务终止 (1) 含义 合同终止是合同效力归于消灭， 合同中权利义务对双方当事人不再 具有法律 拘束力。也称之为“合同的消 灭”。合同终止后，权利义务整体不复 存在。但合同终止后有效内容具有 独立性,并不因合同的终止失去效 《合同法》第57条规定，合同终止的, 不影响合同中独立存在的有关解决 争议方法的条款的效力。第98条规定， 合同权利义务终止，不影响合同中 结算和清理条款的效பைடு நூலகம்。 (2) 合同终止的原因 《合同法》第91条规定有七种方式： * 履行 是指当事人完成约定的全部义 务而使合同效力归于消灭的行为. * 解除 是指合同履行完毕之前提前终止 合同,使合同拘束力归于消灭的行为. # 协议解除 ( 事前附解除条件协 议和履行中协议解除)
* 特点： # 预期违约是一种可能的违约， 而非现实违约. # 预期违约是单方作出的 不履行未来义务的意思 # 预期违约是无正当理 由作出的，违背了诚实信用. # 预期违反的义务具 有严重性，是根本性的义务. * 种类 预期违约根据其行为方式可划分为两种: # 明示毁约: 即通过文字、言语等 明确表示不履行将要到期的义务。 # 默示毁约: 即通过履约的准备 行为、与履行不一致的其他行为 推断，未来履行义务十分困难， 甚至没有可能。 2. 违约责任方式 《合同法》规定的违约责任方式有： (1) 支付价金和利息 《合同法》第109条规定： “当事人一方未支付价款或者报酬的, 对方可以要求其支付价款或者报酬”.
* 赔偿损失的范围 # 原则上受害人有权得到完全赔偿 # 完全赔偿的范围(直接损失和间接损失 # 可预见性： 完全赔偿的限制 * 赔偿损失的责任限制 # 损失赔偿的减轻： 是指当事人一方违 约后，对方应当采取适当措施防止损 失的扩大，没有采取适当措施致使损 失扩大的，不得就扩大的损失要求赔 偿。《合同法》第119条对此作了规定. # 损益相抵 ： 也称损益共销,是指违 约方承担赔偿责任的数额中应扣 除该违约行为给受害人带来的利 益或因此所避免的损失或费用。 (4) 违约金 * 含义：是指当事人预先约定的，违 约发生后由违约一方支付给对方一 定比例或一定数额的金钱。 * 性质： 兼具补偿和惩罚两种性质
# # 法定抵销 # 抵销的禁止 合意抵销
* 提存
提存是由于一定的原因致使债 务人无法向债权人交付合同标的物， 债务人将标的物交付有关机关 保存以消灭合同的行为。 * 免除 免除是指债权人放弃全部或 部分债权，从而使合同的权利义务全部 或部分终止的行为。 * 混同 混同是指债权和债务同归于 一人， 从而使合同权利义务终止的行为。
(2) 合同权利的转让 * 含义： 合同权利转让是指当事人一方 将合同权利的全部或部分转让给第 三人承受的行为。 * 合同权利转让的限制 # 根据合同性质不得转让的 # 按照当事人约定不得转让的 # 依照法律规定不得转让的 * 合同权利转让的要件 《合同法》第80条规定：“债权人转 让权利的，应当通知债务人。未经通知 该转让对债务人不发生效力。债权 人转让权利的通知不得撤销,但经受让人 同意的除外。” * 合同权利转让的效力 (3) 合同义务的转让 * 含义： 合同义务的转移是指义务人 在取得权利人同意后,将合同义务的全 部或部分转移给新的受让人,由受 让人向权利人按原合同履行的行为。 * 合同义务转移的要件 # 必须经过债权人同意 # 合同义务必须具有可转移
* 违约金和约定赔偿金 《合同法》第113，114条规定 (5) 定金 * 含义：定金是合同当事人一方为担 保合同债权的实现而向另一方支付的 金钱定金本质上是一种担保形式， 其目的在于担保对方债权的实现；定 金是在合同履行前由一方支付给另一 方的金钱；定金的交付是物权行为 (从属于主债且须实际交付). * 定金与预付款 * 定金的违约救济功能 《合同法》第115条规定 * 定金与其他救济措施 (6) 其他救济措施 * 质量瑕疵的救济 《合同法》第111条规定 * 补救措施 《合同法》第112条规定
3.6 违约责任
1. 违约行为 (1) 违约行为的概念 违约行为也称违反合同，简称违约, 是指“由一方当事人不合理拒绝或 者不履行合法和强制性的合同义 务,即完全不履行根据合同应负有的 任何义务,通常表现为拒绝履行、 不履行、迟延履行或者不当履行等形式. (2) 违约行为的一般分类 《合同法》将违约行为分为 “不履 行合同义务”和“履行合同义务不符合 约定，前者可称为全部违约， 后者可称为部分违约。 (3) 预期违约 * 含义： 预期违约也称为先期违约, 指履行期间届满以前，当事人 一方明确表示或以自己的行为 表明不履行合同义务的行为。
* 继续履行的限制 # 法律上或者事实上不能履行 # 债务的标的不适合强制 履行或者履行费用过高 # 债权人在合理期限内未要求履行 (3) 赔偿损失 * 含义：赔偿损失是指当事人一方不履 行合同义务或者履行合同义务 不符合约定,而给对方当事人导 致经济上的损失,依法应承担的 一种违约责任。 * 性质 # 作为一般规则，赔偿损失具有补偿性 # 作为例外，对消费者予以惩罚性赔偿 # 赔偿损失可与其他救济手段相结合 # 赔偿损失以金钱的方式进行 * 构成要件 # 违约行为的客观存在 # 损害后果 # 违约行为和损害后 果之间存在因果关系
3.5
合同的变更、转让和终止
1. 合同的变更 (1) 含义和法律特征 合同变更就是指在合同关系维持不变 的情况下，对当事人的权利义务进行改 变、调整。 合同变更具有如下法律特征： * 合同变更以既有的合同为基础 * 合同的变更发生在既有合同的当事人之间 * 合同变更是当事人权利义务的更改， 并不影响既存的合同的有效存在 (2) 合同变更的方式 * 当事人协商变更 * 法定变更 (3) 合同变更的效力 2. 合同的转让 (1) 含义和法律特征 合同转让是指当事人一方将其合同权 利或者义务的全部或部分，或者将权利 和义务一并转让给第三人，由第三人相 应地享有合同权利、承担合同义务的 行为。其实质是在权利、义务内容维持 不变的情况下，使权利、义务的主体 发生位移。其中合同权利人转移的， 称为合同权利转移，义务人转移的称为 合同义务转让;权利、义务同时转移的 称为合同的概括转移,或称一并转移。 合同转让具有以下法律特征： # 合同的转让是合同主体的变化 # 合同的转让不导致合同权利义务的变更
* 合同义务转移的效力 (4) 合同的一并转让 * 含义： 合同的一并转让亦称合同整体 转让或合同概括转让，是指合同当事 人一 方经对方同意，将合同中的权 利和义务全部同时转让给第三人， 由第三人(受让方)取代合同转让方作 为当事人享有权利、承担义务。根据转让 的原因，大致分为约定一并转让 和法定一并转让两种情形。 * 约定一并转让 所谓约定的一并转让是指由双方当事 人协商确定权利、义务的转移及其责 任的承担。其特点是，一方转让合 同必须经另一方同意，其中法律、行政 法规规定应当办理批准、登记等手 续的，应当依法办理相应手续。权利义 务必须具有可转让性，对合同性质 不得转让，或当事人约定不得转让，或 法律规定不得转让的,不能转让.从属 权利、抗辩权随合同转让而同时转移. * 法定一并转让 法定一并转让是指法律规定的 合同权利义务之转让。 # 合并 基本形式有吸收合并 (A+B+C==A) 和新设合并 (A+B+C==D) # 分立 包括有原主体仍存在的分立 (A==A+B+C) 和原主体解散的分立 (A==B+C+D)
8. 合同保全 (1) 合同保全的含义 所谓保全，乃是保持财产完整使之不 受损失的意思。所谓合同保全就是指为 防止合同债务人消极对待债权，导致 没有履行能力而给债权人带来危害，法 律赋予债权人实施一定的行为以保 持债务人财产的完整，实现债权。设立合 同保全其思路是“以债务人的全部财 产作为实现债权的保证”。 合同保全的法律特征如下: * 合同保全是合同效力扩张的结果, 是法律赋予合同当事人的一种法定救济权 * 合同保全的目的在于债权人能从 债务人的财产中实现债权。 * 为达到上述目的，法律允许债权 人采取积极的自助行为，排除债权实现过 程中的障碍。自助救济行为有二： 一 是阻却行为----“代位权”, 保持债务人的财产,防止流失： 二 是否决行为----“撤销权”， 对债务人的行为加以否决,以 恢复债务人的全部财产。
其功能在于阻却债务人积极的破坏债权人利益的行为。 债权人行使撤销权应具备以下要件： # 客观上，债务人实施了危害债权人债权的行为： 第一： 债务人与第三人已实施了民事行为； 第二： 债务人与第三人的行为具有经济内容； 第三； 债务人与第三人的行为危害了债权人经济利益； 第四： 债务人与第三人危害行为的表现 (如放弃到 期债权,无偿转让和底价转让。) # 主观要件 第一： 债务人的恶意； 第二： 第三人的恶意。 * 撤销权的行使 # 撤销权的实现途径 (债权人必须以诉讼 方式请求人民法院撤销债务人的行为) # 撤销权的行使范围 (以债权人的债权为限) # 撤销权的期限 (撤销权自债权人知道或 者应当知道撤销事由之日起一年内行 使。自债务人的行为发生之日起 5 年 内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。) # 撤销权的效力 (债务人与第三人的行 为被撤销后归于消灭，具有溯及力，自 始无效。放弃债权和无偿转让财产 的应当收回，底价销售的，应当互相返还 或以市场价重新核定价款。债权人 对行使撤销权取回的财产有处分权，直接 冲抵债务，理由同代位权。第三人 有义务返还或折价补偿其无偿取得或以不 合理底价取得的财产，但有权提出相应抗辩。