小产权房与非法经营罪
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对小产权房合法化的法律思考小产权房是指在城市规划范围内,未经官方批准而私自建造的住房。
它们通常由个人或小的房地产开发商建造,规模较小、用途单一,不具备法定的房屋所有权或使用权。
因此,小产权房不具备法律合法性,存在一些安全和法律问题。
关于小产权房的合法化,我们需要从以下几个方面进行思考:一、法律依据是否允许小产权房合法化我国《城乡规划法》规定,未经城市规划部门批准,不得擅自建造房屋,否则一旦发现,不仅会被责令拆除,还会受到罚款等行政处罚。
因此,从法律层面来看,小产权房不被认定为合法住宅,不应被存在于城市建设之中。
二、小产权房产权问题小产权房不具备法定的房屋所有权或使用权。
在某些地区,居民生活必须依靠小产权房,很多居民已经居住数十年,并且把小产权房作为了自己的家。
因此需要建立合法的房屋产权制度,使小产权房居民能够合法获得房屋所有权或使用权。
三、小产权房的安全问题很多小产权房都是私人、未经验收的房屋,存在安全隐患。
因此,需要建立一个完善的监管机制来确保小产权房的安全。
对于那些存在于危险区域的小产权房,应采取强制拆除的措施,以保障居民的生命安全。
四、是否存在“拆一造一”的政策如果将小产权房合法化,是否需要执行“拆一造一”的政策呢?在新的城市规划和建设中,新建一些适用于生活的住房和居民区,以及公共设施和服务设施,这些都是要借助于“拆一造一”的模式。
对于小产权房居民,如何保证他们有能力承担新房的购买或租赁,是需要考虑的问题。
综上所述,小产权房的合法化需要在保障法律、产权、安全和经济上寻求平衡。
需要建立完善的政策和制度,解决城市中的危机和苦难,同时能够保证城市建设的创新发展和人民的安居乐业。
试析小产权房开发与非法经营罪摘要:当下小产权房开发屡禁不止,由于其具有严重的社会危害性,为有效遏制而施以刑罚似有必要,实践中已出现以非法经营罪追究的。
但依罪刑法定原则,目前尚不宜以非法经营罪加以追究。
只有将小产权房开发者的刑责法定化,才能兼顾现实需要和法律原则之要求。
关键词:小产权房开发;刑事责任;非法经营罪中图分类号:f293.3 文献标志码:a 文章编号:1673-291x (2012)32-0167-02引言2007年年初,林某与池某(另案处理)以56万元的价格,非法购得福州市仓山区浦下村新兴桥附近一块0.92亩土地,由李某负责施工建起了一栋7层高共24套住房的楼房,3人获利39万余元。
2007年3月,林某、李某与池某等人,又以85万元的价格,非法购得1亩土地并建起一栋7层高共36套住房的楼房,林某、李某等人非法获利74.95万元。
福州市仓山区检察院以涉嫌非法转让、倒卖土地使用权罪,对林、李二人提起公诉。
仓山区法院经审理认为,二人伙同他人在不具备房地产开发资质,未取得工商营业执照、土地使用证、建设规划许可证、商品房预售许可证的情况下,非法合作,该行为更符合非法经营罪的构成要件,应以非法经营罪追究其法律责任,分别判处林某和李某二人有期徒刑5年,分别处罚金25万元[1]。
该案是见诸媒体的我国首例开发出售小产权房而被判非法经营罪的案件。
该案引起了笔者对小产权房开发行为可否入罪、以非法经营罪加以处罚是否得当等问题的思考。
一、动用刑罚手段遏制小产权房开发,确有其现实的需要小产权房是一些村集体组织或者开发商打着新农村建设等名义出售的、建筑在集体土地上的房屋,或是由农民自行组织建造的“商品房”[2]。
当前,小产权房开发呈愈演愈烈之势。
1995—2010年间,全国小产权房竣工建筑面积累计达到7.6亿平方米,相当于同期城镇住宅竣工面积总量的8%[3]。
《深圳市小产权房现状调查》显示,截至2011年12月,深圳小产权房的建筑达到37.94万栋,建筑面积高达4.05亿平方米,是深圳市建筑总面积的49.27%,占深圳市总建筑量的一半,占全市建筑面积近50%[4]。
法院对小产权房的执法新规《法院对小产权房的执法新规》是法院维护小产权房物业关系司法保护的重要依据,是实行小产权房物业司法救济的根本准则。
一、小产权房的执法新规1、小产权房的执法新规要求法院在审理小产权房物业案件时,应当采取有效措施,加强对小产权房物业关系的司法保护,遵循“依法、公正、诚信、谨慎”的原则,以便维护双方当事人的合法权益。
2、法院审理小产权房物业案件时,应当按照《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国不动产登记条例》及其他有关法律法规的规定,依法进行审理,维护小产权房的物业关系的合法性。
3、法院审理小产权房物业案件时,应当认真审查申请人提供的证据,并严格按照《中华人民共和国证据法》规定的标准,来审查证据,以确定小产权房物业关系的合法性。
4、法院审理小产权房物业案件时,应当依法受理被申请人的辩解,认真查证被申请人提出的辩解意见,以确定小产权房物业关系的合法性。
5、法院审理小产权房物业案件时,应当综合评价双方当事人的行为,依据《中华人民共和国民事诉讼法》有关责任认定的规定,认定双方当事人的责任关系,以维护双方当事人的合法权益。
6、法院审理小产权房物业案件时,应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》及其他有关法律法规,作出公正、合理的裁决,以维护小产权房物业关系的合法性。
二、小产权房的执法新规的意义1、小产权房的执法新规能够有效维护小产权房物业关系的司法保护,使双方当事人享有更多的法律保障,从而使双方当事人在小产权房物业关系中更好地维护自身的合法权益。
2、小产权房的执法新规能够帮助双方当事人尽快解决小产权房物业纠纷,有效减少双方当事人的经济损失,提高小产权房物业关系的司法救济效率。
3、小产权房的执法新规可以更好地规范法院在审理小产权房物业案件时的审判行为,从而有效提高法院审理小产权房物业案件的公正性和可靠性。
4、小产权房的执法新规能够有效鼓励双方当事人积极参与小产权房物业关系的司法救济,从而有助于促进小产权房物业关系的和谐与发展。
第1篇摘要:近年来,随着城市化进程的加快,小产权房买卖现象日益增多。
然而,小产权房买卖涉及的法律问题复杂,其法律后果也较为严重。
本文将从小产权房的定义、买卖的法律风险以及法律后果等方面进行探讨,以期为相关当事人提供法律参考。
一、小产权房的定义小产权房,又称“非法建筑”、“违建”等,是指未经国家有关部门审批,私自占用土地、违法建设的房屋。
小产权房不具备国家颁发的土地使用权证、房屋所有权证等合法手续,因此无法在合法市场上进行买卖。
二、小产权房买卖的法律风险1. 买卖合同无效:根据《中华人民共和国合同法》第五十二条规定,违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。
小产权房买卖违反了土地管理法、城乡规划法等法律法规,因此买卖合同可能被认定为无效。
2. 无法办理产权登记:由于小产权房不具备合法手续,当事人无法办理产权登记,导致房屋无法过户。
3. 房屋被拆除风险:小产权房属于违法建筑,存在被拆除的风险。
一旦房屋被拆除,购房者将面临财产损失。
4. 法律诉讼风险:在小产权房买卖过程中,如因合同纠纷、房屋拆除等问题引发诉讼,购房者可能面临诉讼费用、律师费用等经济损失。
5. 交易税费风险:小产权房买卖过程中,购房者可能需要承担高额的交易税费,如契税、营业税等。
三、小产权房买卖的法律后果1. 合同无效:如前所述,小产权房买卖合同可能因违反法律法规而无效。
合同无效后,当事人无法依据合同主张权利,可能导致购房者损失购房款。
2. 无法办理产权登记:由于小产权房不具备合法手续,购房者无法办理产权登记,导致房屋无法过户。
这意味着购房者无法将房屋作为抵押物进行贷款,也无法继承或赠与。
3. 房屋被拆除:小产权房存在被拆除的风险。
一旦房屋被拆除,购房者将面临财产损失,包括购房款、装修费用等。
4. 诉讼风险:在小产权房买卖过程中,如因合同纠纷、房屋拆除等问题引发诉讼,购房者可能面临诉讼费用、律师费用等经济损失。
5. 交易税费风险:小产权房买卖过程中,购房者可能需要承担高额的交易税费,如契税、营业税等。
买小产权房犯法吗小产权房又被称之为是乡产权房,是指在农村集体土地上建设的房屋。
因其未办理相关证件,未缴纳土地出让金等费用,所以其产权证不是由国家房管部门颁发,而是由乡政府或村颁发。
那么买小产权房犯法吗?接下来就由我带大家了解一下吧。
一、买小产权房犯法吗目前通常所谓的“小产权房”,也称“乡产权房”,是指由乡镇政府而不是国家颁发产权证的房产。
所以,“小产权”其实就是“乡产权”“集体产权”,它并不真正构成严格法律意义上的产权。
说的再直白一些,“小产权房”是一些村集体组织或者开发商打着新农村建设等名义出售的、建筑在集体土地上的房屋或是由农民自行组织建造的“商品房”。
所以,市民购买小产权房是不受法律保护的。
小产权房在手续全的情况下,也只能算是合格的农民房。
现在的小产权方是不能够在市场流通的,一些中介也只是在暗中兜售。
严格意义上说,买卖小产权房是违法行为,小产权房也是禁止市场流通的。
市民购买小产权房利益受到侵害时,也得不到法律保护。
二、小产权房存在的法律风险主要有1、属于违法用地、违法建设的小产权房有依法被拆除的危险性。
2、小产权房没有取得国家颁发的房屋所有权产权证书,不能合法设定房屋抵押权,不具有房屋所有权,不能办理房屋过户手续,不能进行二手房交易。
3、如果遇有国家征地或者拆迁的情形,购房者的利益很难得到法律的有效保护。
4、小产权房购房合同属于违法,应当认定无效。
如果遇有房屋产权纠纷则缺少有效的解决纠纷的依据和法律保护。
5、购买小产权房无法办理贷款,只能一次性付款或者分期付款。
6、小产权房的附属配套设施,如供水、供电、供气等,因不在国家规划之列也不能得到有效保证。
三、什么是小产权房“小产权房”目前尚无规范的定义,通常是指农村集体经济组织在村集体的土地上建筑的向社会公众销售的房屋。
小产权房不属于商品房,因而小产权房的购买者不能得到法律的有效保护,反而构成违法。
《士地管理条例》第六十五条第三、四款,禁止在集体所有的土地上开发建设商品房。
对销售“小产权房”行为的法律规制之分析作者:许一思来源:《法制与社会》2013年第26期摘要本文结合当前小产权房违建销售乱象,从小产权房的定义、特点,分析其社会危害和影响,进而剖析当前立法体制下对“小产权房”的法律规制现状,进而提出单设非法建设、销售商品房罪的立法建议。
关键词小产权房法律规制非法建设、销售商品房罪作者简介:许一思,广州市白云区人民检察院检察员。
中图分类号:D920.4文献标识码:A文章编号:1009-0592(2013)09-272-02小产权房并非法律专业术语,是区别于当前楼市热潮中“商品房”的一种称谓,是当前房地产业发展形势下的一个怪胎。
小产权房是针对大产权房相对而言的,只有经过依法登记、核发“三证”(即房屋所有权证、国有土地使用权证、契税证)的房屋才是完全意义上的产权房,除此之外可归类于小产权房。
小产权房的重要法律特征是改变不了农村集体土地用途属性,无法取得国家颁发的房产权属证书。
一、现行制度下对小产权房的规制(一)实践中的探索2010年贵州瓮安刘文军、刘盛达父子因销售小产权房被以非法经营罪案判刑,贵州的周立新律师认为是“贵州第一个错案”,在一二审被判有罪的情况下已经开始向贵州省高院进行申诉。
2011年河南省新密市农民李二彬因建造销售小产权房被当地司法机关判刑。
2012年江西九江市将一名开发小产权房的房地产开发商以非法经营罪追究刑事责任。
除此之外,近年来广东也有把出售小产权房的人以非法经营罪定罪判刑的案例出现。
小产权房从建设到销售均不合法,这已达成一种共识。
然而小产权房的出现和存在,又是从一定程度上顺应社会经济规律而成,具有一定的现实意义。
现行法律法规对“小产权房”违建销售的处罚,主要是行政制裁。
但单纯行政制裁的法律制度设计已经不能适应当前执法、司法工作需要。
对“小产权房”违建销售的违法行为施加重力惩治,已有不少地方正在尝试入罪量刑,从而使得刑事制裁可行性研究问题成为当前关注的焦点。
关于小产权房的司法解释小产权房是指在我国城市建设过程中,由于各种原因而未能取得法定土地使用权的房屋。
它多数情况下是以农村集体土地上的违法建筑为主体,通常无法通过合法途径转化为合法的商品房。
小产权房的存在给城市管理和土地利用带来了一系列问题,同时也给购房者和相关利益方带来了困扰。
为了解决小产权房问题,目前我国法律对其进行了一定的司法解释。
根据最高人民法院等法律机构的相关解释,小产权房分为正常小产权房和高风险小产权房两种。
正常小产权房是指符合相关法律规定,且在建设过程中没有重大违法行为的房屋。
这类房屋在法律上享有合同保护,购房者可以通过签订购房合同来维护自己的合法权益。
同时,相关法律也规定了购房者的权益保护措施,包括房屋登记、转让和继承等方面的规定,为购房者提供了一定的法律保障。
高风险小产权房是指在建设过程中存在重大违法行为,或者房屋所在地存在政策上的限制无法合法转让的房屋。
这类房屋在法律上存在一定的风险,购买者需谨慎对待。
相关法律规定,高风险小产权房不得登记、转让和继承,购买者在购买前需对相关房产情况进行详细了解,尽量避免陷入法律纠纷。
对于小产权房问题,法律机构也提供了一些指导意见。
首先,在处理正常小产权房时,法律机构鼓励各地政府采用合理、公平、透明的政策,为购房者提供合法权益保障。
其次,对于高风险小产权房,法律机构呼吁严格限制其转让和登记,并加强相应执法力度,维护市场秩序和购房者权益。
最后,法律机构鼓励各地政府加强城市规划和土地管理,规范房地产市场秩序,减少小产权房的产生。
总之,小产权房问题是我国城市建设中的一大难题。
通过司法解释和相关指导意见,可以规范市场秩序,保护购房者合法权益,提高土地利用效率,促进城市可持续发展。
但购房者在选购小产权房时仍需慎重,并及时了解相关政策和法律规定,以避免陷入法律风险和纠纷。
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自此伊始,公民的居住被正式附加了特别的含义,在市场化的理由下,国民经济的发展与地方财政收入的增加成为了原本满足公民住房权的房地产的真实内涵。
在此趋势下,房地产的价格逐步攀升是社会中强势利益主体的共识,全国的房价由此一发不可收拾。
一方面,是人们的日益增长住房需求;另一方面是异常高昂的房价,利益的诱惑与现实的压力使得形式多样的主体的目光投向了唯一剩下的具有超额地租收益的小产权房,全国开始了小产权房的盛宴。
应实践的需要,学界从经济学、法学、社会学等多重视角,在资源优化、土地发展权、居住成本等立体框架下阐述小产权房合法与否。
笔者在吸收与借鉴这些既有理论的基础上,从公民住房权这一人权价值的向度,阐述小产权房既有的实然与应然内涵,根据人权与资本权取向价值优先的选择性,究察小产权房的合法还是非法的应然定择。
一、公民住房权:房地产的应然与实然作为论证话语的视野架构,厘清公民住房权含义以及在此界定下的房地产应然与实然是现实与理论的需要。
公民住房权是舶来品术语,历史较为悠久,存在于多个文献资料,随着时间变迁与经济社会发展得以逐步丰满。
1.人权条约下的含义界定:房地产的应然从国际范围来看,许多重要的国际人权公约都明确规定了对公民住房权的保障。
1948年《世界人权宣言》第25条规定,人人有权享受为维持他本人和家属的健康和福利所需的包括住房在内的生活水准;1966年《公民权利和政治权利国际公约》在第1条指出,所有公民有权为他们自己的目的自由处置他们的天然财富和资源,并且在任何情况下不得剥夺一个公民自己的生存手段;1966年《经济、社会及文化权利国际公约》第11条规定,人人有权为他自己和家庭获得相当的包括住房在内的生活水准。
第1篇导语:近年来,随着城市化进程的加快,小产权房因其价格低廉、购买手续简便等原因,受到了不少购房者的青睐。
然而,小产权房的法律地位不明确,购买此类房产可能面临诸多法律风险。
本文将从法律角度分析购买小产权房可能产生的后果,以提醒广大购房者提高风险意识。
一、小产权房的定义及特点小产权房,顾名思义,是指未取得国家土地使用证、规划许可证、建筑工程规划许可证、建筑工程施工许可证等合法手续的房屋。
其主要特点如下:1. 价格低廉:小产权房由于未办理合法手续,成本较低,价格相对市场价要便宜很多。
2. 购买手续简便:购买小产权房无需办理繁琐的审批手续,购买者只需支付房款即可。
3. 房源稀缺:由于小产权房数量有限,市场需求旺盛,房源较为稀缺。
二、购买小产权房的法律后果1. 无法办理房产证购买小产权房后,由于房屋未取得合法手续,购房者无法办理房产证。
这意味着购房者无法拥有房屋的合法所有权,房屋在法律上不受保护。
2. 遭遇房屋被拆除的风险小产权房由于未取得合法手续,可能面临被拆除的风险。
一旦政府开展整治行动,购房者可能面临房屋被拆除的后果,损失惨重。
3. 无法进行房屋抵押、转让等交易由于小产权房无法办理房产证,购房者无法进行房屋抵押、转让等交易。
一旦购房者急需资金,将面临无法通过房屋进行融资的困境。
4. 无法继承房屋小产权房由于未取得合法手续,无法进行继承。
一旦购房者去世,其子女无法继承房屋,房屋可能被拆除或归政府所有。
5. 无法享受房屋租赁权益购买小产权房后,购房者无法享受房屋租赁权益。
一旦购房者需要出租房屋,将面临无法进行合法租赁的困境。
6. 遭遇合同纠纷由于小产权房交易过程中缺乏合法手续,购房者与开发商、二手房东等之间的合同可能存在漏洞,容易引发合同纠纷。
三、购买小产权房的风险分析1. 道德风险:购买小产权房可能存在道德风险,购房者可能面临开发商卷款跑路、房屋质量不合格等问题。
2. 经济风险:购买小产权房可能面临经济损失,如房屋被拆除、无法进行交易等。
小产权房与非法经营罪
初涉这个命题,源于我的无知。
潇湘晨报的周喜丰记者一直在研究这个课题,他从北大法律信息网看到我2011年发表的论文《非法经营罪“口袋化”趋势的遏制-兼论对《刑法》第225条第(4)项的废止建议》,打电话过来讨论小产权房与非法经营罪的关系时,我才意识到,非法经营罪第四项这个口袋,又被扩大了!仔细研究周喜丰记者发来的相关背景资料和案例,在专业网站上又做些调研,无论如何,都发现不了小产权房与非法经营罪有什么关系。
但事实上,全国各地对于建设、销售小产权房的当事人,以非法经营罪定罪判刑的已不在少数,有关单位还到给当事人定罪的地方司法部门取经,我看不出经验在哪里,却看到了“罪行法定”这一刑法原则的一次次“被突破”。
从背景资料了解到,2010年贵州瓮安刘文军、刘盛达父子因销售小产权房被以非法经营罪案判刑,贵州的周立新律师认为是“贵州第一个错案”,在一二审被判有罪的情况下已经开始向贵州省高院进行申诉。
2011年河南省新密市农民李二彬因建造销售小产权房被当地司法机关判刑。
2012年江西九江市将一名开发小产权房的房地产开发商以非法经营罪追究刑事责任。
除此之外,近年来,福建、广东等地也有把出售小产权房的人以非法经营罪定罪判刑的案例出现。
小产权从建设到销售均不合法。
这是社会的共识,无论政府相关部门、司法机关、教授学者、律师,甚至包括建设小产权房者,对此都是认可的。
但是不合法就能构成犯罪吗?尤其是构成争议很大的“非法经营罪”,尤其是争议最大的刑法第二百二十五条第四项?答案是否定的。
实际上,把建设、销售小产权房的人定为涉嫌触犯《刑法》第二百二十五条第四项是没有任何依据的,是把非法经营罪“口袋化”的又一个例证。
首先,我们对《刑法》第二百二十五条罪状进行分析。
刑法第225条对非法经营罪的描述属于“空白罪状”。
所谓空白罪状,是指在法律条文中指明要参照其他法律、法规的规定,来确定某一犯罪构成特征的罪状。
针对这一“空白罪状”,如果要有效的规范非法经营罪,首先要对这个空白罪状进行规范,根据刑法第225条的规定,构成非法经营罪主要是违法“国家规定”与“情节严重”这两个表述不清的问题,因此,有必要理清“国家规定”和“情节严重”的问题。
(一)明确非法经营罪中违反“国家规定”的范围
我国刑法第96条之规定:“违反国家规定,是指违反全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定,国务院制定的行政法规规定的行政措施发布的决定和命令。
”根据这一条文,应该说刑法所指的“国家规定”是清晰名确的。
具体到非法经营罪而言,是指违反法律、行政法规中对部分物品实行专卖、对部分经营活动实施许可证制度、审批制度等管理措施的规定,存在与经营行为相对应的法律、行政法规是成立本罪的前提。
因此,要启动非法经营罪,首要考虑的是某种经营行为违反的哪个等级的规定,除了法律以及国务院的行政法规,其他的规定皆不能作为启动非法经营罪追究刑事责任的依据。
某一特殊行业的特殊经营行为理应属于国家专卖专营范围,但国家尚无相应的法律法规加以调整的,不能将经营者的行为确定为非法经营,否则与罪刑法定主义相冲突。
所以,在理解第225条中的“违反国家规定”的时候,应该严格依照刑法第96条的规定,而将国家规定仅限定为国家最高权力机关的规定而排除最高行政机关的规定,或者将国家规定扩大为国家最高权力机关和国家最高行政机关之外的地方机关的规定都是有违罪刑法定主义的。
(二)正确理解“情节严重”
非法经营罪属于“情节犯”。
情节严重与否是区分非法经营罪与一般非法经营行为的分水岭。
刑法第225条规定,构成非法经营罪必须达到情节严重的程度。
因为,“情节严
重”是弹性构成要件,如不规定具体情形,既不便于司法机关操作、容易导致刑事司法的随意性,也不利于保障被告人的合法权益。
所谓犯罪量刑情节,是指由刑事法律规定或认可的定罪事实以外的,体现犯罪行为社会危害程度和犯罪人的人身危险性大小,据以决定对犯罪人是否处刑以及处刑轻重所应当或可以考虑的各种具体事实情况。
当然,在现实经济生活中,非法经营行为的“情节严重”的表现形式是更具体复杂和变化多端的,这就有待于立法机关将其标准进一步细化。
从以上分析可以看出,私自建设和销售小产权房,是指公民没有经依法登记成立房地产开发公司,也没有依法取得《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》、《建筑工程施工许可证》、《商品房预售许可证》等房地产开发建设的行政手续,从事非法房地产开发建设及销售房屋的行为。
而这些行为,最多是违法部门规章,不属于行政法规和法律,即使有些触及到行政法规,还要看行政法规中有没有规定违反了要按照《刑法》处理的问题。
因此,私自建设和销售小产权房的行为,没有违法《刑法》第二百二十五条中的“违反国家规定”,更谈不上“情节严重”。
另一方面,在司法实践中,贵州省高院为慎重考虑,曾在2010年请示最高人民法院。
最高人民法院在法[2011]37号《关于个人违法建房出售行为如何适用法律问题的答复》的通知中明确答复:
“一、你院请示的在农村宅基地、责任田上违法建房出售如何处理的问题,涉及面广,法律、政策性强。
据了解,有关部门正在研究制定政策意见和处理办法,在相关文件出台前,不宜以犯罪追究有关人员的刑事责任。
”,笔者认为,就目前全国小产权房形式比较负杂的情况下,该答复是切合实际和明确的。
综上分析,不难看出,个别地方司法机关把建设、销售小产权房的行为以刑法第二百二十五条第四项为依据将当事人定罪量刑,是非法经营罪口袋化的又一例证,这种“司法”
行为与罪行法定的刑法原则不符,与《刑法》第二百二十五条的立法本意不符,与最高法院的司法解释不符。
因此,如此定罪量刑是严重的违法行为,应当得到彻底的纠正。