论手机垃圾短信的法律规制

纵观手机 短信 所带 来 的影 响 ，从 正面 来说 ，它有 方便 、快捷 、直 观 、廉价等优点 ，在 现代社 会的人际交流 中起着至关 重要的作用 ；而从 负面来说 ，过 于 自由和畅通的通信渠道使得短信 的传播 混乱不堪 、垃圾 信息大量充斥 ，甚 至甚至成为不法分子 的工具 。垃圾 短信 已成为 我们不 得 不直面的一个重要 问题 。因此 ，作为社会调整器 的法 律必须对 手机短 信这一领域进行必要 的管 理和制约 ，以保证社会生活 的安定有序 ，人们 的合法权益不受侵 害。 垃 圾 短信 的 界 定 到 目前为止 ，我 国法律 并没有对垃圾短信有一个 明确的定 义 ，这是 垃圾短信缺乏必要法律规 制的一个重要原 因。根据通 常的理解 ，垃圾短 信 可以定义为未经接 收人 同意 ，包含违背法律法规规定 或具有广 告信息 内容或 以恶意报复他 人为 目的 、侵害接受者通信 自由、生活安 宁或违背 社会公序 良俗 的信息 （ 这 里信息 的载体 包含语 音 、文 字 、数据 、图像 、 视 频等 ） ，具体有 以下几种 ： １ 、广告短信 。此类 短信 主要是 短信广 告公 司收取某 些有 大范 围广 告需求的的客户 的高额 费用后 ，根据客 户 的要求使 用其短 信群发设 备 ， 对 外大面积群发 的一种短信 。特征是以各种形式 的广告 为其 内容。 ２、违 规 收 费短 信 。某 些 Ｓ Ｐ 为 牟 取 不 正 当 利 益 ，利 用 手 机 用 户 的 疏 忽和收费程序的漏洞进行 违规操 作 ，设置各种收费 陷阱 ，往往在 用户 不 知情 的情况收取 费用 。常见 的有 发送订 阅某 种 收费 的短 信服 务 的要 约 ，不取消预定 即为接受 的这种 短信。运营商发送 的此 类短信 同样 属于 垃圾短信。
论 手 机 垃 圾 短 信 的 法 律 规 制
刘 吉 光
摘 要 ： 当今社 会 垃圾 短 信 的 泛 滥 已成 为 一 个 不容 小觑 的 问 题 。 包括 广 告 短 信 、非 法 短 信 、违 规 收 费 短 信 、骚 扰 短 信 在 内 的 各 种 垃 圾 短信对个人 、企 业、社会都 造成 了相 当的危 害，所 以治理 垃圾 短信 已经迫在眉睫。垃圾短信 的滋生 ，英 原因在 于黑色利益链条 的存在 以及 个 人 信 息 的 泄 露 ，要 治 理 垃 圾 短 信 就 必须 从 各 方 面 入 手 对 这 两 个 源 头 加 以 遏 制 。 总 结 我 国 的 经 验 教 训 并 借 鉴 发 达 国 家 治 理 垃 圾 短 信 的 经 验 ，本 文提 出完善立法 、建立 用户监督机制 以及加 强执 法力度三个建议 ，以提供参考 。 关 键 词 ： 垃 圾 短 信 ；法 律 规 制 ； 立 法 ； 个人《 个 人信 息 保 护法 》 以 规定 专 门的 个人 信
息权 。
３ 、 非 法 短 信 。 即 内容 违 法 的短 信 。
４、骚 扰短信 。这类短信 一般不 直接损 害他人 利益 ，但 会 对接 收人 构 成骚 扰 ，甚至在一定程度上不 尊重 、伤害接收人 。 … 二 、垃 圾 短 信 问题 的分 析 在对垃圾短信造成 的危 害有 了一个直观的认识之后 ，我们必须 要对 其 在法 律上的违法性进行分析 ，以上升到理性层面 ，为设计 有针对 性的 对 策提 供参考 。垃圾短信构成 的违法行为包括如下三种 ： ｌ 、违约行为 。在广大 的手机用 户与 电信运 营商之 间实际 上存在 一 种 服务合同关系 ，手 机用 户交 钱为 的就是 能 够得 到方 便快 捷 的通讯 服 务 。显 然 ，电信运营商提供 的垃圾 短信 不是手机用户所想 要得到 的 ，并 且该垃 圾短信还给手机用户带来 的很 大的不便 ，比如收看垃 圾短倩 降低 了＿ Ｔ作 效率。这显然违背 了当时 双方达成的合意 ，从这 个角度讲 ，电信 运 营商 实际上在合 同履行上构成 了不当履行 ，属于一种违约行 为。 ２ 、侵权行为 。发送垃圾短 信 的行 为通 常都符 合法律 规定 的侵权 行 为 的构 成要件 ，即存在违法行为 、损 害结 果 、因果关系及主观过错 。 ３ 、犯 罪行为。手机垃圾短信依据其 内容 和发送方式 、发送意 图等 ， 情节严 重的可能构成犯罪 。根据罪 刑法 定原则 ，垃圾短信 到底构成那 些 犯罪 ，怎样界定 ，很大程度上依赖 于刑 法在客观上对其 的规制 。就 目前 我 国的刑 法来 看 ，垃圾短信 尚无单独罪名 ，在 垃圾短信构成 犯罪 的情形 中，最典 型的是诈骗罪 ，这种短 信 通常 表现 为 以 “中将 ” 为诱饵 的诈 骗短信 和以 “ 请将钱 打到 ， 一 账号 …”这种通 过误 导接受者 已达到骗 取 钱财 目的诈 骗短信 。此外 ，各种 为伪造证 件 、贩卖赃 车、军火 、毒 品等 打广告 的短信 ，也相应地构成 了伪造 国家机关 公文 、证 件 、印章罪 ，洗 钱罪 ，掩饰 、隐瞒犯罪所得 、犯罪 所得 收益罪 ，非 法买 卖枪 支 、弹药 、 爆炸物罪 ，非 法买卖毒品罪等 。 三 、垃 圾 短 信 的 法 律 规 制 根据前文 的分析 ，我对我 国垃圾短信 的法 律规制有如下建议 ： １ 、 完善 立 法 。作 为对 垃 圾 短 信 进 行 法 律 规 制 的 根 本 依 托 ，立 法 应 成为解决垃圾短信 问题的第 一步 。只有完善立法 ，才 能使垃圾 短信 问题 出于法律 的调整 范围内 ，实现治理垃圾短信 的有 法可依 ，使得 垃圾短信
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问题 的处理更加 明确化 、规范化、制度化。通过上一节对 国外 相关经验 的参考 ，我们看 到 ，走 在先 列的发达国家在治理垃圾短信 问题 时都是 以 立法为先导 的 ，我们 也应借鉴此经验 ，加快完善相关立法 。这也是建设 法 治国家基本要 求的体现。 关 于 完 善 立 法 ，我 认 为 可 以包 含 两个 方 面 ： （ １ ）尽快制定出 台 《 个人信息保护法》 。通过 前面 的分析 我们 已经 知道 ，个人信息保护 的泄露 是垃圾 短信滋生的首要条件 。而个 人信息保 护 不力则 是导致 这一 问题 的原 因。注 意一下 现实 的情 况 ，我 们可 以发 现 ，我们 的个人 信息被任 意的持有 、传播 ，在这种情况下 ，垃圾 短信 的 泛滥就一点也不奇怪 了 ，甚 至还可能造成更糟的情况。而 时至今 日，我 国法律 中对于个 人信息 的保 护仍依 附 于隐私 权。这 一点 是较 为不 合理 的 ，因为隐私权 所关注 的点 主要是 权利 主体 的人 身利 益 ，包 括精 神利 益 、羞耻 心等 等 ，而个 人信 息所体现的价值不仅包含人身 利益 ，还包含