论违反合同附随义务的责任承担

浅析《合同法》中的违约责任发布日期：2011-09-02 文章来源：互联网摘要：违约责任是我国《合同法》中的一项最重要的制度，是合同法律制度中的一个不可缺少的组成部分，法律规定或者当事人通过约定在不履行或者不完全履行合同时应当承担具体的法律责任，从而使当事人的权利义务更加明确。

违约责任的主要内容是指当事人违反合同义务时应当承担的财产责任，包括继续履行合同、采取补救措施和赔偿损失三种责任，受损失一当事人可根据自己损失的具体情况请求对方承担继续履行合同、修理、更换、重作、减少价款或报酬，以及赔偿损失。

违约责任的承担以法律保护为后盾，在发生了违约情况后，由当事人根据合同的约定要求违约方承担相应的责任，如果就确定违约责任或者承担违约责任发生争议时，当事人可请求仲裁机构（有书面约定的情况下）或者法院予以法律保护。

《合同法》对以往的违约责任制度进行若干补充和完善，其最大的特点在于：第一，增加预期违约责任和加害给付责任，从而构筑了违约责任的真正内涵。

第二，以严格责任作为违约责任的一般归责原则，从而强化了违约责任的功能，顺应了合同法的发展趋势。

第三，将预期违约制度和不安抗辩兼容并蓄，从而弥补了预期违约和不安抗辩权适用上的缺陷。

第四，将完全赔偿原则和可预见规则相结合，从而兼顾合同双方当事人的利益平衡。

第五，允许违约责任与侵权责任竞合，最大限度地保护了当事人的合法权益，并给当事人行使权利提供充分的空间。

本文拟结合我国现行《合同法》对违约责任制度的相关问题作粗略的论析。

关键词：违约责任合同预期违约免责条款一、违约责任的内涵界定及其特点违约责任，是指合同当事人因违反合同义务应承担的责任。

我国《合同法》第七章专设违约责任，规定了预期违约及实际违约等所应承担的法律责任。

违约责任具有以下特点:第一，违约责任是合同当事人违反合同义务所产生的责任。

这里包含两层意思：:其一，违约责任产生的基础是双方当事人之间存在合法有效的合同关系，若当事人之间不存在有效的合同关系，则无违约责任可言；其二，违约责任是以违反合同义务为前提，没有违反合同义务的行为，便没有违约责任。

缔约过失责任缔约过失责任是指在合同订立过程中，一方因违背其依据的诚实信用原则所产生的义务，而致另一方的信赖利益的损失，并应承担损害赔偿责任。

它是一种新型的责任制度，具有独特和鲜明的特点：只能产生于缔约过程之中；是对依诚实信用原则所负的先合同义务的违反；是造成他人信赖利益损失所负的损害赔偿责任；是一种弥补性的民事责任。

2内涵特征所谓缔约过失责任，是指在合同订立过程中，一方当事人因违背其应依据诚实信用原则所尽的义务，而导致另一方的信赖利益的损失，应承担的民事责任。

依通说，缔约过失责任是指当事人在订立合同过程中，因过错违反依诚实信用原则负有的先合同义务，导致合同不成立，或者合同虽然成立，但不符合法定的生效条件而被确认无效、被变更或被撤销，给对方造成损失时所应承担的民事责任。

所谓先合同义务，又称先契约义务或缔约过程中的附随义务，是指自缔约当事人因签订合同而相互接触磋商，至合同有效成立之前，双方当事人依诚实信用原则负有协助、通知、告知、保护、照管、保密、忠实等义务。

我国《合同法》第42条确立了缔约过失责任制度，该条规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。

”可见缔约过失责任实质上是诚实信用原则在缔约过程中的体现。

缔约过失责任的法律特征主要有：1．法定性。

缔约过失责任是基于法律的规定而产生的一种民事责任。

只有当事人的行为符合合同法第42条、第43条规定的情形之一，并给对方造成经济损失的，才应依法承担缔约过失责任。

2．相对性。

缔约过失责任只能存在于缔约阶段（也称先契约阶段），即合同订立的磋商阶段，而不能存在于其他阶段。

同时，缔约过失责任也只能在缔约当事人之间产生。

3．补偿性。

缔约过失责任的补偿性，是指缔约过失责任旨在弥补或补偿缔约过失行为所造成的财产损害后果。

上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题附随义务三题——以审判实践为中心兼及对理论之检讨刘力关键词: 附随义务/可诉性/裁判标准/责任后果内容提要: 附随义务的可诉性、认定标准以及违反之责任后果等，是司法裁判的难点。

有必要结合审判实践中的典型案例，对合同附随义务进行梳理，就若干争议问题从审判角度提出具有可操作性的对策，并阐述审理合同附随义务案件较为体系化的若干司法考量与方法。

一、引论附随义务(Nebenflicht)是大陆法系有关合同发展过程中义务的一个相当重要的理论，是德国学者在探讨合同给付义务及其履行时首先提出的。

附随义务是指依合同关系发展情形，根据诚实信用原则和交易习惯而生的作为或不作为义务。

(注：焦富民：《合同履行中的附随义务研究》，《扬州大学学报》2003年第6期。

)附随义务的具体形态很难全部加以概括，它是随着司法实践和学说研究的发展而不上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题断丰富的，一般来说，附随义务主要类型化的形态包括：注意义务，说明或告知、解释义务，协助义务，保护、忠实义务，保密义务等。

由于社会生活的复杂多样性，合同附随义务成为困扰民商事审判的一个难题。

检视相关审判实务，存在的问题包括：一是对一些违反附随义务的诉请是否可以受理存在争议;二是附随义务的具体认定失当;三是界定附随义务的责任后果宽严不一。

造成这一现状的原因包括两个方面：首先，司法裁判尚未建立成熟科学的指导原则和一般方法。

尽管经过长期的司法实践探索，确立了许多彰显附随义务精神的经典案例，但目前涉及附随义务的审判，仍主要停留在个案的把握上。

附随义务的形成，是基于诚实信用基本原则的要求，而作为诚实信用原则的具体体现，法官具有自由裁量权。

自由裁量权是一把双刃剑，法官在界定合同附随义务时，必须注意“度”的把握。

由于没有建立一套切实可行的具体认定裁判标准，法官往往或超过一定的度，滥用职权，或定性不准，失之偏颇。

又如，在赔偿范围上，由于对归责原则把握不准，造成尺度不一。

Tourism旅游经济1502012年8月 论旅游合同中游客的附随义务① 首都经济贸易大学 郑文科摘 要：在旅游法律关系中，在履行义务方面，人们往往将视点主要放在旅游业者身上，因为相对于游客而言，他们是强者。

但是作为法学研究者，应当对他们平等看待，也应当关注游客的义务。

游客的主义务是支付旅游费用，但是也承担一些附随义务。

这些附随义务主要包括协助的义务、告知的义务和与其他游客相互照顾的义务三大类。

这些附随义务虽然不能请求强制执行，但是当游客违反这些附随义务给他人造成损害时，应当承担损害赔偿责任；给自己造成损害时，由自己承担损害的后果。

从法学理论来看，让游客承担这些附随义务，主要的理论基础在于这种权利义务的分配模式能够提高效率，降低成本，提高效用。

关键词：游客 附随义务 理论基础 成本与效率中图分类号：F590 文献标识码：A 文章编号：1005-5800(2012)08(b)-150-03随着社会的发展和人民生活水平的提高，旅游不再仅是有钱人的一种享受，而已经逐渐成为很多普通百姓人家生活的一部分。

但是随着我国旅游市场的发展，因旅游而出现的纠纷也层出不穷。

由于相对于旅游经营者，旅游者是处于弱者的地位，人们的视点也往往放在了如何限制旅游业者的权利上，而忽视了作为弱者的游客的义务。

虽然游客是处于弱者的地位，但是，当事人法律地位平等是我国民法的一项基本原则。

因此从法学研究的角度，我们仍有必要研究处于弱者地位的游客的义务。

游客的义务分为两部分，一为合同中约定的支付旅游费用的义务，这也是游客的主义务。

除此之外，游客还负有一些附随义务，这是本文探讨的核心。

1 游客附随义务的含义与内容1.1 游客附随义务的含义有些人可能认为，作为游客，除了交付旅游所需的资费，还能有什么义务呢？他们理所当然地认为按照合同的约定掏够钱是自己唯一的义务，剩余的就看旅游业者如何履行他的义务了，作为经营者的旅游业者才是义务的主要负担者。

先合同义务跟附随义务相同吗签订合同后，合同当事⼈的义务是⾮常多的，⽽合同当事⼈有什么义务，依据合同的约定和法律的规定⽽定，法定的合同义务包括先合同义务和附随义务等，那么先合同义务跟附随义务相同吗?下⾯由店铺⼩编为读者进⾏相关知识的解答。

先合同义务跟附随义务相同吗先合同义务是指当事⼈在缔约过程中依诚实信⽤原则所应承担的必要的注意义务。

⽽合同的附随义务是相对于合同的主义务⽽⾔，是合同的标的、价款等主条款以外规定的或法律规定的通知、协助、保密等义务。

《合同法》第六⼗条第⼆款规定：“当事⼈应当遵循诚实信⽤原则，根据合同的性质，⽬的和交易习惯履⾏通知、协助、保密等义务。

”第九⼗⼆条规定：“合同的权利义务终⽌后，当事⼈应遵循诚实信⽤原则，根据交易习惯履⾏通知、协助、保密等义务。

”先合同义务跟附随义务的区别主要就在于义务产⽣的时间的不同，先合同义务是产⽣在缔约过程中，到合同成⽴为⽌。

⽽付随义务则是伴随着合同的产⽣、履⾏、消灭的全过程。

我还是赞成王*明的观点，先合同义务只是付随义务的⼀部分，⽽付随义务要包括先合同义务，只是为了缔约过失责任⽽区分。

附随义务的概念是什么⽬前，各国⽴法对附随义务并没有明确规定其涵义，故学界对其表述也并不⼀致。

附随义务有⼴义和狭义之分，⼴义的附随义务包括先合同义务、合同履⾏中的附随义务、后合同义务。

狭义的附随义务是指合同履⾏过程中，为协助实现主给付义务，遵循诚实信⽤原则。

在我国，附随义务是指合同关系发展过程中及合同关系终⽌后的⼀定时期，依诚实信⽤原则当事⼈所应负担的给付义务以外的义务。

附随义务的理论基础来源于诚实信⽤原则，确⽴附随义务有利于平衡各⽅利益关系、强化对债权⼈的保护、维护社会秩序稳定及完善合同法⽴法与理论。

附随义务内容随合同关系发展⽽有不同的体现，基于附随义务发⽣阶段的不同，违反附随义务的法律后果也不同。

违反先合同义务的法律后果违反先合同义务的法律后果是承担相应的民事责任。

该民事责任⼜叫缔约过失责任，是指缔约⼈因故意或过失违反先合同义务，造成缔约相对⼈损害所应承担的法律责任。

第1篇一、引言合同作为市场经济中最常见的交易形式，是保障交易安全、维护交易秩序的重要法律工具。

在合同关系中，当事人应当依法履行合同义务，遵循诚实信用原则。

然而，在合同履行过程中，由于各种原因，可能会出现违约行为。

在违约行为中，重大过失作为一种违约情形，在合同法律中有着明确的规定。

本文将从重大过失的概念、构成要件、法律后果等方面进行详细阐述。

二、重大过失的概念重大过失，是指在合同履行过程中，当事人一方在履行合同义务时，由于疏忽大意或违反注意义务，导致合同目的不能实现或造成对方当事人损失的行为。

重大过失是一种违约行为，其后果较为严重，可能导致合同解除、赔偿损失等法律后果。

三、重大过失的构成要件1. 违约行为：当事人一方在履行合同义务时，违反了合同约定的义务，导致合同目的不能实现。

2. 重大过失：当事人一方在履行合同义务时，存在疏忽大意或违反注意义务的行为，导致合同目的不能实现或造成对方当事人损失。

3. 因重大过失导致的损失：当事人一方因重大过失行为给对方当事人造成的损失，包括直接损失和间接损失。

4. 因重大过失导致的损失与违约行为之间存在因果关系：当事人一方因重大过失行为给对方当事人造成的损失，与违约行为之间存在直接因果关系。

四、重大过失的法律后果1. 合同解除：在合同履行过程中，如果一方当事人存在重大过失，导致合同目的不能实现，对方当事人有权解除合同。

2. 赔偿损失：当事人一方因重大过失给对方当事人造成损失的，应当承担赔偿责任。

赔偿损失的范围包括直接损失和间接损失。

3. 违约金：在合同中约定违约金的，当事人一方因重大过失违约的，应当按照合同约定的违约金数额支付违约金。

4. 刑事责任：当事人一方因重大过失造成对方当事人重大损失的，还可能承担刑事责任。

五、重大过失的认定标准1. 一般标准：当事人一方在履行合同义务时，应当尽到与其身份、职业、能力、经验等相适应的注意义务。

2. 特殊标准：在某些特殊领域，如医疗、建筑等，当事人一方在履行合同义务时，应当尽到与其专业水平、行业标准等相适应的注意义务。

合同法附随义务案例话说有这么一个事儿。

老张开了一家小小的旅店。

这天，小李拖着疲惫的身子走进了老张的旅店，打算住上一晚。

老张按照惯例给小李办理了入住手续，把他带到了房间。

这就是他们之间订立的住宿合同，老张有提供房间让小李住宿的主要义务。

可这附随义务的事儿啊，就这么发生了。

晚上的时候，老张看天气变冷了，想着小李白天穿得也单薄，就好心地让服务员给小李房间里的空调调成了热风。

结果呢，小李是那种特别怕热的人，晚上睡觉习惯开着窗户吹点凉风。

老张这一调空调，房间里热得像蒸笼，小李半夜被热醒，还以为是空调坏了呢。

这里老张就违反了附随义务中的通知义务。

他要是想给小李调空调，起码得先通知一声小李，问问他的意见。

这就好比你给别人送礼物，不能自己觉得好就直接送，得看看人家需不需要、喜不喜欢呀。

再讲一个例子。

小王在网上买了一台高级的笔记本电脑，卖家按照约定把电脑寄了过来，这是卖家履行主要的交货义务。

但是呢，这个卖家在包装的时候，特别粗心。

就随随便便把电脑放在一个纸盒里，周围塞了几张报纸就寄出去了。

结果电脑在运输过程中，因为包装不好，被碰得有点小损伤。

这个卖家就没有尽到附随义务中的保护义务。

你想啊，你卖一个这么贵重的东西，就像护送一个宝贝似的，得小心翼翼地把它保护好再送出去，可不能这么马马虎虎的。

还有一个关于协助义务的例子。

小赵和一家装修公司签了合同，让装修公司给自己的房子装修。

装修进行到一半的时候，小赵想改变一下客厅的装修风格，就和装修公司商量。

这时候装修公司就应该履行附随义务中的协助义务，和小赵好好沟通，看看怎么调整方案。

可是这个装修公司呢，老板特别固执，说合同定了就不能改，一点都不愿意配合小赵。

这就导致小赵很生气，觉得这个装修公司太不近人情了。

从这些例子就能看出来，合同法里的附随义务虽然不像主要义务那么明显，但是要是没做好，也会惹出不少麻烦呢。

就像生活中的小细节，不注意的话，也可能会破坏整个大事儿。

我国合同法规定缔约过失责任的解释如何理解我国规定缔约过失责任呢?下面，为大家详细解读!《 ___合同法》(下称《合同法》第四十二条规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商;(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况;(三)有其他违背诚实信用原则的行为。

该条规定的是缔约上过失责任，填补了我国民法中无缔约过失责任明文完整规定的空白。

尽管早在我国民法通则第61条中有所体现，但不具体明确。

《合同法》的上述规定，对于填补法律漏洞，保护缔约阶段遭受损失的一方当事人的权益，完善债法理论体系，具有重要意义。

①现笔者结合审判实践，对缔约过失责任的有关法律问题作些粗浅探讨。

缔约过失责任是指缔约人故意或者过失地违反先合同义务时依法承担的民事责任。

而所谓先合同义务是自缔约人双方为签订合同而互相接触磋商开始逐渐产生的(即在订立合同的过程中合同成立前)注意义务，包括互相协助、互相照顾、互相保护、互相通知、诚实信用等义务。

缔约上违反这些义务时，向对方当事人所负的赔偿责任，就是缔约上过失责任。

简言之，当事人因自己的过失而致契约不成立者，对其契约有效成立的相对人，应赔偿于此信赖而产生的损失。

②它的现实基础，是合同当事人双方基于订立合同所形成的一种特殊的信赖关系;其实体法上的基础是诚实信用原则。

③该责任自罗马法开始即为立法及学说上讨论的重要问题。

但对其进行系统和深刻、周密的分析研究始自德国法学“硕儒”耶林发表于其主编的《耶林法学年报》上的《缔约上过失，契约无效与不成立时之损失赔偿》。

缔约过失责任既不是侵权行为责任，也不是合同责任或违约责任。

其责任基础是缔约过失。

它要求当事人在缔约中应当遵守诚实信用原则，承担相互协助、相互保护、相互通知的义务。

在司法实践中，正确地设定缔约过失责任的成立要件，是人民___正确适用法律，正确处理缔约过失责任纠纷的重要前提。

缔约过失责任的内涵及法律特征所谓缔约过失责任，是指在合同订立过程中，一方当事人因违背其应依据诚实信用原则所尽的义务，而导致另一方的信赖利益的损失，应承担的民事责任。

依通说，缔约过失责任是指当事人在订立合同过程中，因过错违反依诚实信用原则负有的先合同义务，导致合同不成立，或者合同虽然成立，但不符合法定的生效条件而被确认无效、被变更或被撤销，给对方造成损失时所应承担的民事责任。

所谓先合同义务，又称先契约义务或缔约过程中的附随义务，是指自缔约当事人因签订合同而相互接触磋商，至合同有效成立之前，双方当事人依诚实信用原则负有协助、通知、告知、保护、照管、保密、忠实等义务。

我国《合同法》第42条确立了缔约过失责任制度,该条规定:“当事人在订立合同过程中有下列情形之一,给对方造成损失的,应当承担损害赔偿责任: (一)假借订立合同,恶意进行磋商; (二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况; (三)有其他违背诚实信用原则的行为。

” 可见缔约过失责任实质上是诚实信用原则在缔约过程中的体现。

缔约过失责任的法律特征主要有：1.法定性。

缔约过失责任是基于法律的规定而产生的一种民事责任。

只有当事人的行为符合合同法第42条、第43条规定的情形之一，并给对方造成经济损失的，才应依法承担缔约过失责任。

2.相对性。

缔约过失责任只能存在于缔约阶段（也称先契约阶段），即合同订立的磋商阶段，而不能存在于其他阶段。

同时，缔约过失责任也只能在缔约当事人之间产生。

3.补偿性。

缔约过失责任的补偿性，是指缔约过失责任旨在弥补或补偿缔约过失行为所造成的财产损害后果。

我国合同法第42条，将损害赔偿作为缔约过失责任的救济方式，就是缔约过失责任补偿性的法律体现。

缔约过失责任补偿性是民法意义上平等、等价原则的具体体现，也是市场交易关系在法律上的内在要求.编辑本段缔约过失责任的性质将缔约过失责任确立为一项独立的制度,还是归属于侵权责任或违约责任始终存有争议。

缔约过失责任构成要件违反合同规定主要有两种情况：缔约过失和违约责任，缔约过失实际上是违反了《民法通则》规定的诚实信用原则，缔约过失责任构成要件有哪些？缔约过失责任赔偿范围是怎样的？如何正确界定缔约过失责任？针对这几个问题下面为您解答疑惑，希望能够对您有所帮助。

一、缔约过失责任构成要件缔约过失责任其构成要件应当包括客观要件和主观要件这两个方面。

具体来说，缔约过失责任的构成要件有以下四个：1、缔约一方当事人有违反法定附随义务或的行为。

在缔约阶段，当事人为缔结契约而接触协商之际，已由原来的普通关系进入到一种特殊的关系（即信赖关系），双方均应依互负一定的义务，一般称之为附随义务，即互相协助、互相照顾、互相告知、互相诚实等义务。

若当事人违背了其所负有的附随义务，并破坏了缔约关系，就构成了缔约过失，才有可能承担责任。

2、该违反法定附随义务或的行为给对方造成了信赖利益的损失。

如果没有损失，就不会存在赔偿问题，而所谓信赖利益损失，指相对人因信赖合同会有效成立却由于合同最终不成立或无效而受到的利益损失，这种信赖利益必须是基于合理的信赖而产生的利益，即在缔约阶段因为一方的行为已使另一方足以相信合同能成立或生效。

若从客观的事实中不能对合同的成立或生效产生信赖，即使已经支付了大量费用，这是因为缔约人自身判断失误造成的，不能视为信赖利益的损失。

3、违反法定附随义务或一方缔约人在主观上必须存在过错。

这里的过错既包括故意也包括过失。

无论是故意还是过失，只要在缔约阶段违反了附随义务，并对合同最终不能成立或被确认无效或被撤销负有过错，就应当承担缔约过失责任。

并且，责任的大小与过错的形式没有任何关系，这是因为缔约过失责任以造成他人信赖利益损失为承担责任的条件，其落脚点在于行为的最终结果，而非行为的本身。

4、缔约人一方当事人违反法定附随义务或先合同义务的行为与对方所受到的损失之间必须存在因果关系。

即相对方的信赖利益损失是由行为人的缔约过失行为造成的，而不是其他行为造成的。