区际司法协助(迅速掌握国际私法最头疼的一块)

司法考试“三国法”必背知识点
根据今年司法考试大纲和指导思想，“三国法”（国际法、国际私法、国际经济法）所考查的内容和题型与以往没有太大的不同。

今年唯一有所变化的是，国际法增加了非政府组织（NGO）内容，国际经济法增加了《最高人民法院关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》。

国际私法
国际私法是“三国法”复习中最容易的，其主要针对的是如何调整在国际民商事法律关系中私人主体的争议，应复习的重点主要包括如下几个方面：
1.国际私法的基本制度（国际私法的范围、国际私法的主体重点掌握自然人与法人国籍住所的确定，适用的规范——冲突规范以及规范类型，准据法和准据法的适用，在适用冲突规范时所需要解决的问题——识别，反致，外国法的查明，公共秩序和法律规避）；
2.国际民商事法律适用（主体、法律行为和代理、物权、债权、合同和侵权）、婚姻家庭、继承、票据、海商、航空等，重点掌握我国的规定（这主要体现在民法通则第八章及民通意见中的规定）；
3.国际民商事争议的解决方面重点掌握：诉讼和仲裁。

主要体现在民诉涉外篇和民诉意见的解释，以及仲裁法中。

在诉讼中，重点掌握诉讼所涉及的一些辅助问题——期间、诉讼时效、代理和保全；国际民事案件管辖权（一般地域管辖、特殊地域管辖、专属管辖、协议管辖、默示管辖）；司法协助（域外送达、域外取证与外国判决的承认与执行）；仲裁中的重点是，仲裁（有效和无效）及仲裁裁决的承认与执行（如《纽约公约》的内容）；
4.在区际法律问题中掌握内地与港澳台所签订的一些司法协助协定。

（大陆与香港签署了送达和仲裁裁决承认执行的安排，大陆与澳门签署了送达和取证的安排，台湾方面仅大陆最高院作出了认可台湾地区有关法院民事判决的规定）。

司法考试国际私法考点精讲国际私法是法律体系中的一个重要组成部分，在司法考试中也是重点考查的内容之一。

理解和掌握国际私法的考点对于考生顺利通过考试至关重要。

接下来，让我们一起深入探讨国际私法的几个关键考点。

首先是“冲突规范”。

冲突规范是国际私法中最基本、最重要的规范，它是指明某种国际民商事法律关系应适用何种法律的规范。

冲突规范由“范围”和“系属”两部分组成。

“范围”是指冲突规范所要调整的民商事法律关系或所要解决的法律问题；“系属”则是规定冲突规范中“范围”所应适用的法律。

比如说，“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律”，这里“侵权行为的损害赔偿”就是范围，“适用侵权行为地法律”就是系属。

在冲突规范中，还有一个重要的概念——连结点。

连结点是冲突规范借以确定涉外民商事法律关系应当适用什么法律的根据。

常见的连结点包括国籍、住所、居所、营业所、物之所在地、行为地、法院地、仲裁地等。

连结点的选择并非随意，而是要综合考虑法律关系的性质、相关国家的法律政策以及司法实践的便利性等因素。

接下来是“准据法”。

准据法是指经冲突规范指定援用来具体确定民商事法律关系当事人权利与义务的特定的实体法。

确定准据法是解决国际民商事法律冲突的关键步骤。

在确定准据法时，可能会遇到反致、转致、间接反致等复杂的情况。

反致是指法院地国在根据本国冲突规范适用外国法的过程中，接受了该外国的冲突规范的指定，适用本国实体法或第三国实体法的制度。

转致则是指某一涉外民事法律关系，依法院地国的冲突规范应适用乙国法，而依乙国的冲突规范应适用丙国法，法院最后适用了丙国的实体法。

间接反致是指某一涉外民事法律关系，依法院地国冲突规范应适用乙国法，依乙国冲突规范应适用丙国法，依丙国冲突规范应适用甲国法，法院最后适用了甲国的实体法。

然后是“外国法的查明”。

当需要适用外国法时，查明外国法的内容就成为必要的程序。

外国法的查明途径包括由当事人提供、由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供、由我国驻该国使领馆提供、由该国驻我国使馆提供以及由中外法律专家提供等。

国际私法讲义--————————————————————————————————作者：————————————————————————————————日期：国际私法1、国际私法的主要内容：外国人民商事法律地位规范、冲突规范、国际统一实体规范、国际民商事争议解决规范2、国际私法的主体：自然人、法人、国家和国际组织（1）自然人和法人的国籍和住所：A、自然人国籍积极冲突的解决：内国国籍——住所或与当事人有最密切联系的国籍国籍消极冲突的解决：定居国——住所地国住所积极冲突的解决：与纠纷最密切联系的住所住所消极冲突的解决：惯常居所B、法人国籍的确定：注册登记地住所的确定：主要办事机构所在地（2）外国法人认可制：是对外国法人的法律人格在内国法律上的认定；我国为特别认可制3、国际私法主要调整：国际民商事法律冲突国际民商事法律冲突的解决方式：冲突法解决和国际统一实体法解决间接解直接解（一）冲突规范和准据法 1、冲突规范：法律适用规范 冲突规范的结构：例：侵权依侵权行为地法冲突规范（结构、系属公式、种类）和准适用冲突规范的基本制度：识别、反致、国际民商事法律适用（重点掌握我二、国内冲突法 理解 范关系系属系属属人法：以国籍（大陆法系）、住所（英美法系）或惯常居所作为连接点连冲突规范的种类：（1）单边冲突规范：直接规定适用内国法或外国法（2）双边冲突规范：将系属中连接点和案情结合才能确定准据法（3）重叠适用的冲突规范：有两个或两个以上系属且须同时适用（4）选择适用的冲突规范：有两个或两个以上系属但只须选择其中之一适用；根据是否按顺序选分为有条件和无条件选择适用冲突规范2、准据法：经冲突规范指定援用来具体确定民商事法律当事人权利义务关系的特定的实体法国内实体法和国际统一实体法区际法律冲突和准据法的确定：《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见（试行）》第192条：“依法应当适用的外国法律，如果该外国不同地区实施不同的法律的，依据该国法律关于调整国内法律冲突的规定，确定应适用的法律。

2019年国家司法考试《国际私法》背诵笔记法律规范：1.实体规范;2.程序规范(管辖等);3.冲突规范(指引法律适用)。

(管辖问题的规定不是冲突规范)*冲突规范解决且只解决法律适用问题。

*连结点：根据其在特定的民商事法律关系中是否能够变化，分为静态连结点(行为发生后不会变化的，如，侵权行为地)和动态连结点(行为发生后可能会变化的，如，侵权人本国)。

*属人法的连接点：属人法：以国籍(大陆法系)、住所(英美法系)或经常居住地(我国)作为连结点。

冲突规范的种类：A、单边冲突规范：直接规定适用内国法或外国法。

B、双边冲突规范：将系属中连结点和案情结合才能确定准据法。

(如，婚姻适用婚姻缔结地法。

)C、重叠适用的冲突规范：有两个或两个以上系属且须同时适用。

D、选择适用的冲突规范：有两个或两个以上系属但只须选择其中之一适用;根据是否按顺序选分为有条件和无条件选择适用冲突规范。

*准据法一定是实体法。

*《涉外民事关系法律适用法》第6条：“涉外民事关系适用外国法律，该国不同区域实施不同法律的，适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。

”冲突规范适用的基本制度：1.识别(定性);【可考】2.反致(广义)：包括转致和狭义反致;3.【重点可考】外国法的查明(查明义务、查明途径);【可考】4.公共秩序保留;5.法律规避;*我国司法实践不允许转致、反致：我国只能适用国外实体法。

*法律规避：《法律适用法》第4条规定：“中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。

”外国法的查明【重点可考】*一般人民法院、仲裁机构或者行政机关查明有查明义务;当事人选择外国法的，当事人有义务查明。

*查明途径：民通意见193，(1)由当事人提供;(2)由与我国订立司法协助协定的的缔约对方的中央机关提供;(3)由我国驻该国使领馆提供;(4)由该国驻我国使馆提供;(5)由中外法律专家提供。

(注意，只能麻烦他国“使馆”，能够麻烦我国“使馆+领馆”)*无法查明外国法时的用中国法。

国际私法（期末复习重点资料）国际私法1、国际私法：国际私法是以涉外民事关系为调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本的规范，同时包括规范外国人民事法律地位的规范、避免或消除法律冲突的统一实体规范以及国际民事诉讼与仲裁程序规范在内的一个独立的法律部门。

平等主体之间的人身财产，民商事关系。

区际私法：是解决一国内部不同地区私法之间的冲突的法律，又可称为"准国际私法"。

国际私法与区际私法的区别联系：国际私法和区际私法之间无论从理论还是实践中都存在极为密切的联系：首先,国际私法的产生与发展是在区际私法的基础上发展起来的。

其次国际私法和区际私法都是以解决民商事法律冲突为目的的。

再次,国际私法和区际私法都以冲突规范为核心。

复次,国际私法和区际私法中的冲突规范严格意义上讲都是法律适用法,在发展过程中形成了一系列相似的制度,如:识别、反致、法律规避、公共秩序保留等。

最后,当一国法院依照本国国际私法中的冲突规范,指定对某一涉外民商事法律关系应适用某一多法域国家的法律时,按照有些国家的国际私法规定,准据法的确定需要借助该多法域国家的区际私法的规定。

虽然国际私法和区际私法具有众多相似之处,但也存在着明显的差异:首先,两者的调整对象不同。

前者调整的是具有国际因素的民商事关系,而后者调整的是一个主权国家内部不同法域或地区之间的民商事关系。

其次,两者的法律渊源不同。

区际私法的法律渊源既可以是全国统一的成文法或不成文法,又可以是各法域自己的成文法或不成文法,但只能是国内法。

而国际私法的法律渊源除了国内法渊源之外,还有国际条约和国际惯例这些国际法渊源。

再次,两者的主要考量不同。

区际私法的制定和实施较少考虑国际因素,也不受国际公法的原则、规则和制度的制约。

复次,两者在一些具体的规则和制度上不同。

如:国际私法中国籍是非常重要的连结点,而在区际私法中,国籍这个连结点几乎不起作用;公共秩序保留制度一般在区际法律冲突时不适用或者适用的范围狭小,而该制度在解决国际法律冲突时其适用范围更广些;识别、反致、准据法的查明上,在那些区际私法为全国统一的区际私法的国家内,反致和转致问题不存在;在判决的承认与执行方面,区际私法中,一法域法院一般会倾向于承认和执行其它法域法院的判决,而在国际私法中,各国对外国法院判决的承认与执行往往存在更多考虑因素,因此承认与执行较为困难等等。

2019年国家法考《国际私法》职业资格考前练习一、单选题1.中国某法院审理一起涉外民事纠纷，需要向作为被告的外国某公司进行送达。

根据《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约》(海牙《送达公约》)、中国法律和司法解释，关于该案件的涉外送达，法院的下列哪一做法是正确的?(2013年卷一39题，单选)A、应首先按照海牙《送达公约》规定的方式进行送达B、不得对被告采用邮寄送达方式C、可通过中国驻被告所在国使领馆向被告进行送达D、可通过电子邮件方式向被告送达>>>点击展开答案与解析【知识点】：第6章>第3节>国际司法协助【答案】：D【解析】：本题考查域外送达。

A项，根据《民事诉讼法》第267条第1项的规定，人民法院对在中华人民共和国领域内没有住所的当事人送达诉讼文书，可以采用依照受送达人所在国与中华人民共和国缔结或者共同参加的国际条约中规定的方式送达。

只有受送达人所在国也为《送达公约》的缔约国，才考虑依公约规定的方式进行，A项错误。

B项，依《民事诉讼法》第267条第6项的规定，受送达人所在国的法律允许邮寄送达的，可以邮寄送达，B项错误。

C项，依《民事诉讼法》第267条第3项的规定，对具有中华人民共和国国籍的受送达人，可以委托中华人2.泰国一航空公司所有的一架波音727客机(在泰国登记)，飞行于泰国和新加坡之间。

因该航空公司欠中国东方航空公司债务到期无力清偿，2010年12月将这架飞机抵押给中国东方航空公司，请求延期清偿债务。

2012年5月，双方就该飞机抵押权问题发生争议，诉至我国某法院，根据我国法律规定，该案应适用哪国法律？A、中国法B、泰国法C、新加坡法D、抵押合同签订地法>>>点击展开答案与解析【知识点】：第5章>第4节>民用航空关系的法律适用【答案】：B【解析】：《民用航空法》第186条规定：“民用航空器抵押权适用民用航空器国籍登记国法律。

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法律教育网 法律精英的成长基地 司法考试辅导《国际私法》总论讲义
第一部分 总 论
★概说——国际私法的考点和理论体系
国际私法的主要内容及《涉外民事关系法律适用法》等
本门课程从内容上可以分四部分：
（1）基本理论。

如国际私法的定义、冲突规范，准据法以及其他适用冲突规范的制度（识别、反致、外国法查明、公共秩序保留和法律规避）。

（2）涉外民事关系的法律适用。

如涉及到物权问题、债权问题、婚姻家庭的问题、商事关系的法律适用等。

（3）国际民事诉讼和国际商事仲裁。

（4）区际司法协助。

区际是一个国家内部的不同地区，而国际是国家与国家之间。

中国的区际，如中国大陆和中国香港、中国澳门间的司法文书送达、调查取证、判决的承认与执行等。

一、国际私法的概念、渊源、规范及准据法 1.国际私法的调整对象——平等主体之间的国际民商事法律关系（主体、客体、内容）
《民通意见》178.凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。

【例】主体涉外、客体涉外、内容涉外等
例如：中国甲公司与非洲乙公司在中国境内签订一个买卖合同（主体涉外）。

2.国际私法的核心问题：国际民商事法律冲突的解决。

2019年国家司法考试国际私法辅导：区际司法协助第二节区际司法协助一、中国内地与港澳台地区之间的送达内地并无专门的立法解决其与港澳台地区之间的送达问题。

1999年3月29日，人民法院根据与香港特别行政区协商达成的一致意见，以司法解释的形式发布了人民法院《关于内地与香港特别行政区法院相互委托送达民商事司法文书的安排》（以下简称《内地与香港特别行政区安排》），并于次日开始实施。

2001年8月7日，人民法院发布了《关于内地与澳门特别行政区法院就民商事案件相互委托送达司法文书和调取证据的安排》（以下简称《内地与澳门特别行政区安排》），并于当年9月15日开始生效。

这两份安排，是我国在区际司法协助领域取得的重大进展。

2008年4月17日，人民法院发布了《涉台民事诉讼文书送达的若干规定》。

该规定于当年4月23日开始实施，是内地在涉台司法协助方面的新举措。

2009年3月9日，人民法院又发布了《关于涉港澳民商事案件司法文书送达问题若干规定》，对此前的相关规定予以补充。

（一）内地与香港特别行政区之间的送达按照《内地与香港特别行政区安排》，内地法院和香港特别行政区法院能够相互委托送达民商事司法文书。

双方委托送达司法文书，均须通过内地各高级人民法院和香港特别行政区高等法院实行。

人民法院的司法文书能够直接委托香港特别行政区高等法院送达。

这里，司法文书在内地是指：起诉状副本、上诉状副本、授权委托书、传票、判决书、调解书、裁定书、决定书、通知书、证明书、送达回证；在香港特别行政区是指：起诉状副本、上诉状副本、传票、状词、誓章、判案书、判决书、裁决书、通知书、法庭命令、送达证明。

前述委托送达的司法文书以互换司法文书样本为准。

委托方请求送达司法文书，须出具盖有其印章的委托书，并须在委托书中说明委托机关的名称、受送达人的姓名或者名称、详细地址及案件的性质。

委托书理应以中文文本提出。

所附司法文书没有中文文本的，理应提供中文译本。

前指文件均须一式两份。

4．外国法院判决或仲裁裁决的承认与执行——《民事诉讼法》第280-283条★★★★★（1）仅仅申请承认并不等同于申请执行2015年《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第546条 规定：“对外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定或者外国仲裁裁决，需要中华人民共和国法院执行的，当事人应当先向人民法院申请承认。

人民法院经审查，裁定承认后，再根据民事诉讼法第三编的规定予以执行。

当事人仅申请承认而未同时申请执行的，人民法院仅对应否承认进行审查并作出裁定。

第547条规定：“当事人申请承认和执行外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定或者外国仲裁裁决的期间，适用民事诉讼法第二百三十九条的规定。

当事人仅申请承认而未同时申请执行的，申请执行的期间自人民法院对承认申请作出的裁定生效之日起重新计算。

”（2）关于当事人向中国法院申请承认和执行时应提交的申请材料2015年《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第543条规定：“申请人向人民法院申请承认和执行外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定，应当提交申请书，并附外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定正本或者经证明无误的副本以及中文译本。

外国法院判决、裁定为缺席判决、裁定的，申请人应当同时提交该外国法院已经合法传唤的证明文件，但判决、裁定已经对此予以明确说明的除外。

中华人民共和国缔结或者参加的国际条约对提交文件有规定的，按照规定办理。

”（3）合议庭审查、裁定的生效时间2015年《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第548条规定：“承认和执行外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定或者外国仲裁裁决的案件，人民法院应当组成合议庭进行审查。

人民法院应当将申请书送达被申请人。

被申请人可以陈述意见。

人民法院经审查作出的裁定，一经送达即发生法律效力。

”（6）中国关于承认与执行外国法院离婚判决的规定1991年《最高人民法院关于中国公民申请承认外国法院离婚判决程序问题的规定》： ①对与我国没有订立司法协助协议的外国法院作出的离婚判决，当事人可根据该《规定》向人民法院申请承认。

第四部分★★★★★中国的区际司法协助★★★【本部分考点历年真题统计】：2005年——2013年，9年间考过13题，计21分1、区际法律冲突的解决途径区际法律冲突的一般解决途径冲突法解决途径统一实体法解决途径中国区际法律冲突的解决途径和步骤途径及步骤设想：分别制定自己的区际冲突法或参照适用各自的国际私法；制定全国统一的区际冲突法；全国统一的实体法或各地区分别采用相同或类似的实体法2、★★★★中国的区际司法协助：中国区际冲突解决方案：a.各自的区际冲突法b.全国统一的区际冲突法c.全国统一实体法（1）内地与香港特别行政区的送达安排——参见“涉外送达”部分（2）内地与澳门特别行政区（送达与取证）的安排——参见“涉外送达”部分（3）最高法《关于涉台民事诉讼文书送达的若干规定》——参见“涉外送达”部分（4）涉港澳送达——2009年《关于涉港澳民商事案件司法文书送达问题若干规定》的送达方式——参见“涉外送达”部分（5）内地与澳门特别行政区相互认可与执行民事判决（包括劳动争议案件）的安排送达主体案件范围文字程序保全措施内地被申请人住所地、经常居住地或者财产所在地的中级人民法院民事、刑事案件中有关民事损害赔偿的判决、裁定。

劳动争议盖章的中文委托书、中文向一地法院申请执行的同时，可向另一地法院申请查封可据被请求方法律，申请采取保全措施。

澳门认可判决申请的法院为中级法院，有权执行的法院为初级法院。

同上同上同上（6）《关于内地与香港法院相互认可和执行当事人协议管辖的民商事案件判决的安排》2008基于书面管辖协议的民商事案件的终审判决管辖法院被申请人在两地均有财产的申请期限及程序、文字申请人应当提交的文件内地被申请人住所地、经常居住地或财产所在地中院；可选择其一，但不得同时分别申请可同时分别申请，两地法院分别执行判决的总额，不得超过判决确定的数额。

申请的期间为二年；依据被申请执行地法律；向内地法院提交的文件应为中文或中文译本（向香港申请则无须中文）（1）申请书；（2）经作出终审判决的法院盖章的判决书副本；（3）原判决法院出具的证明该判决为可执行的终审判决的证明书；（4）身份证明材料香港香港高等法院其他：①可裁定不予认可和执行的理由：管辖协议属于无效；判决已获完全履行；执行地法院对该案享有专属管辖权；未曾出庭的败诉一方当事人未经合法传唤或未获依法律规定的答辩时间；判决是以欺诈方法取得的；就相同请求所作其他判决或仲裁裁决已经为执行地法院所认可或者执行的；违反公共秩序②对依据审判监督程序提审或再审的可以中止认可和执行程序；③对于不予认可和执行的判决，可以按照执行地的法律依相同案件事实重新起诉。