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第十八章刑罚执行一、刑罚执行概述1．刑罚执行的概念（1）刑罚执行的概念刑罚执行，是指刑罚执行机关将人民法院生效的刑事判决和裁定所确定的刑罚付诸实施的刑事司法活动。
（2）刑罚执行的特征①刑罚执行是一种刑事司法活动。
②刑罚执行的主体是刑罚执行机关。
刑罚执行必须由依法享有刑罚执行权的国家刑罚执行机关行使，除此以外，其他任何机关、团体和个人均无权行使。
③刑罚执行的对象是服刑人员。
服刑人员，即因实施犯罪行为被判定有罪而受到刑罚处罚的人。
只有依据生效的判决和裁定被判定有罪而受到刑罚处罚的人，才能成为执行刑罚的对象。
④刑罚执行的依据是人民法院生效的判决和裁定。
2．刑罚执行的内容（1）刑罚实现刑罚实现，是指将刑罚执行的内容付诸实施。
刑罚实现是刑罚执行内容的核心。
（2）罪犯矫正我国社区矫正的对象包括以下五种人：①被判处管制的；②被宣告缓刑的；③被暂予监外执行的，具体包括有严重疾病需要保外就医，怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女，生活不能自理、适用暂予监外执行不致危害社会的；④被裁定假释的；⑤被剥夺政治权利，并在社会上服刑的。
（3）刑罚变更刑罚变更，是指在刑罚执行过程中，服刑人员认真遵守监规，确有悔改表现，或者有立功表现，而相应地缩短刑期或者变更刑种，或者改变刑罚实现的方式。
3．刑罚执行的原则（1）惩罚与改造相结合的原则惩罚和改造是刑罚执行过程中不可分割的两个方面，必须正确地处理好两者之间的关系，使两者有机结合，共同服务于刑罚的最终目的，即预防和减少犯罪。
（2）教育与劳动相结合的原则教育和劳动是改造罪犯的两项最基本手段。
要将两者有机地结合起来，共同服务于改造罪犯的目的。
（3）行刑人道主义原则在刑罚执行过程中贯彻人道主义原则，是保障人权和刑事法治的应有之义。
（4）行刑个别化原则行刑个别化原则，是指在刑罚执行过程中，根据服刑人员的不同情况，采取有针对性的教育改造措施。
（5）行刑社会化原则行刑社会化原则，是指要尽可能地打破监狱与外部社会之间的隔绝状态，使罪犯在服刑期间有较多的与社会接触的机会，同时调动社会各方面的力量参与对罪犯的教育改造。
第十二章共同犯罪一、概念题1．共同犯罪(四川师范大学2014年研)答：共同犯罪，是指二人以上共同故意犯罪。
构成共同犯罪，必须具备以下要件：①共同犯罪的主体，必须是两个以上达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人或单位。
②构成共同犯罪必须二人以上具有共同的犯罪行为。
③构成共同犯罪必须二人以上具有共同的犯罪故意，共同过失不构成共同犯罪。
2．任意的共同犯罪（上交2006年研）答：任意的共同犯罪，是指刑法分则规定的一个人单独可实施的犯罪，由二人以上共同实施而形成的共同犯罪。
根据刑法分则规定，这种犯罪不以多数行为人实行犯罪为必要，可以一个人实施，也可以二人以上共同实施。
任意的共同犯罪由刑法总则加以规定。
刑法理论上研究的共同犯罪，主要是这种共同犯罪。
对这种共同犯罪，应当根据刑法总则规定共同犯罪的条款和刑法分则规定的有关犯罪的条文定罪量刑。
3．共同正犯（上交2007年研；上交2005年研）答：共同正犯，是指几个共同犯罪的行为人都实施了符合刑法分则规定的犯罪行为，即都是实行犯。
构成共同正犯，除了犯罪主体是两个以上达到法定刑事责任年龄具有刑事责任能力的人以外，还必须具备以下要件：①从犯罪的客观方面看，各共同犯罪人必须共同实行犯罪。
②从犯罪的主观方面看，各共同犯罪人必须具有共同实行犯罪的故意。
4．犯罪集团（中国人民公安大学2015年研；中山大学2014年研；武大2007年研；西北政法2006年研）答：犯罪集团是一种特殊的共同犯罪形式，是指3人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织。
犯罪集团具有下列特征：①主体必须是由3人以上组成的。
②具有一定的组织性和固定性。
③具有共同实施某种犯罪的目的性。
④其行为具有严重的社会危害性。
5．主犯（武大2012年研；北化工2008年研；人大2007年研；西北政法2007年研）答：主犯，是指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。
根据我国刑法的规定，它包括以下两种情况：①组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的犯罪分子。
第二部分章节题库第一章刑法概说一、概念题1．刑法（人大2007年研）答：刑法是指规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律，是掌握政权的统治阶级为了维护本阶级政治上的统治和经济上的利益，根据其阶级意志，规定哪些行为是犯罪并应当负刑事责任，给予犯罪人何种刑事处罚的法律。
刑法有广义刑法与狭义刑法之分。
广义刑法是指一切规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律规范的总和，包括刑法典、单行刑法以及非刑事法律中的刑事责任条款。
狭义刑法是指刑法典。
2．单行刑法（中山大学2013年研）答：单行刑法是指国家立法机关对刑法规定进行部分补充、修改或废除部分刑法规定的单行规范性法律文件。
1979年旧刑法实施之后、1997年新刑法实施之前，立法机关一共颁布过二十四个单行刑法。
新刑法实施之后，全国人大常委会又通过了一个单行刑法，即《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。
3．论理解释（中国人民大学2015年研；江西师范大学2014年研；中山大学2011年研）答：论理解释是指按照立法精神，联系有关情况，从逻辑上所作的解释。
论理解释又分为当然解释、扩张解释和限制解释。
当然解释是指刑法规定虽未明示某一事项，但依规范目的、事物属性和形式逻辑，将该事项当然包含在该规范适用范围之内的解释。
扩张解释是根据立法原意，对刑法条文作超过字面意思的解释。
限制解释是根据立法原意，对刑法条文作狭于字面意思的解释。
4．当然解释（武大2004年研）答：当然解释是指刑法规定虽未明示某一事项，但依规范目的、事物属性和形式逻辑，将该事项当然包含在该规范适用范围之内的解释。
如刑法典第五十条第一款前段规定，判处死刑缓期执行的，在缓期执行期间，如果没有故意犯罪，2年期满以后，减为无期徒刑。
据此，没有满2年的不得减为无期徒刑。
二、简答题1．简述刑法学及其研究对象。
答：刑法学含义：它是研究刑法及其所规定的犯罪、刑事责任和刑罚的科学。
它属于部门法学的范畴，是部门法学中最重要的学科之一。
第二章刑法的基本原则一、罪刑法定原则1．罪刑法定原则的基本含义与历史（1）罪刑法定的基本含义刑法基本原则是立法者制定和司法者适用刑法过程中必须始终严格遵循的刑法所固有的、全局性的裁判准则，而罪刑法定原则是刑法最为重要的基本原则。
罪刑法定的基本含义是：“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处罚”。
（2）历史发展①罪刑法定原则是资产阶级革命时期反对封建司法制度非法专横的产物，是对等级特权社会罪刑擅断主义的彻底否定。
作为法律原则，它最早发端于1215年英国大宪章以及1628年的权利请愿书，其中限制国王权力的内容成为后来罪刑法定原则的萌芽。
这种思想先后为美国和法国的宪法文件所吸收。
②许多国家在资产阶级革命以后，均把罪刑法定原则作为保障人权的一个基本原则，在宪法或刑法上加以规定，以法律来限制国家刑罚权的滥用，保障人权。
罪刑法定原则现在已经成为世界各国所广泛承认的保障人权、维护法治的重要原则，也是联合国一系列国际条约所规定的刑事司法准则。
2．罪刑法定原则的具体内容（1）罪刑法定原则在我国刑法中的体现①我国1979年《刑法》没有明文规定刑法的基本原则，也没有规定罪刑法定原则。
②1997年《刑法》确立了罪刑法定原则，主要体现在，《刑法》第3条明文规定罪刑法定是我国刑法的基本原则，废除类推制度，刑法典总则规定了犯罪的一般概念、基本构成要件以及犯罪形态，刑法典分则规定了各种具体犯罪的犯罪构成要件与刑事责任等。
a．这一原则集中地体现了刑法的正义性。
犯罪和刑罚要由国家最高权力机关制定的符合宪法的法律来规定，法律是规定犯罪与刑罚的惟一渊源。
b．违反宪法或者违反刑法基本原则的刑事法律，不得作为定罪处刑的依据。
③积极的罪刑法定与消极的罪刑法定共同构成了我国刑法的罪刑法定原则。
a．积极的罪刑法定，即“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑”。
从扩张刑罚权的方面要求，积极地运用刑罚，惩罚犯罪、保护社会。
我国刑法在明文规定罪刑法定原则时，规定（在某种意义上可能是突出）罪刑法定原则的积极方面，是我国刑法的一个重要特点。
张明楷《刑法学》第4版章节题库第十三章刑罚的裁量一、概念题1．量刑（人大2011年研）答：量刑，是指人民法院对被指控犯罪的被告人依照刑法规定裁量和决定刑罚的一种刑事审判活动。
刑罚裁量是人民法院刑事审判活动中必不可少的重要环节。
人民法院的刑罚裁量活动虽然最后表现为某种已经确定的结果，但是事实上刑罚裁量活动是一个综合裁量的过程，这个过程包括以下内容：①对已经构成犯罪的被告人是否需要判处刑罚的确认；②对犯罪人应当适用的刑种和刑度的确认；③对犯罪人适用刑罚方式与制度的确认。
2．法定的量刑情节答：法定的量刑情节，简称法定情节，是指刑法明文规定的、量刑时必须要考虑的各种事实情况。
它包括刑法总则规定的一般性的量刑情节和刑法分则规定的对具体犯罪适用的量刑情节。
3．累犯（西南科技大学2014年研；中南财大2009年研；南开大学2004年研）答：累犯，是指因犯罪而受过一定的刑罚处罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内又犯一定之罪的犯罪人。
我国刑法规定的累犯，可分为一般累犯、特别累犯两类。
其中，一般累犯，也称普通累犯，是指因犯罪受过一定的刑罚处罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内又犯一定之罪的。
特别累犯，是指曾犯一定之罪，刑罚执行完毕或者赦免以后，又再犯一定之罪的。
即除两次以上犯某种特定罪者外，犯其他罪不构成特别累犯。
4．一般累犯与特殊累犯（武大2010年研）相关试题：特殊累犯（北京航空航天大学2013年研）答：一般累犯，又称普通累犯，是指因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。
特殊累犯，又称特别累犯，是指因犯特定之罪而受过刑罚处罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，又犯该特定之罪的犯罪分子。
两者的区别包括：①实质条件不同。
前罪与后罪都必须是故意犯罪。
这是构成一般累犯的主观条件。
特殊累犯前罪与后罪都必须是特定之罪。
这是构成特殊累犯的实质条件。
②刑度条件不同。
第十五章刑罚概说一、刑罚的概念1．刑罚的概念与特征刑罚，是指刑法所规定的，由人民法院依法对犯罪人适用的，剥夺或限制其某种权益的制裁措施。
刑罚具有以下特征：（1）刑罚是用以剥夺或限制犯罪人某种合法权益的制裁措施。
我国刑法规定的刑罚包括自由刑、生命刑、财产刑和资格刑。
（2）刑罚是刑法所规定的制裁措施。
刑罚的法定性包括以下含义：①刑罚只能由国家最高立法机关在其颁布的刑法中加以规定。
②除了刑罚以外，我国刑法还规定了其他制裁措施。
（3）刑罚只能由人民法院依法行使。
（4）刑罚只能适用于犯罪人。
2．刑罚的属性（1）惩罚性①刑罚的属性首先包括与痛苦相联系的惩罚性，它是刑罚的应有之义。
②刑罚的惩罚性，主要表现为对罪犯的某种法益的剥夺或限制。
③刑罚作为一个整体无疑具有惩罚性，但具体的刑种在惩罚的性质与程度上是不尽相同的。
（2）威慑性刑罚的威慑性，是指刑罚所具有的对犯罪人或者潜在犯罪人的心理施加影响，使之迫于刑罚威力而不敢实施犯罪的特性。
这是刑罚的本质属性之一，是刑罚本质的体现。
（3）严厉性刑罚的严厉性，是指刑罚作为一类处罚措施，对于其适用对象的制裁最具痛苦性。
刑罚的严厉性，由刑罚对罪犯剥夺的内容及程度所决定的。
（4）最后性刑罚的最后性，是指刑罚作为国家控制社会、应对犯罪的最后手段，只有在其他法律不足以制止危害社会的行为时，才可以适用。
刑罚的最后性，是由刑法作为保护法或保障法所决定的。
二、刑罚目的1．刑罚目的的概念刑罚目的，是指国家制定刑罚、量处刑罚和执行刑罚所希望达到的结果。
刑罚目的是国家对刑罚运行的一种主观要求，它以观念的形式在刑罚运作前已经形成，是国家对自身需要与同犯罪作斗争的客观可能结果之间的关系的一种反映。
2．刑罚目的的内容及其实现（1）特殊预防特殊预防是指通过适用刑罚，预防犯罪人重新犯罪。
特殊预防的对象是已经实施了犯罪的人。
①特殊预防实现的途径a．通过适用刑罚，剥夺犯罪人继续犯罪的能力和条件，使其无法再度犯罪。
刑法总则第二章刑法的基本原则一、论罪刑法定原则（一）罪刑法定原则是我国法律上明文规定的原则。
我国刑法典第三条即为对罪刑法定原则的表述。
（二）我国的罪刑法定原则可以分为两个方面：一方面是积极的罪刑法定：法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；另一方面规定的是消极的罪刑法定：法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。
若仅从上述任一方面表达的话，都不能准确的表达出罪刑法定的内涵，反而会违背该原则保障人权的目的。
（三）该原则并非是单一的法条规定，而是由一系列的派生原则所构成的一个有机联系的整体，其包括以下主要派生原则：1、禁止类推。
类推是指将法律没有明文规定为犯罪并处以刑罚的案件事实比照刑法规定地最相类似的条文定罪量刑的制度。
罪刑法定原则自然要求禁止类推适用法律，即不得类推使用不利于被告人的刑法规定。
2、反对事后法。
刑法没有溯及既往的效力，被告人是否有罪，以及在有罪的情况下具体如何处罚只能依据行为当时的法律，而不能依据行为后颁布实施的法律进行评价。
3、禁止习惯法。
4、禁止不定期刑。
罪刑法定原则严格要求依照法律定罪处刑，立法者不能规定、司法者不能适用绝对不定刑和绝对不定期刑。
5、明确性原则。
关于犯罪、刑罚及其相互关系的规定应当清楚明确，而不能模糊不清。
（四）我国的罪刑法定是一般性的规定，但是刑法规定也有特殊规定：1、过失解释出共犯，生产销售伪劣产品罪当中的未遂金额15万元是扩大的解释3、生产销售假烟的利润在两万元以上的追究刑事责任4、其他危险方法危害国家安全罪为立法类推。
5、破坏交通工具罪中，扩大到用于运输的拖拉机。
（五）罪刑法定是现代刑法的基石。
自14世纪以来，该原则逐渐被世界各国所采纳，我国的97年《刑法》中明确规定了该原则，意义重大。
该原则为防止司法机关扩大追究刑事责任范围，并且为不断加强人权保障的内涵不断的做出新的贡献。
在该原则的名义下所形成的一系列派生原则，将会日益发挥重要的作用。
☆题目：中外罪刑法定原则的比较。
刑法学学习辅导（10）第十七章刑罚裁量第十八章刑罚裁量制度学习重点：一、刑罚裁量原那么的大体内容和各类刑罚裁量情节的适用规那么二、我国刑法关于累犯、自首、建功、数罪并罚缓和刑的大体规定重点、难点讲解：一、刑罚裁量情节的适用(一)法定情节的适用法定情节，在我国刑法典中有四种表现形式，即从重、从轻、减轻和免除处罚情节。
1、从重、从轻惩罚情节的适用。
刑法典第62条规定：“犯法分子具有本法规定的从重惩罚、从轻惩罚情节的，应当在法定刑的限度之内判处刑罚。
”本条规定为刑罚裁量中正确适用法定从重惩罚、从轻惩罚情节确信了基调。
它包括两层含义：其一，当一个罪在一个法条中规定了几个轻重不等的主刑刑种时，若是犯法人具有法定从重或从轻惩罚的情节，那么应付其选择适用轻重或较轻的主刑。
其二，当一个罪在一个法条中规定了长短不等的量刑幅度时，若是犯法人具有法定从重或从轻惩罚的情节，那么应付其选择适用较长或较短的刑期。
2、减轻和免去惩罚情节的适用刑法典第63条规定：“犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
”第37条又规定：“对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚”。
前述法条规定，分别包含了两层含义：其一，减轻处罚，是指在法定最低刑以下判处刑罚。
那么如何理解法定最低刑?在我们看来，法定最低刑应理解为：(1)如果一个法条对某一犯罪规定有轻重不同的几个刑种，那么其中最轻的刑种即为法定最低刑。
(2)如果一个条文中对某一犯罪只规定了从低到高的有期徒刑的量刑幅度，那么最低的量刑幅度便是法定最低刑。
其二，免除处罚，亦即免予刑事处分，是指对犯罪人作有罪判决，却不给以刑事处分。
但是，根据具体情况，对行为人可给以非刑罚处理方法的处罚。
如予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，等等。
从我国刑法典总则规定来看，免除刑事处罚的情况有如下几种：(1)在国外犯罪且已受过外国刑事处罚的。
第二十九章军人违反职责罪一、危害作战利益的犯罪1．战时违抗命令罪（1）概念战时违抗命令罪，是指军人战时故意违背并抗拒执行上级命令，对作战造成危害的行为。
（2）构成要素①客观的构成要素a．行为主体是军职人员。
b．客观方面表现为战时违背并抗拒执行命令，对作战造成危害的行为。
违抗作战命令，既可以是作为，也可以是不作为。
②主观的构成要素主观方面表现为故意，即明知是上级的作战命令而故意违抗，过失不成立本罪。
（3）认定①罪与非罪的界限违抗命令的行为只有发生在战时才能构成犯罪，否则不能构成犯罪。
在作战中因军情发生变化，在上级总的作战意图的指挥下，采取了灵活机动战术的行为，或者由于不能抗拒或者不能预见的原因而未执行命令的，不能以犯罪论处。
②本罪与阻碍执行军事职务罪的主要区别a．客观行为方式不同。
本罪既可以是作为，也可以是不作为；而后罪则只能是作为。
b．行为对象不同。
本罪的犯罪对象是上级首长的作战命令；而后罪则是针对指挥人员、值勤人员、值班人员正在执行的军事职务。
c．故意的内容不同。
本罪是战时违抗命令；而后罪则是阻碍各种军事职务的执行。
2．隐瞒、谎报军情罪（1）概念隐瞒谎报军情罪，是指军人故意隐瞒、谎报军情，对作战造成危害的行为。
（2）构成要素①主体是军人，而且通常是指对军情具有传达、汇报义务的军人。
②客观方面表现为隐瞒军情不报，或者谎报军情，因而对作战造成危害的行为。
③主观方面是故意，要求明知是军情而故意隐瞒不报，或者没有军情，故意捏造军情而谎报。
3．拒传、假传军令罪拒传、假传军令罪，是指军人故意拒传军令或假传军令，对作战造成危害的行为。
4．投降罪（1）概念投降罪，是指军人在战场上贪生怕死，自动放下武器投降敌人的行为。
（2）构成要素①投降罪的主体是军人，通常是指参战并有作战义务的军人。
②客观方面表现为贪生怕死，投降敌人；或者自动放下武器和战斗，投降敌人。
③主观方面是故意，一般具有贪生怕死的动机。
5．战时临阵脱逃罪（1）概念战时临阵脱逃罪，是指战时面临战斗任务而脱离岗位逃避参加战斗的行为。
第一章刑法概说1.1 本章要点一、刑法的概念、渊源与分类二、刑法的根据、任务与功能三、刑法的规范、体系与解释1.2 重难点详解一、刑法的概念、渊源与分类1．刑法的概念（1）刑法的概念刑法是规定犯罪和刑罚的法律。
①刑法的这一定义由犯罪、刑罚这两个核心概念以及二者之间的关系即罪刑关系所构成。
刑法，就是关于刑事惩罚的法律，即关于“刑罚”的法律；刑罚是犯罪的自然后果，与犯罪概念联系密切，还可以被称为关于“犯罪”的法律。
②刑法学是以刑法为研究对象的、由诸多相互联系和相互区别的概念所构成的知识体系。
刑法学总论由绪论、犯罪论、刑罚论组成；刑法分则主要是规定各种具体犯罪的名称（罪名）、概念与特殊构成要件（罪状）及其具体刑罚（法定刑）。
③刑法的基本概念并不限于犯罪与刑罚，刑法定义中的基本概念是可以适当增加和改变的。
例如，犯罪与刑罚这两个最基本实体概念之间，还有另外一个重要性仅次于犯罪与刑罚的概念——刑事责任。
因此，刑法又可以定义为规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律规范的总称。
（2）刑法的基本特征①独立性a．我国《刑法》第1条规定，“根据宪法”，制定刑法。
刑法是宪法之下的基本法，是一个相对独立的法律部门。
b．刑法的意义在于保护而不是调整社会关系。
一般来说，刑法总是站在民法、商法、行政法等其他部门法的背后，作为整个法律规则体系规范有效性的最后保障而存在。
②严厉性刑法主要以最具痛苦性的制裁手段——刑罚去惩罚犯罪、保护社会。
刑事制裁体系是最为严厉的，刑罚不仅可以剥夺犯罪人的特定财产、权利，还可以剥夺犯罪人的人身自由，还能够剥夺犯罪人的生命。
刑罚是最为严厉的惩罚方法。
③广泛性刑法所保护的社会关系则具有广泛性，涉及各种各样的社会关系以及社会关系的许多方面。
刑法保护的对象范围似乎涵括所有法律部门的调整对象。
④最后性刑法的最后性主要体现为两点：a．刑法作为整个法律规范体系有效性的最后保障而存在，其他法律部门作为一个法律规范体系最终依靠刑法维持其规范效力，刑法是法律体系中的保护法、保障法；b．只有当民事法律、行政法律等法律部门不足以制止某种危害社会的行为从而保护某种重要利益时，立法者才考虑动用刑法，司法者才考虑适用刑法。
第十七章刑罚裁量一、概念题1．量刑（人大2011年研）答：量刑，是指人民法院对被指控犯罪的被告人依照刑法规定裁量和决定刑罚的一种刑事审判活动。
刑罚裁量是人民法院刑事审判活动中必不可少的重要环节。
人民法院的刑罚裁量活动虽然最后表现为某种已经确定的结果，但是事实上刑罚裁量活动是一个综合裁量的过程，这个过程包括以下内容：①对已经构成犯罪的被告人是否需要判处刑罚的确认。
②对犯罪人应当适用的刑种和刑度的确认。
③对犯罪人适用刑罚方式与制度的确认。
2．从轻处罚与减轻处罚。
（武大2009年研）答：（1）从轻处罚，是指在法定刑以内判处较轻的刑种和较短的刑期。
我国刑法关于法定刑的规定分为两种情况：①一罪的法定刑只有一个量刑幅度。
②一罪的法定刑有几个量刑幅度。
在一罪的法定刑只有一个量刑幅度的情况下，从轻处罚就是在该幅度内，选择较轻的刑种或者较短的刑期。
在一罪的法定刑有几个量刑幅度的情况下，从轻处罚是指在与具体犯罪情况相对应的量刑幅度内，选择较轻的刑种或较短的刑期。
（2）减轻处罚，是指在法定刑以下判处刑罚。
这里所说的在法定刑以下判处刑罚，应是指判处低于所犯之罪的法定最低刑的刑罚。
在一罪的法定刑只有一个量刑幅度的情况下，减轻处罚就是判处低于该幅度最低刑的刑罚。
在一罪的法定刑有几个量刑幅度的情况下，减轻处罚是指应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
减轻处罚的裁量方式有两种：①由审判人员直接裁量，这是在犯罪人具有刑法所规定的减轻处罚情节的情况下适用的。
②审判人员不能直接裁量，而是必须经最高人民法院核准，这是在犯罪人不具有刑法规定的减轻处罚情节，但具有特殊情况需要减轻的情况下适用的。
3．法定的量刑情节答：法定的量刑情节，简称法定情节，是指刑法明文规定的、量刑时必须要考虑的各种事实情况。
它包括刑法总则规定的一般性的量刑情节和刑法分则规定的对具体犯罪适用的量刑情节。
二、简答题1．简述刑罚裁量的酌定情节及其适用。
（中央党校2004年研）相关试题：（1）酌定量刑情节。
第十九章刑罚消灭一、刑罚消灭概述1．刑罚消灭的概念刑罚消灭，是指由于法定的或者事实的原因，致使国家对犯罪人的刑罚权归于消灭。
刑罚消灭具有以下特征：（1）刑罚消灭以行为人的行为构成犯罪为前提行为人的行为不构成犯罪就不会有刑罚，也就不会有刑罚消灭。
（2）刑罚消灭是刑罚权的消灭刑罚权的消灭，通常是指刑罚权在运作过程中求刑权、量刑权、行刑权的消灭。
（3）刑罚消灭必须基于特定的事由刑罚消灭事由有的是由法律明文规定的，称为法定事由或法定原因。
有的是客观上发生的使刑罚权自然不复存在的事实。
2．刑罚消灭的事由的分类（1）求刑权消灭事由①犯罪人死亡。
在起诉前犯罪人死亡的，起诉对象不复存在，求刑权自然归于消灭。
②超过追诉时效。
犯罪发生以后，司法机关在法律规定的法定期限内未行使追诉权，追诉时效期满后，求刑权归于消失。
③自诉权放弃。
在自诉刑事案件中，自诉人放弃告诉权利，即使未超过追诉时效，求刑权也归于消灭。
④法律的修改。
如果某种行为依照行为时的法律构成犯罪，但在起诉前依照新修订的法律，该行为不再作为犯罪处理，即使未超过追诉时效，求刑权也归于消灭。
⑤赦免。
犯罪人在被追诉前被赦免的，求刑权归于消灭。
（2）量刑权消灭事由①犯罪人死亡。
②撤诉。
③赦免。
（3）行刑权消灭事由①犯罪人死亡。
②刑罚执行完毕。
刑罚执行完毕，行刑权归于消灭。
③缓刑考验期满。
被宣告缓刑的人，在缓刑考验期内未出现撤销缓刑的法定事由，缓刑考验期满后，原判刑罚不再执行，行刑权归于消灭。
④超过行刑时效。
⑤赦免。
二、刑罚消灭的制度1．追诉时效刑法中的时效，是指经过一定的期限，对刑事犯罪不得追诉或者对所判刑罚不得执行的一项法律制度。
时效分为追诉时效和行刑时效两种。
追诉时效，是指依法追究犯罪分子刑事责任的有效期限。
超过法定追诉期限的，不得再追究犯罪分子的刑事责任；如果已经追究了刑事责任，该案件应当予以撤销。
（1）追诉时效的意义①符合我国刑罚预防犯罪的目的。
②有利于司法机关集中力量打击现行犯罪活动。
第二十一章危害公共安全罪一、以危险方法危害公共安全的犯罪1．放火罪（1）概念放火罪是指故意放火焚烧公私财物，危害公共安全的行为。
①放火罪的犯罪客体是公共安全，即不特定的、众多人的生命、健康以及重大公私财产的安全。
②不特定是指犯罪行为不是针对某一个、某几个特定的人或者特定具体的一般财产，而是具有广泛性的众多人的生命、健康或者重大公私财产的安全。
“不特定”是一种客观判断，不以行为人主观上有无确定的侵犯对象为转移。
（2）构成要素①客观的构成要素a．行为对象是不特定多数人或者公私财物。
b．客观方面表现为，行为人实施了危害公共安全的放火焚烧公私财物（在有些情况下也包括焚烧人）的行为。
②主观构成要素犯罪主观方面是故意，包括直接故意和间接故意，即行为人明知自己的放火行为会产生危害公共安全的结果，并且希望或放任这种结果发生。
犯罪动机如何，不影响犯罪成立，只可以作为量刑时考虑的一个情节。
（3）认定①一罪与数罪的界限放火罪侵害对象的广泛性和不特定性，使一个放火行为常常造成多个危害结果，属于想象竞合犯，以放火罪定罪处罚。
②既遂与未遂的界限其既遂与未遂的区别不在于行为人是否达到了预期的犯罪目的，而在于行为是否具备了刑法所要求的全部构成要件。
只要行为人着手实施了放火行为，已将目的物点燃，有造成严重后果的危险性，即使由于行为人意志以外的原因尚未造成严重后果，也应属于放火罪既遂；如果放火行为尚未实行完毕，因某种客观原因被及时阻止或未能燃烧，应以放火罪未遂论处。
我国理论通说是“独立燃烧说”，即目的物被点燃后，能够脱离引燃媒介独立燃烧的，即使没有造成实际的危害结果，也视为放火罪既遂；反之为未遂。
③放火罪与失火罪的界限区别的关键是行为人主观上对可能发生火灾后果的心理态度。
如果行为人明知自己的行为会引起火灾，而希望或放任其发生，应定放火罪；反之，应当预见却没有预见到可能发生火灾，或者已经预见到可能发生而轻信能够避免以致引起火灾，就应当定失火罪。
第十四章刑事责任一、刑事责任的概念1．刑事责任的定义（1）责任的含义在刑法学领域，“责任”一词有两种基本含义：①指实施犯罪行为的人应受惩罚、制裁的法律地位或可能性，是犯罪所引起的一种法律后果。
②指主观归责的可能性，是成立犯罪的一个基本条件。
（2）理论学说①“责任说”主张刑事责任是指行为人应当承担的刑事法律所规定的责任。
②“刑罚说”主张刑事责任就是国家依据刑事法律对行为人判处刑罚。
③“后果说”主张刑事责任是行为人应当承担的法律后果。
④“义务说”主张刑事责任是行为人因犯罪行为而必须承担的刑事法律义务。
⑤“否定性评价和谴责说”主张刑事责任就是国家对犯罪行为和行为人的否定性评价和谴责。
我国刑法理论界上述不同的刑事责任定义并无根本性的差异，相对而言，否定性评价和谴责说更为妥当，故采此说。
（3）刑事责任的概念刑事责任，是指犯罪人和单位因其实施犯罪行为而应当承担的由代表国家的司法机关依照刑事法律对其犯罪行为所作的否定性评价以及对其本人的谴责。
2．刑事责任的特点（1）刑事责任是一种最严厉的法律责任刑事责任的严厉性主要体现在它的实现形式上。
刑罚作为实现刑事责任的基本方法，是所有的强制措施中最严厉的一种强制措施，它不仅可以剥夺犯罪人的财产权和政治权，而且还可以限制或剥夺犯罪之自然人的人身自由，甚至于剥夺其生命。
（2）刑事责任是一种严格的法定责任一个人或者单位对什么行为承担刑事责任以及具体怎样承担，必须由刑事法律加以明确规定，并由公安机关、检察机关等司法机关遵循法定的刑事诉讼程序予以追究，由人民法院依法作出裁决。
（3）刑事责任是以行为人和单位接受国家否定性评价和谴责为内容的法律责任刑事责任具有极强的伦理谴责性。
行为人在应该而且能够选择符合法律要求的行为时却自主地选择了违反刑法规范的犯罪行为，因而必须接受国家的否定性评价和谴责。
（4）刑事责任是因犯罪行为的存在而产生的法律责任犯罪是产生刑事责任的事实根据，刑事责任是犯罪的必然后果。
第十七章 刑罚裁量制度一、概念题1．累犯（青岛大学2015年研；中财2015年研；西南科技大学2014年研；中南财大2009年研；南开大学2004年研）答：累犯，是指因犯罪而受过一定的刑罚处罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内又犯一定之罪的犯罪人。
我国刑法规定的累犯，可分为一般累犯、特别累犯两类。
其中，一般累犯，也称普通累犯，是指因犯罪受过一定的刑罚处罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内又犯一定之罪的。
特别累犯，是指曾犯一定之罪，刑罚执行完毕或者赦免以后，又再犯一定之罪的。
即除两次以上犯某种特定罪者外，犯其他罪不构成特别累犯。
2．一般累犯与特殊累犯（武大2010年研）相关试题：（1）特殊累犯（北京航空航天大学2013年研）（2）一般累犯（武大2013年研；中山大学2009年研）（3）特别累犯（人大2006年研；西北政法2006年研；武大2005年研）（4）普通累犯与特别累犯（武大2004年研）答：一般累犯，又称普通累犯，是指因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。
特殊累犯，又称特别累犯，是指因犯特定之罪而受过刑罚处罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，又犯该特定之罪的犯罪分子。
两者的区别包括：①实质条件不同。
前罪与后罪都必须是故意犯罪。
这是构成一般累犯的主观条件。
特殊累犯前罪与后罪都必须是特定之罪。
这是构成特殊累犯的实质条件。
②刑度条件不同。
前罪被判处有期徒刑以上刑罚，后罪应当判处有期徒刑以上刑罚。
这是构成一般累犯的刑度条件。
特殊累犯前罪被判处的刑罚和后罪应当判处的刑罚的种类及其轻重不受限制。
③时间条件不同。
后罪发生的时间，必须在前罪所判处的刑罚执行完毕或者赦免后的5年之内。
这是构成一般累犯的时间条件。
构成特殊累犯不受前后两罪相距时间长短的限制。
3．自首（南师大2008年研；人大2006年研；中山大学2004年研）答：自首，是指犯罪人在犯罪以后自动投案，如实供述自已罪行，或者被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。
第十七章刑罚裁量
一、刑罚裁量概述
1．刑罚裁量的概念
刑罚裁量，简称量刑，是指人民法院在确认被告人的行为构成犯罪的基础上，依法决定对犯罪人如何适用刑罚的审判活动。
刑罚裁量具有以下特征：
（1）量刑的主体是人民法院
量刑权是国家刑罚权的重要内容之一，从属于刑事审判权。
刑事审判权专属人民法院行使，只有人民法院才可以依法行使量刑的权力。
（2）量刑是人民法院刑事审判活动的一个基本环节
量刑则是在定罪的基础上，解决对犯罪人应否判处刑罚，判处何种刑罚以及刑期长短等问题，是人民法院刑事审判活动的一个基本环节。
（3）量刑是实现刑罚目的的重要途径
刑罚的目的是预防犯罪，但这一目的能否实现在很大程度上取决于量刑质量的好坏。
2．刑罚裁量的内容
（1）决定是否判处刑罚
根据有罪必罚的原则，犯罪人被判定有罪一般都要判处相应的刑罚。
但我国刑法还规定有免除处罚制度。
（2）决定判处何种刑罚和多重的刑罚
审判机关应当针对每个犯罪人的不同情况判处相应不同的刑罚。
我国刑法规定了较为完善的刑罚体系，对不同的犯罪规定了轻重和幅度不同的法定刑，对不同的犯罪情节规定了不
同的处罚原则。
（3）决定刑罚实现的方式
3．刑罚裁量的原则
（1）量刑应当以犯罪事实为根据
犯罪事实是量刑的客观根据，没有犯罪事实，量刑就失去了赖以存在的基础。
①认真查清犯罪事实。
犯罪事实有广义和狭义之分。
这里所说的犯罪事实仅指其中“犯罪的事实”，是犯罪构成的基本事实，即行为造成了什么样的危害结果，危害行为与危害结果之间是否存在因果关系，行为人是否具备刑事责任能力，主观上是否存在故意或过失等。
②准确认定犯罪性质。
“犯罪性质”，是指行为人构成何种犯罪，应定什么罪名。
③全面掌握犯罪情节和犯罪人情节。
a．影响犯罪性质的情节，是构成犯罪的必备因素，是定罪情节。
b．犯罪构成基本事实以外的其他情节，这些情节影响刑罚的轻重，是量刑情节。
④正确评价行为对于社会的危害程度。
行为对于社会的危害程度，是指行为给国家、社会和公民个人造成了多大的危害。
（2）量刑应当以刑事法律为准绳
量刑以刑法规定为准绳的具体内容如下：
①依照刑法典总则规定的有关原则和制度量刑。
②依照刑法典分则的规定量刑。
二、刑罚裁量的情节
1．刑罚裁量情节的概念
（1）刑罚裁量情节的概念
量刑情节，即刑罚裁量的情节，是指犯罪构成基本事实以外的，人民法院对犯罪分子裁量刑罚时予以考虑的，据以决定刑罚轻重或者免除刑罚处罚的各种事实情况。
（2）量刑情节的特征
①量刑情节是犯罪构成基本事实以外的其他情节。
②量刑情节不仅包括部分案中情节，还包括案外情节。
定罪情节只限于案中情节，而量刑情节的外延比定罪情节的外延广泛，不仅包括部分案中情节，还包括案外情节。
③量刑情节是能够影响刑罚轻重的各种事实情况。
2．法定量刑情节
法定量刑情节，简称法定情节，是指刑法明文规定，在量刑时必须予以考虑的情节。
它既包括刑法典总则规定的对各种犯罪共同适用的情节，也包括刑法典分则、单行刑法规定的对特定具体犯罪适用的情节。
（1）刑法典总则规定的法定量刑情节
（2）分则中的法定量刑情节
刑法典分则中规定的法定量刑情节，大多数是从重处罚情节，只有少数几个法条规定的是其他类型的量刑情节。
3．酌定量刑情节
酌定情节，是指刑法未作明文规定，仅是根据刑事立法精神和有关刑事政策，由人民法
院在审判经验中总结出来的，在刑罚裁量时应当灵活掌握酌情适用的情节，包括从重情节和从轻情节两种类型。
常见的酌定量刑情节包括以下几个方面：
（1）犯罪动机
犯罪动机不同于犯罪故意与犯罪过失，但在特定情况下会有善恶之分，不同的动机反映出行为人主观恶性程度上的差异。
（2）犯罪手段
除个别情形外，犯罪手段一般不是犯罪成立的要件，不影响定罪，但有时会对量刑产生影响。
（3）犯罪对象
在刑法没有将犯罪对象作为犯罪构成要件的情况下，犯罪对象会对量刑产生影响。
（4）危害结果
当危害结果不是作为犯罪构成要件的内容时，危害结果的轻重对说明社会危害性的大小仍然起重要作用，是量刑时予以考虑的重要情节。
（5）犯罪的时间、地点
同样的犯罪行为，发生在不同的时间、地点，其社会危害性程度会有所差异，因而影响量刑。
（6）犯罪后的表现
（7）犯罪之前的表现
与犯罪行为有密切关系的一贯表现，都是量刑时应当予以考虑的因素。
4．量刑情节的适用
（1）应当型情节、可以型情节与酌定情节的适用
①应当型情节，是指刑法明文规定的，审判人员在量刑时必须予以考虑并适用的情节。
②可以型情节，亦称授权性情节，是指刑法明文规定的，审判人员在量刑时应予考虑并有权决定是否适用的情节，是对量刑的结果产生或然性影响的情节。
③酌定情节，是指刑法没有明文规定，由审判人员根据具体情况，酌情处理的情节，选择的余地更大。
（2）从宽情节与从严情节的适用
①从严情节，是指对犯罪人的量刑结果具有从严作用或者会使犯罪人受到从严处罚的情节。
从严情节，在刑法中仅指从重处罚的情节。
②从宽情节，是指对犯罪人的量刑结果具有从宽作用或会使犯罪人受到从宽处罚的情节。
它包括从轻处罚、减轻处罚和免除处罚三种情节。
a．从重、从轻处罚
从重、从轻处罚，是指在法定刑的限度内判处刑罚，可以包括最高刑和最低刑本身在内，但不能超出最高刑或最低刑的限度判处刑罚。
从重处罚，是指判处较重的刑罚，即在刑法规定的几个刑种中选择一个较重的刑种，或者在刑法规定的某一刑罚幅度内判处较长的刑期。
b．减轻处罚
减轻处罚，是指判处低于法定最低刑的刑罚。
减轻处罚有两种情况：
第一，法定减轻处罚。
即犯罪人具有法律规定的减轻处罚情节的减轻处罚。
第二，酌定减轻处罚。
法官无权酌情适用减轻处罚。
只有在极特殊的情况下，经最高人民法院核准才可以适用，称为“破格减轻”。
c．免除处罚
免除处罚是指对犯罪分子作有罪宣判，但免除其刑罚处罚。
（3）单功能情节与多功能情节的适用
单功能情节，是指对量刑的影响仅有一种可能性的情节。
多功能情节，是指对量刑的影响具有两种以上可能性的情节。
（4）多种量刑情节竞合的适用
量刑情节的竞合,是指同一个犯罪案件，往往同时存在两个以上的量刑情节。
量刑情节竞合有同向竞合与逆向竞合之分。
①同向竞合是指同时具有两个以上的从宽情节或同时具有两个以上的从严情节。
逆向竞合是指从宽情节与从严情节并存。
②同向竞合适用的原则
在一定限度内予以更大程度地从宽或更大程度地从严，但不是将多个性质相同的量刑情节简单相加，两个以上从轻情节不能升格为减轻情节。
③逆向竞合的原则
在分别确定各个量刑情节对量刑所起作用大小的基础上，综合分析掌握，不能简单地将多个性质相反的量刑情节相互抵消。
三、刑罚裁量的制度
1．累犯
累犯，是指因犯罪受过一定刑罚处罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内又犯一定之罪的犯罪分子。
我国刑法规定的累犯，分为一般累犯和特殊累犯两种。
（1）一般累犯
一般累犯，是指因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在5。
