论条约的保留

国际法之条约保留条约保留（一）概念与范围条约的保留是一国在签署、批准、接受、赞同或加入一个条约时所作的单方面声明，无论措词或名称如何，目的在于排除或更改条约中某些规定对该国适用时的法律效果。

（二）保留的特点：1、保留是单方面的声明活动，并不必然产生提出保留的缔约方所期望的法律效果。

一国可以对他国的保留提出反对，而对其他国家的保留不表态甚至表示接受。

相关案例：曾有14个国家一致对1946年《联合国特权与豁免公约》第8条有关强制解决争端的规定提出保留，英国对这14个国家的保留都提出反对，而黎巴嫩则只是对前苏联的保留提出了反对。

2、保留必须是一项书面声明。

3、保留须在一国表示同意承受条约拘束时提出保留不是随时可做出的，否则条约会处于不确定的状态。

公约规定，如果条约需要批准，则在签署时提出的保留需在批准时予以正式确认。

但有的条约本身就允许保留在任何时候提出，如1931年《统一支票法公约》。

4、保留通常是针对多边条约提出的5、保留的意义在于排除或更改条约适用的某些效果。

对一些义务性条款的保留，其实就是选择不承担相关的责任。

（一）不得保留的情形：1、条约规定禁止保留；2、条约准许特定的保留，而有关保留不在条约准许的保留范围之内；3、保留与条约的目的和宗旨不符。

相关案例：人权事务委员会意见：人权事务委员会1994年一般性评论第24号对《公民权利和政治权利国际公约》及其任择议定书的保留问题所表示的意见指出，对属于强行规范或习惯国际法的保留，对侵犯人权的行为提供救济保障的保留，或逃避委员会监督作用的保留，都不符合约的目的和宗旨。

与此相关的重点案例：这个条款是涉及结社权的，因为中国有一个《工会法》，中国认为《经济、社会、文化权利国际公约》第八条第一款的内容与《工会法》的规定有不一致的地方，所以做出保留，但是挪威、瑞典和荷兰这三个国家明确提出反对中国的这项保留。

它们在提出反对的同时还表示，这项保留与本公约的目的和宗旨是不一致的。

第九章 条约法（知识点）1.条约成立的实质要件（1）具备缔约能力和缔约权（2）自由同意（非自由同意的情形——错误、诈欺和贿络、强迫） （3）符合强行法2.条约缔结程序和方式（1）约文的议定（全权证书）；（2）认证（草签、暂签、正式签署、通过——多边公约的认证）；（3）一国表示同意受条约拘束的方式（签署、批准、加入、接受和赞同）3．条约的保留条约规定禁止保留；（1）不得提出保留的情形 保留不在条约准许的保留范围内；保留与条约的目的和宗旨不符。

4．条约的批准：签署后是否必须批准？如何批准？5．条约的效力（1）条约对当事国的效力——条约必须遵守（时间效力、空间效力） （2）条约对第三国的效力如果一个条约有意为第三国创设义务，必须经第三国以书面形式明示接受。

当一个条约有意为第三国创设一项权利时，原则上仍应得到第三国的同意。

但如果第三国没有相反的表示，应推断其同意接受这项权利。

（3）条约冲突时的效力——宪章 依据条约本身的规定当事国完全相同：后约取代先约 条约允许的保留——无须其他缔约国接受自然生效数目和宗旨表明须全体接受——全体接受方有效条约为国际组织章程——该组织有权机构接受即有效 其他情形——条约国自行决定是否接受（2）保留的接受和效力条约无规定当事国不完全相同：个案处理先约甲、乙、丙乙、丙、丁后约条约的保留在各当事国之间因接受与否而效力不同 保留国保留所涉规定不适用于两国之间接受保留国按保留范围改变相应条约条款反对保留国（不反对条约生效）适用条约规定6．条约的解释规则一般规则：通常含义+上下文；目的宗旨解释；善意解释 条约解释规则 辅助规则：补充资料（参考条约草案、谈判会议记录等）两种以上文字文本的解释：以作准文本解释7. 条约终止和停止实施 重大违约：双边条约当事方之一重大违约时，它方有权终止该约，或全部或部分停止其施行；多边条约当事国一方有重大违约时，其他当事方有权以一致同意，在这些当事方与违约方的关系上，或在全体条约当事方之间，全部或部分停止施行或终止该约。

第一章条约的保留一、定义：保留是指一国在签署、批准、接受、核准或加入条约时所做的单方面声明，不论其措辞或名称如何，该国意图借此排除或更改条约中某些规定对该国适用时的法律效果二、保留的构成要素：（一）保留的对象为多边条约（二）必须是一项单方面的生命（三）在缔约方同意承受条约约束时提出（四）符合保留的目的三、保留的目的（一）保留的排除效果：体现在某个或某些条款对提出保留的缔约方不发生法律效力（二）保留的更改效果：体现在某个条款的某些方面而不是整个条款对提出保留的缔约方不发生法律效力四、保留与解释性声明第二节保留的效力一、保留规则的发展：（一）传统规则——全体一致原则：一向保留必须得到其他所有缔约方的同意才能有效1、国际联盟成立之前2、国际联盟时期3、联合国时期（二）泛美联盟的实践——反向一致原则：一项保留只要不是被条约所有的缔约国反对，那么该保留就是有效的二、现代保留制度的确立1951年国际法关于《防止及惩治灭绝种族罪公约》保留问题的咨询意见——即反对保留必须经全体同意才能做出，也反对可以无限制地任意保留。

衡量保留有效性的关键标准是保留是否与条约的目的与宗旨相符合三、现代保留制度的内容（一）推定允许保留（二）保留的提出：1969公约规定，出三种情况之一外，一国可以在表示同意承受条约约束时提出保留，这三种情况是1、该项保留为该条约所禁止2、该条约规定只允许做出一些特定的保留，而该项保留不在其内3、在不属于上述两种情况的场合，该项保留与该条约的目的和宗旨不相符合（三）保留的接受与反对1、凡条约明文准许之保留，无需其他缔约方事后予以接受2、如果从谈判方的有限数目以及条约的目的和宗旨可见，该条约在全体当事方之间全部适用的是每一当事方同意承受条约约束的必要条件时，则保留须经全体当事方接受3、如果条约是国际组织的长成，除条约另有规定外，必须经过该组织主管机关接受4、凡不属于以上情形，除非条约本身另有不同规定，那么（1）如果保留经另一缔约方接受，就另一缔约方面而言，保留方既成为条约之当事方，但须以条约已经在他们之间生效为前提条件（2）一缔约方表示同意承受该条约约束而富有保留的行为，至少有另一个缔约方接受该保留则有效（四）保留以及反对保留的法律效果1、如果一项保留已经有效成立，在保留国与接受保留的另一个当事国之间，该保留的范围修改保留所涉及的条约规定2、在没有提出保留的其他当事国相互之间，则不修改条约的任何规定3、如果反对保留的国家并未反对条约在该国与保留国之间生效，则在该两国之间仅不实用保留所涉及的条约规定。

（三）条约的保留问题条约的保留也是与条约的缔结程序有关的一项重要制度。

《维也纳条约法公约》第2条规定，条约的保留是指一国在签署、批准、接受、核准或加入条约时所作的单方声明，其目的在于排除或改变该条约的根据以上的定义可以看出，一国对条约提出保留的目的是为了免除该国的某项条约义务或变更某项条约义务。

保留主要发生于多边条约，双边条约一般不发生保留问题。

因为双边条约的任何一方提出保留，则表明双方对条约内容尚未达成协议。

在这种情况下，双方可以重开谈判，以达成协议。

多边条约则不同，由于这类条约涉及国家多，各国利益往往又相互矛盾，要使所有缔约国对条约全部条款都完全同意，有时不易做到或经常做不到。

在这种情况下，为了保证条约的广泛适用性，不至于因为一些个别的分歧而将某些国家排除在条约范国家对条约提出保留的权利是基于国家主权原则。

一般地说，只要有关条约没有明文禁止保留或所提保留必须在条约签署时提出，或在批准或核准等其他任何表示接受条约约束行为时提出。

如果一国在签署须经批准、接受的条约时提出保留，该项保留还须在批准、接受时正式确认。

缔约国在签署时未提出实践中，各国在缔结条约时提出保留是很普遍的。

有的国家对于某项条约还可能既在签字时保留，又在批准时保留。

如1976 年英国在批准《公民权利与政治权利国际公约》时，又在1968 年签署时提出保留的基础上增加了一些新的保留内容。

主要针对该公约第12 条有关迁徙自由的规定，英国认为只适用于英国领土，并保留有继续适用其移民法的权利。

保留制度的运用增加了条约适用范围的普遍性，但从另一个角度而言，如果对于某项条约提出的保留太多，又可能损害其内容的完整性，从而出现在同一个条约范围内，缔约国间的权利与义务也很不一致的情况。

针对这一问题，国际上现趋于采取一种“协商一致”或“一揽子交易”的缔约方式。

在这种缔约过程中，将所有协议内容作为一个整体来审议，特别是在一些意见分歧和利益冲突的问题上，缔约各方尽量在相互妥协的基础上进行综合平衡，最后形成的公约内容不允许保留。

浅析我国的条约保留实践作者：李洋洋来源：《青年生活》2019年第21期摘要：条约保留作为国际法中的重要实践，往往需要一个国家在签署、批准或加入多边条约时，针对某些规定作出单方的声明来排除、改变其对本国的效力，以实现规定保留的法律效果。

中国缔结条约的数量随着改革开放不断上升，形成了广泛的实践成果。

在条约保留方面我国遵循了国际规则，充分借鉴了不同的学说理论，在相关程序和保留事项上形成了自己的特色。

参加多边条约一经赞同不再提出保留，而是集中在签署和批准时提出。

但是由于缺乏系统立法和深入研究，也存在许多问题。

针对这些问题，需要我们提出相应的解决措施，才能真正做到兼收并蓄，博采众长。

关键词：条约保留;国际法;多边条约条约保留对于主权国家维护自身利益，融入世界发展起到了重要作用。

中国在走向世界的过程中，也具有了广泛应用，形成了自己的特色，但是也存在缺乏立法，规则含混，保留方式单一的问题，如何解决，需要我们思考。

一、条约保留概述从概念来看，条约保留，是指一国在签署、批准或加入多边条约时，而作出单方声明以排除或改变该约某项条款对本国的法律效力。

这种声明并没有特定形式限制，也没有方式限制，可以是对条款的否定和修正，也可以是特定解释。

只要一经做出，便产生其法律效果。

进行条约保留，往往需要缔约国出于国内法律的规定和国内实际情况充分考虑，需要谨慎思考，同时也要避免条约保留的滥用。

曾几何时，联合国国际法委员会不仅将条约保留问题列入其议程，还任命了专题报告员，筹备相关议题。

在现代条约保留制度中，明确地指出保留的生效规则，现有的保留接受和保留拒绝规则也深入人心。

对于保留的有效接受，不仅要求接受国为缔约国，也要求有效的同意，这种同意可以来源于条约的明示允许，也可以是规定的当事国或国际组织主管机关接受。

在这个过程中，不少国家坚持反对不应当有时限和条款约束。

而保留的反对则是在《实践指南》和国际法委员会的指示下形成的规则，除了缔约国的要求，还有不得表示接受保留的行为，也要求简明阐述原因，做出明示行为。

国际公法讲义杨帆国际公法—讲义国际公法讲义——杨帆《维也纳条约法公约》的主要内容：1、条约的构成要件：国际法主体缔结、自由同意、不违反国际强行法2、条约的保留：仅针对多边公约不得保留的情形：条约不允许保留、保留不在条约允许的保留范围内、保留违反条约宗旨3、条约冲突的解决：条约允许的保留——无须接受自然生效数目和宗旨表明须全体接受——全体接受方有效条约为国际组织章程——该组织有权机构接受即有效其他情形——条约国自行决定是否接受保留因接受与否效力不同保留的接受和效力保留国接受保留国按保留范围改变相应条约条款反对保留国（不反对条约生效）保留所涉规定在两国之间视为不存在适用条约规定包括国际条约一般法律原则(从司法判例、学说和国际组织决议中抽象) 国际法和国内法的关系：中国实践国际法的基本原则：特点、内容国际习惯一、国际法渊源缔约权（国内法）排除错误、诈欺、贿赂、强迫4、条约对第三国的效力5、条约的解释★条约在中国的适用1、国家主权豁免：行为和财产不受他国法院管辖2、国际法上的继承：包括国家继承（最主要）、政府继承和国际组织继承国家继承条约继承：约定无约定与领土有关：继承与被继承国家的国际法主体人格有关的：不继承非条约继承财产继承不动产：随领土一并继承档案继承：协议无协议，领土实际生存原则条约无有效规定当事国完全相同：后约取代先约当事国不完全相同：个案处理先约甲、乙、丙乙、丙、丁后约乙丙之间：后约甲乙、甲丙之间：先约，乙丁、乙丙之间：后约甲丁之间：没有条约关系条约本身规定（如《联合国宪章》）二、国际法律责任国家：四要素、基本权利、管辖权和国家主权豁免、国家承认和继承政府间国际组织：法律人格、成员、联合国的组织机构国际法律责任设定义务——书面、明示接受才有效设定权利——不反对即有效权利义务取消——须经第三国同意一般规则：上下文和通常含义、目的和宗旨、善意解释两种以上文字文本的解释：以作准文本解释，有分歧适用上述规则例外：主权豁免的放弃（自愿、特定、明确）——管辖豁免放弃不意味着执行豁免的放弃限制豁免主义理论的产生（多数国家认同）：主张国家的商业行为没有豁免权传统的主权绝对豁免作为习惯国际法仍然具有普遍拘束力动产：领土实际生存原则直接适用并优先适用：民商事领域其他条约如何适用尚无定论须经国内法转化才能适用：如WTO诸协议3、国际法上的承认制度（1）承认对象：新国家、新政府和其他事态（2）承认方式：明示、默示（建立外交关系、建立领事关系、缔结政治性条约、投票支持加入仅对国家开放的政府间国际组织）（3）承认的效果：影响双方权利义务的一系列变化；具有追溯力；拒绝承认不影响对方作为国际法主体的资格4、联合国的组织机构大会（非立法机构，平权加多数同意）大国一致原则：对于非程序事项或称实质性事项的决议表决，任何一个常任理事国都享有否决权。

国际公法作业3一、不定项选择题1.ABCD2.ABC3.ABCD4.AB5.C二、填空题1.约文的议定认证表示同意接受条约拘束交换或交存批准书2.最高机关执行机关行政机关3.大会安全理事会经济及社会理事会托管理事会国际法院和秘书处4.政治方法法律方法5.诉讼管辖权咨询管辖权三、名词解释1.条约的保留：一国于签署、批准、接受、赞同或加入条约时所作的单方面声明，不论措辞或名称如何，其目的在于摒除或更改条约中若干规定对该国适用时之法律效果。

2.联合国专门机构：是根据政府间缔结的协定或联合国的决定建立的在经济、社会、文化、教育、卫生及其他有关领域负有广泛国际责任，并根据与联合国经社理事会缔结的协定，与联合国发生联系的专门性国际组织。

3.斡旋：指由第三方为争端当事国提供有利于它们接触和谈判的便利条件，转达各方的信息和意见，从而促使当事国开始谈判或重开业已停止的谈判。

4.和解：是比调查更进一步解决争端的方法采取这种方法时，当事国将争端提交一个由若干成员组成的委员会，委员会在调查的基础上提出报告、阐明事实并提出解决争端的建议，以设法使争端当事国达成协议。

四、简答题1.简述条约的修订答：条约的修订：指条约的当事国于条约有效期间改变条约的某些规定的行为。

多边条约的修订表述为两种情况：（1）条约的修正（2）条约的修改1.简述安理会的表决程序答：安理会的每个理事国均有一个投票权，程序问题由15个理事国中9个理事国的可决票决定。

非程序性的实质问题，以9个理事国的可决票包括全体常任理事国的同意票决定，即任何一个常任理事国的反对票都可否决提案，但是常任理事国不参加投票或者弃权，不构成否决。

2.简述惩治战争犯罪的原则答：（1）追究犯罪者的个人刑事责任原则（2）官方身份不免除个人责任原则（3）政府或上级命令不免除责任原则（4）上级责任原则（5）不适用法定时效的原则一、论述题1.试述联合国的宗旨和原则答：一、宗旨1.维持国际和平与安全2.发展各国间的友好关系3.促成国际合作4.构成一个协调各国行动的中心以达成上述共同目的二、原则1.联合国系基于各会员国主权平等的原则2.各会员国应一秉善意履行其依宪章所担负的义务3.各会员国应以和平方法解决国际争端4.各会员国在其国际关系上不得使用武力或以武力威胁或以与联合国宗旨不符的任何其他方法侵害任何会员国或国家的领土完整或政治独立5.各会员国对于《联合国宪章》规定采取的行动，应尽力予以协助6.联合国在维持国际和平及安全的必要范围内，应保证非会员国遵行上述原则7.宪章中的任何规定都不得视为授权联合国干涉本质上属于任何国家国内管辖的事项2.试述国际法院的职权答：一、诉讼管辖权1.各当事国提交的一切案件2.《联合国宪章》或其他现行条约及协定中所规定的一切事件3.根据《国际法院规约》第36条第2款提交的案件二、咨询管辖权《联合国宪章》第96条规定：大会或安全理事会对于任何法律问题得请国际法院发表咨询意见，联合国其他机关及各种专门机关对于其工作范围内之任何法律问题，得随时以大会之授权，请求国际法院发表咨询意见。