条约法第5讲之条约的保留
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国际法之条约保留条约保留(一)概念与范围条约的保留是一国在签署、批准、接受、赞同或加入一个条约时所作的单方面声明,无论措词或名称如何,目的在于排除或更改条约中某些规定对该国适用时的法律效果。
(二)保留的特点:1、保留是单方面的声明活动,并不必然产生提出保留的缔约方所期望的法律效果。
一国可以对他国的保留提出反对,而对其他国家的保留不表态甚至表示接受。
相关案例:曾有14个国家一致对1946年《联合国特权与豁免公约》第8条有关强制解决争端的规定提出保留,英国对这14个国家的保留都提出反对,而黎巴嫩则只是对前苏联的保留提出了反对。
2、保留必须是一项书面声明。
3、保留须在一国表示同意承受条约拘束时提出保留不是随时可做出的,否则条约会处于不确定的状态。
公约规定,如果条约需要批准,则在签署时提出的保留需在批准时予以正式确认。
但有的条约本身就允许保留在任何时候提出,如1931年《统一支票法公约》。
4、保留通常是针对多边条约提出的5、保留的意义在于排除或更改条约适用的某些效果。
对一些义务性条款的保留,其实就是选择不承担相关的责任。
(一)不得保留的情形:1、条约规定禁止保留;2、条约准许特定的保留,而有关保留不在条约准许的保留范围之内;3、保留与条约的目的和宗旨不符。
相关案例:人权事务委员会意见:人权事务委员会1994年一般性评论第24号对《公民权利和政治权利国际公约》及其任择议定书的保留问题所表示的意见指出,对属于强行规范或习惯国际法的保留,对侵犯人权的行为提供救济保障的保留,或逃避委员会监督作用的保留,都不符合约的目的和宗旨。
与此相关的重点案例:这个条款是涉及结社权的,因为中国有一个《工会法》,中国认为《经济、社会、文化权利国际公约》第八条第一款的内容与《工会法》的规定有不一致的地方,所以做出保留,但是挪威、瑞典和荷兰这三个国家明确提出反对中国的这项保留。
它们在提出反对的同时还表示,这项保留与本公约的目的和宗旨是不一致的。
条约保留的程序条约保留的程序【摘要】条约保留是条约法理论和实践中最为复杂的问题。
条约保留的《实践指南》对于条约保留制度的发展有着不可替代的意义和影响。
条约保留的提出程序在条约法公约和《实践指南》中有严格规定,并不断顺应形势要求发展壮大。
中国在明确条约保留的程序上,严格遵守条约保留的程序,应主动消除条约保留实践中的不足,促进条约保留制度的进一步发展,在国际社会上更好地维护国家利益。
在以基本的保留程序基础上,来对我国缔结深海文化遗传相关的国际条约作出保留时提出构想。
【关键词】条约保留一、提出条约保留的主体根据1969年和1986年《维也纳条约法公约》和《实践指南》的规定,提出保留的主体为有权代表一个国家或者一个国际组织提出的人或机关,也就是有权代表该国或国际组织表示同意承受条约约束的人或机关。
就中国作出保留决定的具体政府机关而言,我国作出保留决定的机关主要有全国人大常委会、国务院和外交部。
其中,全国人大常委会是中国作出保留决定的主要关。
因为我国《宪法》明确规定将全国人大常委会作为我国批准条约和重要协定的机关,而中国参加的大部分多边条约属于条约和重要协定的范畴,故需要获得全国人大常委会的批准才能在国内生效。
全国人大常委会可以在批准条约时对条约提具相关保留。
通过这种方式,可以为我国深入研究条约并做好相关的应对争取充足的时间。
相比较而言,中国政府虽然也有在签署条约时提出保留的实践,但是数量很少。
(例如,中国代表在签署《消除对妇女一切形式歧视公约》和《禁止酷刑和其他残忍,不人道或有辱人格的待遇或处罚公约》时均提具了保留)。
其二1969年《维也纳条约法公约》第23条第2款规定:“保留系在签署须经批准、接受或赞同之条约时提具者,必须由保留国在表示同意承受条约拘束时正式确认。
遇此情形,此项保留应视为在其确认之日提出。
”而全国人大常委会既作为我国保留的提出机关,又作为我国保留的确认机关,这样可以节约资源,提高工作效率。
第一章条约的保留一、定义:保留是指一国在签署、批准、接受、核准或加入条约时所做的单方面声明,不论其措辞或名称如何,该国意图借此排除或更改条约中某些规定对该国适用时的法律效果二、保留的构成要素:(一)保留的对象为多边条约(二)必须是一项单方面的生命(三)在缔约方同意承受条约约束时提出(四)符合保留的目的三、保留的目的(一)保留的排除效果:体现在某个或某些条款对提出保留的缔约方不发生法律效力(二)保留的更改效果:体现在某个条款的某些方面而不是整个条款对提出保留的缔约方不发生法律效力四、保留与解释性声明第二节保留的效力一、保留规则的发展:(一)传统规则——全体一致原则:一向保留必须得到其他所有缔约方的同意才能有效1、国际联盟成立之前2、国际联盟时期3、联合国时期(二)泛美联盟的实践——反向一致原则:一项保留只要不是被条约所有的缔约国反对,那么该保留就是有效的二、现代保留制度的确立1951年国际法关于《防止及惩治灭绝种族罪公约》保留问题的咨询意见——即反对保留必须经全体同意才能做出,也反对可以无限制地任意保留。
衡量保留有效性的关键标准是保留是否与条约的目的与宗旨相符合三、现代保留制度的内容(一)推定允许保留(二)保留的提出:1969公约规定,出三种情况之一外,一国可以在表示同意承受条约约束时提出保留,这三种情况是1、该项保留为该条约所禁止2、该条约规定只允许做出一些特定的保留,而该项保留不在其内3、在不属于上述两种情况的场合,该项保留与该条约的目的和宗旨不相符合(三)保留的接受与反对1、凡条约明文准许之保留,无需其他缔约方事后予以接受2、如果从谈判方的有限数目以及条约的目的和宗旨可见,该条约在全体当事方之间全部适用的是每一当事方同意承受条约约束的必要条件时,则保留须经全体当事方接受3、如果条约是国际组织的长成,除条约另有规定外,必须经过该组织主管机关接受4、凡不属于以上情形,除非条约本身另有不同规定,那么(1)如果保留经另一缔约方接受,就另一缔约方面而言,保留方既成为条约之当事方,但须以条约已经在他们之间生效为前提条件(2)一缔约方表示同意承受该条约约束而富有保留的行为,至少有另一个缔约方接受该保留则有效(四)保留以及反对保留的法律效果1、如果一项保留已经有效成立,在保留国与接受保留的另一个当事国之间,该保留的范围修改保留所涉及的条约规定2、在没有提出保留的其他当事国相互之间,则不修改条约的任何规定3、如果反对保留的国家并未反对条约在该国与保留国之间生效,则在该两国之间仅不实用保留所涉及的条约规定。
浅析我国的条约保留实践我国的条约保留实践是指国家在签署国际条约时,为了保护国家利益,保留一些与条约内容相悖的国内法律规定的权利。
在国际法上,条约保留是允许的,但其适用范围和限制条件均受到国际社会的普遍认可和制约。
在我国,条约保留一直是国际法实践中的热点和争议问题。
为了更好地了解我国的条约保留实践,本文将从我国的条约保留的基本概念、立法依据、实践形式、影响等方面做出简要分析。
一、我国条约保留的基本概念我国的条约保留实践是依据我国宪法和相关法律的规定来进行的。
我国宪法规定,国际条约是我国的法律,对我国的国内法具有同等的法律效力。
《中华人民共和国缔结国际条约程序法》也明确规定了我国在签署国际条约时可以保留的权利。
据此,我国在签署国际条约时提出保留,并在国内法律中明确规定了条约保留的程序和条件。
我国的条约保留可以采取口头声明或书面声明的形式进行。
在签署国际条约时,我国可以通过外交渠道向其他缔约国提出口头声明,明确保留在条约生效后不履行某些规定或者只做部分履行。
我国也可以通过书面声明的方式提出条约保留,将保留的内容以书面文本的形式提交给其他缔约国,并在签署国内法律时明确规定保留的具体内容和条件。
我国的条约保留实践对国家的法律体系、国际法律秩序和国际法律关系都会产生一定的影响。
对于我国的国家法律体系来说,条约保留可以保护国家的国家利益和国家主权,确保国际条约的内容不会对国内法律产生不利的影响。
对于国际法律秩序来说,我国的条约保留实践在一定程度上可能会影响国际条约的一致性和统一性,因此在进行条约保留时需要充分考虑国际社会的普遍认可和制约。
在国际法律关系上,我国的条约保留实践可能会引起其他缔约国的异议和争议,需要通过外交途径与其他国家进行协商和解决。
(三)条约的保留问题条约的保留也是与条约的缔结程序有关的一项重要制度。
《维也纳条约法公约》第2条规定,条约的保留是指一国在签署、批准、接受、核准或加入条约时所作的单方声明,其目的在于排除或改变该条约的根据以上的定义可以看出,一国对条约提出保留的目的是为了免除该国的某项条约义务或变更某项条约义务。
保留主要发生于多边条约,双边条约一般不发生保留问题。
因为双边条约的任何一方提出保留,则表明双方对条约内容尚未达成协议。
在这种情况下,双方可以重开谈判,以达成协议。
多边条约则不同,由于这类条约涉及国家多,各国利益往往又相互矛盾,要使所有缔约国对条约全部条款都完全同意,有时不易做到或经常做不到。
在这种情况下,为了保证条约的广泛适用性,不至于因为一些个别的分歧而将某些国家排除在条约范国家对条约提出保留的权利是基于国家主权原则。
一般地说,只要有关条约没有明文禁止保留或所提保留必须在条约签署时提出,或在批准或核准等其他任何表示接受条约约束行为时提出。
如果一国在签署须经批准、接受的条约时提出保留,该项保留还须在批准、接受时正式确认。
缔约国在签署时未提出实践中,各国在缔结条约时提出保留是很普遍的。
有的国家对于某项条约还可能既在签字时保留,又在批准时保留。
如1976 年英国在批准《公民权利与政治权利国际公约》时,又在1968 年签署时提出保留的基础上增加了一些新的保留内容。
主要针对该公约第12 条有关迁徙自由的规定,英国认为只适用于英国领土,并保留有继续适用其移民法的权利。
保留制度的运用增加了条约适用范围的普遍性,但从另一个角度而言,如果对于某项条约提出的保留太多,又可能损害其内容的完整性,从而出现在同一个条约范围内,缔约国间的权利与义务也很不一致的情况。
针对这一问题,国际上现趋于采取一种“协商一致”或“一揽子交易”的缔约方式。
在这种缔约过程中,将所有协议内容作为一个整体来审议,特别是在一些意见分歧和利益冲突的问题上,缔约各方尽量在相互妥协的基础上进行综合平衡,最后形成的公约内容不允许保留。
司法考试国际法条约法部分复习精华第一篇:司法考试国际法条约法部分复习精华司法考试国际法条约法部分复习精华司法考试国际法条约法一章的重点在于条约的保留、条约的解释、条约成立的实质要件、条约的适用、条约对第三国的效力、条约的修正。
第一节概述一、条约的定义和特征(一)概念条约是指“国家间所缔结的而以国际法为准之国际书面协定,不论其载于一项单独文书和两项以上相互有关之文书内,也不论其特定名称为何”。
有关条约的国际公约为《维也纳条约法公约》。
(二)特征1、条约在国际法主体间缔结2、条约具有法律拘束力3、条约以国际法为准4、条约的形式主要是书面的二、条约成立的实质要件(书面与否不影响条约的效力)(一)具有缔约能力(国际法主体)和缔约权(内部规则确定)1、缔约能力——主权国家和其他国际法主体拥有的完整、全面的缔约能力。
国家内部的行政单位、地方政府一般不能与外国缔结条约。
2、缔约权——拥有缔约能力的主体,根据其内部的规则赋予某个机关或个人对外缔结条约的权限3、全权证书——由国家主管当局授权的全权代表代为进行谈判缔约的,必须具备全权证书。
国家元首、政府首脑、外交部长、使馆馆长、国家向国际会议或国际组织派遣的代表(仅包括正职),在议定约文时,无须出具全权证书。
4、缔约方必须具备完全的缔约权(1)缔约机关不得超越其国内法关于缔约权的一般限制(2)被授权缔约的代表不得超越对其权限的特殊限制注意:(1)一国不能以本国机关违反国内法关于缔约权限的规定而主张其所缔结的条约无效,除非这种违反国内法关于缔约权限规定的行为非常明显,涉及根本重要的国内法规则(2)对于被授权缔约的代表超越对其权限的特殊限制所缔结的条约,除非事先已将对这位谈判代表的权限的特殊限制通知其他谈判国,其本国不得以此作为其所缔结的条约无效的根据(二)自由同意根据《维也纳条约法公约》不能被认为是自由同意的情形:1、错误——是指与缔约时假定存在并构成一国受条件约束的必要根据的事实或情势有关的错误。
条约的保留名词解释条约的保留是一个法律用语,又称解释性条款,是指缔约国有义务依其本国法律,按照条约的目的和宗旨,作出合理的解释或者说明,以便其他缔约国遵守。
根据不同的标准,可以将条约的保留分为以下几种:条约的保留是指: 1、在经过多次谈判未能达成协议后,或者某些重要的问题悬而未决时,缔约国一方可以声明保留,表示接受在国际法上已为人们普遍承认的国家主权平等原则,以期与他国谈判。
如果他国也提出类似主张,缔约国间即可避免损失。
若该国主张属实,并且能通过合理的解释说明来取得信任,就有可能消除误会和障碍,达成协议。
这样的保留具有正式谈判的性质,由当事国正式表达出来,并有各种形式的书面文件予以证明,因此是国际法意义上的一项法律文件。
它不仅使当事国避免了直接谈判的繁琐和困难,节省了时间和费用,还有利于达成公正合理的协议。
但是这种保留只是一种可能,并非绝对。
随着现代科学技术的迅速发展,新的科学技术知识不断涌现,过去被认为是理所当然的事物都可能在新的情况下引起争议,甚至演变为冲突的根源。
所以保留主张是否成立,还必须符合其他规定。
2、可以减少双方实力差距,避免战争3、给对方“面子”,维护“和平”4、增加自己的谈判筹码。
4、增加自己的谈判筹码。
谈判前,将保留写进合同中,对另一方有一定的制约作用,也是向另一方传递信息的方法之一。
5、违反国际法上的诚实信用原则。
条约的签订需要各方相互配合。
有时候为了共同的利益,需要让步一些东西。
但若采取保留,就可以减少以后的麻烦。
所以国际谈判时,往往会为了获得更大的利益而保留一些利益。
6、就是欺骗。
以欺骗的手段,骗取他人的信任。
7、使对方失去对谈判结果的控制能力。
8、操纵合同条款。
9、故意做出的不合理承诺,导致缔约国不能履行。
10、扩充了谈判的筹码,为将来的谈判打下基础。
对于保留的选择性、排他性、局限性,缔约国各方往往抱有各种幻想。
他们总是希望能够在所有的情况下都享有最大程度的灵活性,而这种期望是无法达到的。
条约的保留一、关于条约条约是由两个或两个以上国家签订的,确定签约国在政治、经济、军事、文化等方面所拥有的权利和义务的协议。
包括公约、协定、换文、联合宣言、宪章等。
由两个国家签订的条约称“双边条约”;三个或三个以上国家签订的条约称“多边条约”。
①二、关于条约的保留根据1969 年《维也纳条约法公约》第2 条第4款的规定,条约的保留的定义是:一国于签署、批准、接受、赞同或加入条约所作之片面声明,不论措辞或名称为何,其目的在于摒除或更改条约中若干规定对该国适用之法律效果。
关于保留的目的,有学者认为,“保留就是为了排除或更改条约的某些规定对条约方适用的法律效果。
一般来说保留的排除作用体现在某个或某些条款对提出保留的缔约方不发生法律效力,而更改作用则体现在某个条款的某些方面而不是整个条款对提出保留的缔约方不发生法律效力。
”三、国际法的相关规定根据《维也纳条约法公约》的规定,下列情况下不得提出保留:(1)条约本身禁止保留;(2)条约仅准许特定的保留,其余条款不在其内;(3)保留与条约目的和宗旨不合。
②保留是一国单方面的行为,其他缔约国有权决定本国是否接受该保留造成的对有关权利义务排除或变更的约束。
对于一项保留是否需要其他缔约国予以接受,规定如下:1、条约明文准许保留的,一般不需要其他缔约国事后予以接受2、如果条约在全体当事国的全部适用是每一当事国同意该条约拘束的必要条件时,保留须经全体当事国接受3、条约若是一个国际组织的组织约章,保留一般须经该组织的有权机关接受4、不属于上述情况的,由缔约国决定是否接受一项保留,保留将因接受与否效力不同③四、条约保留的中国实践据统计,我国自从1949年到目前为止共缔结了大约6000多项双边条约,自1875年到2005年为止共缔结了365项多边条约。
我国是《维也纳条约法公约》的缔约国,在处理条约法律事务时坚持了该公约的基本原则,维护了其宗旨,并忠实善意地履行了条约的各项义务,因而在国际交往中尚未出现过任何违约事件,从而树立了良好的负责任的大国形象。
国际公法讲义杨帆国际公法—讲义国际公法讲义——杨帆《维也纳条约法公约》的主要内容:1、条约的构成要件:国际法主体缔结、自由同意、不违反国际强行法2、条约的保留:仅针对多边公约不得保留的情形:条约不允许保留、保留不在条约允许的保留范围内、保留违反条约宗旨3、条约冲突的解决:条约允许的保留——无须接受自然生效数目和宗旨表明须全体接受——全体接受方有效条约为国际组织章程——该组织有权机构接受即有效其他情形——条约国自行决定是否接受保留因接受与否效力不同保留的接受和效力保留国接受保留国按保留范围改变相应条约条款反对保留国(不反对条约生效)保留所涉规定在两国之间视为不存在适用条约规定包括国际条约一般法律原则(从司法判例、学说和国际组织决议中抽象) 国际法和国内法的关系:中国实践国际法的基本原则:特点、内容国际习惯一、国际法渊源缔约权(国内法)排除错误、诈欺、贿赂、强迫4、条约对第三国的效力5、条约的解释★条约在中国的适用1、国家主权豁免:行为和财产不受他国法院管辖2、国际法上的继承:包括国家继承(最主要)、政府继承和国际组织继承国家继承条约继承:约定无约定与领土有关:继承与被继承国家的国际法主体人格有关的:不继承非条约继承财产继承不动产:随领土一并继承档案继承:协议无协议,领土实际生存原则条约无有效规定当事国完全相同:后约取代先约当事国不完全相同:个案处理先约甲、乙、丙乙、丙、丁后约乙丙之间:后约甲乙、甲丙之间:先约,乙丁、乙丙之间:后约甲丁之间:没有条约关系条约本身规定(如《联合国宪章》)二、国际法律责任国家:四要素、基本权利、管辖权和国家主权豁免、国家承认和继承政府间国际组织:法律人格、成员、联合国的组织机构国际法律责任设定义务——书面、明示接受才有效设定权利——不反对即有效权利义务取消——须经第三国同意一般规则:上下文和通常含义、目的和宗旨、善意解释两种以上文字文本的解释:以作准文本解释,有分歧适用上述规则例外:主权豁免的放弃(自愿、特定、明确)——管辖豁免放弃不意味着执行豁免的放弃限制豁免主义理论的产生(多数国家认同):主张国家的商业行为没有豁免权传统的主权绝对豁免作为习惯国际法仍然具有普遍拘束力动产:领土实际生存原则直接适用并优先适用:民商事领域其他条约如何适用尚无定论须经国内法转化才能适用:如WTO诸协议3、国际法上的承认制度(1)承认对象:新国家、新政府和其他事态(2)承认方式:明示、默示(建立外交关系、建立领事关系、缔结政治性条约、投票支持加入仅对国家开放的政府间国际组织)(3)承认的效果:影响双方权利义务的一系列变化;具有追溯力;拒绝承认不影响对方作为国际法主体的资格4、联合国的组织机构大会(非立法机构,平权加多数同意)大国一致原则:对于非程序事项或称实质性事项的决议表决,任何一个常任理事国都享有否决权。