【司考】考点共同犯罪之特殊类型及处罚原则(星考点)
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基本概念1.间接正犯:行为人通过强制、欺骗等手段支配、控制直接实施者,从而支配构成要件实现的犯罪主体,就是间接正犯。
2.共犯独立性说:共犯的可罚性在于共犯的行为本身,共犯成立犯罪不一定要求正犯者着手实行犯罪,共犯在成立犯罪上具有独立性。
共犯独立性说的重要理由是共犯主观上具有教唆或帮助他人犯罪的故意,这是主观主义立场。
3.共犯从属性说:共犯成立犯罪至少要求正犯者着手实行了犯罪,并使法益受到具体、紧迫的危险。
如果被教唆者没有实行被教唆的罪,教唆者不成立犯罪;如果被帮助的人没有实行被帮助的罪,帮助者的行为不成立犯罪。
4.未遂的教唆:指教唆他人实施没有任何法益侵害的危险性的行为。
5.间接教唆:是指教唆教唆者的情况,教唆行为本身也是犯罪行为,故教唆他人实施教唆犯罪的,仍然是教唆犯。
对于间接教唆的也应按教唆犯处罚。
6.帮助犯:指帮助正犯实行犯罪的人。
7.共犯的正犯化:刑法将教唆行为或帮助行为规定为单独的正犯行为,并为其设置了独立的法定刑,属于共犯的正犯化,包括教唆犯的正犯化和帮助犯的正犯化。
重点考点详解一、间接正犯间接正犯的成立条件:对实行者具有支配力。
(一)间接正犯的基本概念1.间接正犯表现为强制他人实行犯罪,或利用他人的错误支配犯罪事实。
2.间接正犯可以是作为也可以是不作为。
3.间接正犯不一定现场参与共同实施行为,但必须对被利用者所造成的法益侵害结果承担责任。
(二)间接正犯的类型1.被利用者欠缺构成要件要素(1)行为无价值论认为构成要件的行为必须是有意识的行为:利用他人的反射举动或睡梦中的动作实现犯罪的成立间接正犯。
结果无价值论认为有意性不属于行为的要素,此种情况成立教唆犯。
(2)真正的身份犯如果利用者没有参与实施构成要件实现的行为,则属于间接正犯;如果利用者参与实施了支配法益侵害事实的行为,则属于直接正犯。
2.被利用者具有违法阻却事由(1)利用他人的合法行为:区分是否支配犯罪事实(2)利用被害人的自我侵害行为当利用者使被害人丧失自由意志,或者使被害人对结果缺乏认识或产生其他法益关系的错误,导致被害人实施了损害自己法益的行为时,由于不能认定被害人对自己的法益侵害具有违法性,故应认定利用者成立间接正犯。
国家司法考试/备考辅导2017年司法卷二《刑法》考点预习:共同犯罪人的种类及处罚我国以作用为主,以分工为辅,分四类:(一)主犯组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子,是主犯。
1.分类:第一类:在共同犯罪中起组织、领导作用的(即理论上的组织犯):组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的首要分子;在聚众类犯罪中起组织、策划、指挥作用的首要分子。
第二类:在集团犯罪或一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。
2.主犯和首要分子的关系(1)首要分子:是指在犯罪集团或聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用(也就是组织、领导作用)的犯罪分子。
由此可见,首要分子包括两类:一是在集团犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子;二是在聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。
(2)关系:交叉关系。
绝大多数首要分子都属第一类主犯。
但是:其一,有一部分主犯不是首要分子:共同犯罪中,第二类主犯(起主要作用的主犯)不是首要分子。
其二,有一部分首要分子不是主犯:主要是在一些轻微聚众犯罪,如聚众扰乱公共场所秩序罪中,可能只处罚一个首要分子,因而不存在共同犯罪问题,也就不存在主犯问题。
3.主犯的刑事责任对组织、领导犯罪集团的首要分子,按照集团所犯的全部罪行处罚。
也即对集团成员按犯罪集团计划实施的全部犯罪承担刑事责任。
其他主犯,应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
(二)从犯1.概念与种类:在共同犯罪中起次要或者辅助作用的犯罪分子,是从犯。
2.责任①对于从犯,应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
②“一人行为、全部责任”。
三人偷9000元,各得3000,但各人都按9000处罚。
(三)胁从犯1.概念:被胁迫而不包括被诱骗。
2.责任:应当按照其犯罪情节减轻或免除处罚。
3.转化:胁从犯可以转化为主犯或教唆犯。
(四)教唆犯故意唆使他人犯罪的人。
1.定罪(1)教唆不是独立的罪名,这不同于传授犯罪方法罪。
按教唆的内容定罪,教唆他人犯什么罪,教唆者自己犯什么罪。
定义共同犯罪,根据刑法第25条第1款的规定,共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
同时规定:二人以上共同过失犯罪,不以共同犯罪论处,应当负刑事责任的,按照他们所犯的罪分别处罚。
共同犯罪的成立要件传统刑法理论:○行为人为两人以上共同犯罪的主体必须是达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人或单位○两人以上有共同的犯罪行为共同的犯罪行为,指各行为人的行为都指向同一犯罪,互相联系,互相配合,形成一个统一的犯罪活动整体。
(1)各行为人所实施的行为,指各行为人都指向同一犯罪,互相联系,互相配合,形成一个统一的犯罪活动整体。
(2)①危害行为的基本形式有作为与不作为。
共同犯罪行为表现为三种形式:一是共同的行为;二是共同的不作为;三是作为与不作为的结合。
②按照共同犯罪的分工,共同犯罪行为表现为四种方式:实行行为,组织行为,教唆行为,帮助行为。
③共同犯罪的共同行为,可能是行为人共同实施实行行为,也可能是分担实施不同的行为,即有人实施实行行为,有人实施组织行为,教唆行为或帮助行为,这些都是共同犯罪。
★共谋,是指二人以上为了实施特定的犯罪而进行的谋议,可能是策划实施犯罪,也可能是商讨如何实施犯罪,或者两者兼而有之,可见共谋本身就是共同犯罪行为,所以参与犯罪谋议而未参与犯罪实行,应当认为构成共同犯罪。
(3)★共同实施的犯罪中是结果犯并发生危害后果时,每一共同犯罪人的行为与危害结果之间都存在因果关系○两人以上有共同的犯罪故意★共同的犯罪故意是指共同犯罪人认识他们的共同犯罪行为和行为会发生的危害后果,并希望或者放任这种结果发生的心理态度。
包括认识因素和意志因素和共同犯罪人之间具有意思联络(1)共同犯罪故意的认识因素,包括如下内容:第一,共同犯罪人认识到自己与他人互相配合共同实施犯罪;第二,共同犯罪人认识到自己的行为性质,并且认识到共同犯罪行为的性质;第三,共同犯罪人概括地预见到共同犯罪行为与共同危害结果之间的因果联系,即认识到自己的行为会引起的危害结果以及共同犯罪行为会引起的危害结果。
第五章共同犯罪(一)2000 年真题(2000.四.7.多选题)在我国刑法中,共同犯罪人的种类分为( )。
A、主犯B、从犯C、胁从犯D、教唆犯【答案】ABCD【答案解析】本题考查的知识点是:共同犯罪人的种类。
对共同犯罪人的分类,我国刑法采用折中分类法,即以共同犯罪人在共同犯罪中所起的作用和地位为主,并适当考虑共同犯罪人的分工情况,将共同犯罪人分为主犯、从犯、胁从犯和教唆犯,所以,本题的正确答案是ABCD。
(二)2001 年真题(2001.六.2.简答题)犯罪集团的成立条件【答案】根据刑法第26 条第2 款的规定,犯罪集团,是指三人以上为了共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织。
据此,犯罪集团的成立必须具备如下条件:(1)犯罪主体必须是三人以上。
(2)犯罪集团成立的目的在于实施犯罪。
(3)犯罪人所共同建立的组织具有相当的稳定性。
(4)犯罪分子之间相互纠合体现出一定的组织性。
(三)2002 年真题(2002.一.7.单选题)甲乙丙三人共同去盗窃。
甲负责望风,乙人室行窃,丙负责接应转运赃物,甲、乙、丙三人的共同犯罪属于( )。
A.简单的共同犯罪B.复杂的共同犯罪C.必要的共同犯罪D.有组织的共同犯罪【答案】B【答案解析】根据共同犯罪人之间是否有分工,共同犯罪分为简单共同犯罪和复杂共同犯罪,复杂共同犯罪是指各共同犯罪人之间存在着分工的共同犯罪。
在复杂共同犯罪中,共同犯罪人可以根据分工分为组织犯、实行犯、帮助犯和教唆犯。
在本题中,甲乙丙三人共同盗窃,存在着甲望风、乙人室行窃、丙接应转运赃物的分工,所以甲乙丙之间构成的共同犯罪是复杂的共同犯罪。
本题的正确答案是B。
(四)2003 年真题(2003.二.14.多选题)以下情况不能成立共同犯罪( )。
A.一方为故意而另一方为过失B.缺乏共同意思联络的同时犯C.同时实施犯罪而故意内容不同D.事前通谋的事后窝藏、包庇行为【答案】ABC【答案解析】根据共同犯罪的成立条件,以下几种情况不构成共同犯罪:1.二人以上共同过失犯罪,不构成共同犯罪。
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在司法考试复习初期,主要复习刑法和民法部分,法律教育网为考生整理了刑法总则部分的名师讲义,本文主要讲解共同犯罪。
精彩链接:司考刑法考点精讲:故意犯罪的形态司考刑法考点精讲:被害人承诺司考刑法考点精讲:正当防卫司考刑法考点精讲:特殊主体一、构成要件共同犯罪,是指二人以上共同故意犯罪。
共同犯罪的成立必须符合以下条件:(一)主体:必须是两人以上。
1.这里两人以上,既可以是两个以上的自然人,也可以是两个以上的单位,还可以是两个以上单位和自然人的结合。
2.如果是两个以上的自然人犯罪,我国传统观点认为,在自然人犯罪的情况下,要成立共同犯罪,必须至少有两人达到刑事责任年龄、具备刑事责任能力;反之,如果虽然是两个以上的人共同实施犯罪,但其中,只有一个人达到刑事责任年龄、具备刑事责任能力,那么没有达到刑事责任年龄、不具备刑事责任能力的人是达到刑事责任年龄、具备刑事责任能力的人犯罪的工具,属间接正犯,不成立共同犯罪。
但司法考试已经改变传统观点,认为没有达到刑事责任年龄的人与达到刑事责任年龄的人可以成立共同犯罪,只是没有达到刑事责任年龄的人因为存在阻却责任的事由,因而不需要追究刑事责任,但达到了刑事责任年龄的人应当按照共同犯罪处理。
(12年)9.甲(15周岁)求乙(16周岁)为其抢夺作接应,乙同意。
某夜,甲抢夺被害人的手提包(内有1万元现金),将包扔给乙,然后吸引被害人跑开。
乙害怕坐牢,将包扔在草丛中,独自离去。
关于本案,下列哪一选项是错误的?(D)A.甲不满16周岁,不构成抢夺罪B.甲与乙构成抢夺罪的共犯C.乙不构成抢夺罪的间接正犯D.乙成立抢夺罪的中止犯(二)客观方面:必须有共同的行为。
这里共同的行为,既包括共同的实行行为,还包括帮助行为、教唆行为、组织行为,甚至是共谋的行为。
(08延)55.下列哪些情形成立共同犯罪?(ABCD)A.甲与赵某共谋共同杀苏某,但赵某因病没有前往犯罪地点,由甲一人杀死苏某(三)主观方面:必须有共同的故意。
司法考试刑法考点试题:共犯人的分类及其处罚原则2主犯及其刑事责任【相关法条】第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织,是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子,按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯,应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
【知识要点】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。
主犯包括两类:一是组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的犯罪分子;二是其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。
(一)主犯与首要分子的关系首要分子分为两类:一是犯罪集团中的首要分子,二是聚众犯罪中的首要分子。
一方面,主犯不一定都是首要分子,因为其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子也是主犯。
另一方面,首要分子也不一定是主犯,因为当刑法明确规定对某些聚众犯罪仅仅处罚首要分子(如第291条等),而此时首要分子就是一个人的情形下,不存在主犯。
(二)主犯的刑事责任一是对组织、领导犯罪集团的首要分子的处罚原则:应当按照集团所犯的全部罪行处罚,而不是按“全体成员”所犯的全部罪行处罚;换言之,集团成员超出集团犯罪计划,独自实施的犯罪行为,不属于集团所犯的罪行,首要分子对此不承担责任。
二是其他主犯的处罚原则:对于组织、指挥共同犯罪的人(如聚众共同犯罪中的首要分子),应当按照其组织、指挥的全部犯罪处罚。
例如,聚众斗殴中,首要分子要对参加者斗殴行为导致的结果(重伤、死亡)承担刑事责任,成立故意伤害罪或者故意杀人罪。
对于没有从事组织、指挥活动但在共同犯罪中起主要作用的人,应按其参与的全部犯罪处罚。
例如,诈骗集团中首要分子以外的主犯,不对诈骗集团的全部犯罪数额负责,只对自己参与诈骗的全部数额承担责任。
【经典考题55】(2008年试卷二第91题)四位学生在课堂上讨论共同犯罪时先后发表了以下观点,其中正确的选项是:A.甲:对于犯罪集团的首要分子,应当按照集团所犯的全部罪行处罚,即应当对集团成员所实施的全部犯罪承担刑事责任B.乙:在共同犯罪中起主要作用的是主犯,对于犯罪集团首要分子以外的主犯,应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚;对从犯的处罚应当轻于主犯,所以,对于从犯不得按照其所参与的全部犯罪处罚C.丙:犯罪集团的首要分子都是主犯,但聚众犯罪的首要分子不一定是主犯,因为聚众犯罪不一定成立共同犯罪D.丁:一开始被犯罪集团胁迫参加犯罪,但在着手实行后,非常积极,成为主要的实行人之一,在共同犯罪中起主要作用的,应认定为主犯解析:本题主要考点是对主犯、从犯、胁从犯刑事责任的认定。
2019法考共同犯罪必背考点:共同犯罪主犯一、共犯犯罪的处罚规定(一)主犯:可能是实行犯、教唆犯,但不可能是帮助犯主犯不等于首要分子,首要分子也不一定是主犯(聚众犯罪也有首要分子但只有一人时无所谓主犯)1.主犯的分类(1)犯罪集团首要分子;(2)共同犯罪中起主要作用者:犯罪集团中除首要分子外起主要作用者;一般共同犯罪中起主要作用者。
2.主犯与首要分子的关系首要分子分为:一是犯罪集团中的首要分子,二是聚众犯罪中的首要分子。
犯罪集团的主犯包括首要分子和其他起主要作用的犯罪分子。
因此犯罪集团的首要分子一定是主犯,但犯罪集团的主犯不一定是首要分子。
聚众犯罪有两种:一是只处罚首要分子的聚众犯罪,如聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪。
此时如果首要分子只有一人,则无共同犯罪而言(客观阶层的共同犯罪事实是存在的),所以聚众犯罪不一定都是共同犯罪。
二是既处罚首要分子,也处罚积极参与者的聚众犯罪。
如聚众扰乱社会秩序罪,此时聚众犯罪属于共同犯罪。
聚众犯罪中的首要分子有多人,那么起主要作用的是主犯,起次要作用的是从犯,因此聚众犯罪中的首要分子不一定都是主犯。
反过来,聚众犯罪中的主犯也不一定都是首要分子,因为聚众犯罪中其他参与者如果起主要作用,也可以是主犯。
主犯:犯罪集团的首要分子;共同犯罪中起主要作用者:①犯罪集团中除首要分子外起主要作用者+②一般共同犯罪中起主要作用者。
首要分子:犯罪集团首要分子;聚众犯罪首要分子:①一个首要分子,不存在主犯;②多个首要分子,存在主犯、不都是主犯。
【结论】除犯罪集团的首要分子一定是主犯外,其他情形下的首要分子和主犯没有必然的一一对应关系。
主犯既可能是首要分子也可能不是首要分子,首要分子既可能是主犯也可能不是主犯。
3.主犯的处罚:主犯没有从重处罚,按照单独犯罪处罚。
犯罪集团的首要分子,按照集团所犯的全部罪行处罚。
但不等于全体成员所实施的全部犯罪,超出集团预设的犯罪不可归责于集团。
其他主犯:应当按照其所参与的或组织、指挥的全部罪行处罚。
2019法考必备考点:【共同犯罪】处罚共犯
的依据
一、处罚共犯的依据
1.正犯必须实施了符合构成要件的违法行为。
单独正犯:直接引起法益侵害的犯罪类型。
共同正犯:共同引起法益侵害的犯罪类型。
间接正犯:通过支配他人的行为引起法益侵害的犯罪类型。
教唆犯与帮助犯:间接引起法益侵害的犯罪类型。
2.共犯的处罚依据是共犯通过正犯行为间接地侵害了法益,即共犯诱使、促成了正犯实施符合构成要件的法益侵害行为。
(共犯行为自身的违法性+正犯行为的违法性)
教唆未遂:不可罚。
未遂的教唆:具有可罚性。
如果正犯实施了符合构成要件的违法行为,只要共犯没有违法阻却事由,则共犯行为同样违法;如果正犯侵犯的法益不是教唆者帮助者必须保护的法益(共犯具有违法阻却事由),则正犯成立犯罪,教唆者帮助者不成立犯罪。
3.教唆犯帮助犯与正犯的关系
共同正犯与物理的帮助犯:望风行为大多数场合属于帮助犯,当望风行为支配犯罪发展过程对正犯结果起到重要作用时应认定为共同正犯。
2020年司法考试卷二刑法考点:共同犯罪的形式2017年司法考试卷二刑法考点:共同犯罪的形式一、任意共犯与必要共犯【知识要点】任意共犯,指一人可以实行的犯罪,由二人以上共同实行的情况。
必要共犯,是指刑法分则明文规定必须由二人以上共同故意实施的犯罪。
对向犯,是指以存在二人以上相互对向的行为为要件的犯罪。
对向犯可分三种情况:一是双方的罪名与法定刑相同,如重婚罪。
二是双方的罪名与法定刑都不同,如贿赂罪中的行贿与受贿。
三是只处罚一方的行为,如贩卖淫秽物品牟利罪,只处罚贩卖者,不处罚购买者;但为了购买而唆使没有犯罪意图的人犯罪,则构成相关犯罪的教唆犯。
注意:对向犯的情形不一定都成立共同犯罪:如果只有一方成立犯罪,就不属于共犯;当双方都成立犯罪时,才成立共犯。
将这种情形认定为共同犯罪的重要影响在于:犯罪分子自首时“如实供述自己的罪行”包括交待同案犯的罪行,故在对向犯双方都成立犯罪的时候,只有交待了对方的行为,才能认定自首。
事后对方再交待该犯罪行为的,属于交待司法机关已经掌握的犯罪事实,不能认定自首。
二、简单共同犯罪与复杂共同犯罪【知识要点】复杂共同犯罪是指二人以上的共同犯罪存在实行、组织、教唆、帮助等分工。
对这几种共同犯罪人按照其在共同犯罪中所起的作用大小,分别处罚。
简单共同犯罪,又称共同正犯,是指二人以上共同实行犯罪的情况。
简单共犯刑事责任追究原则:部分实行全部责任原则;区别对待原则;罪责自负原则。
【例】甲、乙共谋伤害丙,进而共同对丙实施伤害行为,导致丙身受一处重伤,但不能查明该重伤由谁的行为引起。
对此,下列哪些说法是错误的?A.由于证据不足,甲、乙均无罪B.由于证据不足,甲、乙成立故意伤害(轻伤)罪的共犯,但都不对丙的重伤负责C.由于证据不足,认定甲、乙成立过失致人重伤罪较为合适D.甲、乙成立故意伤害(重伤)罪的共犯解析:本题主要考核部分实行全部责任的原理。
部分实行全部责任是司法考试中的重要考点,基本上每年的命题都会涉及。
基本概念1.承继共犯:先行为人已实施一部分正犯行为,后行为人以共同犯罪的意思参与正犯行为或提供帮助行为,并对正犯结果起到了重要作用或促进正犯结果的作用的情形。
2.片面共犯:是指参与同一犯罪的人中,一方认识到自己是在和他人共同犯罪,而另一方却没有认识到有他人和自己共同犯罪。
片面共犯分为三种:(1)片面的实行犯。
(2)片面的教唆犯。
(3)片面的帮助犯。
片面的共犯是片面的,知情者成立共同犯罪(片面共犯),不知情者系单独犯罪。
3.片面的实行犯(片面的共同正犯):指实行的一方没有认识到另一方的实行行为。
即甲暗中和乙共同实行犯罪,而乙实行犯罪时对此并不知情。
4.片面的教唆犯:指被教唆者没有意识到自己被教唆的情形。
即甲暗中教唆乙犯罪,而乙没有认识到被教唆。
5.片面的帮助犯:指实行的一方没有意识到另一方的帮助行为。
即甲暗中帮助乙实行犯罪,而乙对此并不知情。
6.同一共犯形式内的错误:包括共同正犯的认识错误、间接正犯的认识错误、教唆犯的认识错误、帮助犯的认识错误。
7.间接正犯的认识错误:指间接正犯所认识的事实与被利用者所实现的构成要件事实不一致。
8.教唆犯的认识错误:指教唆犯所认识的事实与正犯所实现的构成要件事实不一致。
9.共犯过剩:指正犯的行为与结果超出了共同正犯、教唆犯、帮助犯的故意内容的情形。
因为只有正犯(实行犯)才可能超出,所以又称为实行过剩。
10.共犯关系的脱离:指行为人同时消除自己的共犯行为与结果之间的物理的因果性和心理的因果性,但不要求具有自动性。
11.从犯:在共同犯罪中起次要或者辅助作用的人。
重点考点详解一、承继共犯(一)承继共犯的概念承继的共同犯罪,是指甲已实施了部分犯罪行为,乙中途参与进来,或者共同实行,或者进行帮助。
共同实行的就是承继的共同正犯,进行帮助的就是承继的帮助犯,不存在承继的教唆犯。
可见承继的共同犯罪就是共同犯罪在参与时间上的特殊形式。
1.承继共犯属于事前无通谋的共犯,分为承继的共同正犯与承继的帮助犯。
2.区分承继的共犯与事后犯:事后犯是后行为人在犯罪终了后加入的单独犯,如掩饰隐瞒犯罪所得罪、帮助毁灭证据罪、窝藏罪。
(二)承继共犯的成立条件1.加入时点:犯罪终了之前。
后行为人在前行为人的实行部分犯罪行为之后,在犯罪行为尚未终了之前加入。
即成犯、状态犯犯罪既遂即为终了;复行为犯数行为实施完毕为终了;继续犯中状态消失才为终了。
2.行为性质:刑法理论存在肯定说(主流观点)、否定说、折中说的分歧。
(1)原则上,后行为人参与的行为性质与前行为人的行为性质相同;(2)在诈骗、敲诈勒索犯罪中,前行为人实施了欺骗、恐吓行为之后,后行为人只是参与接受财物的,可认定为承继的帮助犯。
(3)在抢劫罪中,前行为人实施了暴力、胁迫等行为,后行为人参与了取走财物的行为的,由于这一独立犯罪需要具体根据所起的实质作用,认定是承继的共同正犯或承继的帮助犯。
(4)在结合犯的情况下,仅成立参与的后一犯罪,不再定结合犯的罪名。
(三)承继共犯的责任范围:提供物理心理因果联系的方有责任1.基本原则先行为人导致的结果不能归责于后行为人(否定说合理);后行为人只对自己的行为具有因果关系的结果承担责任。
2.延伸原则一:能证明后行为人参与后共同行为引发的结果,两个人都要承担结果。
3.延伸原则二:能证明结果是其中一个人所导致的,但查不清是谁,先行为人承担,后行为人不承担(归责于先行为人不会冤枉他,但归责于后行为人可能会冤枉他)。
二、片面共犯指甲乙参与同一犯罪,甲认识到自己和乙在共同犯罪,而乙没有认识到自己和甲在共同犯罪,这是是共同犯罪在意思联络上的特殊形式。
1.片面共犯应认定为共同犯罪(主流观点),片面的实行犯、片面的教唆犯、片面的帮助犯三种类型均成立共犯。
理由在于片面的共犯人对最终结果的发生具有物理或心理的原因力。
2.但请注意片面的共犯成立共犯,共犯只针对知情的一方而言,不知情的一方正常定罪处罚即可。
在能够认定间接正犯时,不用认定片面共犯。
主要理由是成立共同犯罪,一是要求在客观违法上具有连带性,也即对结果的产生具有连带的因果关系。
二是要求在主观上具有意思联络,但这种意思联络可以是单向性的,不要求相互有意思联络。
三、不作为的共犯这是共同犯罪在行为方式上的特殊形式。
(一)对不作为犯的共犯1.成立对不作为的共犯,以正犯具有作为义务为前提。
2.根据限制从属性说,只有当正犯的不作为属于符合构成要件的违法行为时,教唆者与帮助者才能对不作为犯成立共犯;而不具有作为义务的人,只能成立不作为犯的教唆犯或者帮助犯。
共同正犯(1)不作为的实行犯+不作为的实行犯。
(2)作为的实行犯+不作为的实行犯。
共犯与正犯(1)作为的帮助犯(共犯)+不作为的实行犯(正犯)(2)不作为的帮助犯(共犯)+作为的实行犯(正犯)(3)作为的教唆犯(共犯)+不作为的实行犯(正犯)很难成立:不作为的教唆犯+作为的实行犯(正犯),因为不作为的方式很难教唆引起他人犯罪。
(二)不作为方式的共犯1.不作为犯与作为犯可以成立共同正犯,但不作为行为不能成为教唆犯,可以成立帮助犯。
2.不作为行为是成立帮助犯还是成立正犯,取决于履行作为义务对防止结果所起的作用:(1)如果履行作为义务就确实能够避免结果发生的不履行义务的,保证人成立不作为的共同正犯。
(2)如果只是使正犯的行为更为容易的,则成立帮助犯。
(三)共犯人的作为义务先前行为致使受害人不知不能不敢反抗时,其法益处于紧迫危险之中,因而产生了保护其法益不受他人侵犯的作为救助义务。
能阻止而不阻止的就应对行为和结果承担正犯责任。
如甲乙共同对丙实施A罪,导致丙陷入需要保护的危险状态,乙又要对丙实施B罪,此时甲对丙有救助义务。
四、共犯与身份(一)结合类型及处理结论1.定罪身份(1)无身份者是共犯+有身份者是正犯:按正犯来定罪(即按有身份者定罪)。
(2)无身份者是正犯+有身份者是共犯:按正犯来定罪(即按无身份者定罪)。
(3)A身份者是共犯+B身份者是正犯:按正犯来定罪(即按B身份者定罪)。
(4)A身份者是正犯+B身份者是正犯:按正犯来定罪,此时存在想象竞合,择一重罪论处。
例外:对贪污罪和职务侵占罪,依司法解释处理。
公司、企业或其他单位中不具有国家工作人员身份的人与国家工作人员勾结,分别利用各自职务便利,共同将本单位财产非法占为己有,按照主犯的犯罪性质定罪。
司法解释中通常按照职位的高低确定主犯。
2.量刑身份(不真正身份犯)无身份者与有身份者共同犯罪,在量刑时对无身份者不能适用量刑身份的法定刑。
如甲(普通公民)和乙(国家机关工作人员)共同诬告陷害别人。
甲乙构成诬告陷害罪的共同犯罪,对乙应从重处罚,但对甲不能从重处罚。
(二)无身份者与有身份者的共同犯罪有特定身份才能成立正犯;没有特定身份不能成立正犯,但可成立共犯(帮助犯、教唆犯)。
1.无身份者教唆帮助有身份者实施犯罪,如果没有触犯其他犯罪,只能按照身份犯触犯的罪名定罪量刑。
2.有身份者与无身份者成立共犯,但有身份者成立甲罪的正犯(可能是乙罪的从犯)。
无身份者为乙罪的正犯(可能是甲罪的从犯),应认定为较重罪的共犯。
但二者可能会触犯两个不同的罪名。
(三)不同身份者的共同犯罪主流观点认为:不具有国家工作人员身份的与具有国家工作人员身份的,分别利用各自职务便利共同将本单位财产非法据为己有时,应当同时触犯贪污罪与职务侵占罪,按贪污罪共犯论处。
【总结】第一谁是实行者就依谁来定罪。
第二大家都是实行者依想象竞合处理。
第三二人构成共同犯罪,最终定罪不需要定同一个罪名(部分犯罪共同说的结论)。
五、共同犯罪与认识错误(一)分类1.共同正犯之间的认识错误(1)同一犯罪构成内的认识错误结论:不管是对象错误还是打击错误,只要发生危害结果,都定故意犯罪既遂。
(2)不同犯罪构成间的认识错误结论:不管是对象错误还是打击错误,都根据认识错误的一般处理办法处理。
同时注意:一是对于共同正犯范围内的行为,坚持部分实行、全部责任的原则;二是部分正犯超出共同犯罪范围的过失行为,其他正犯不用负责,因为过失行为不构成共同犯罪。
2.狭义共犯与正犯之间的认识错误指正犯出现认识错误,导致其实现的事实和共犯教唆、帮助的主观意图不一致。
处理原则:正犯因认识错误产生的法律效果,共犯也要承担。
(1)同一犯罪构成内的认识错误结论:不管正犯是对象错误还是打击错误,只要发生危害结果,正犯定故意犯罪既遂,共犯也定股份犯罪既遂。
(2)不同犯罪构成间的认识错误结论:不管正犯是对象错误还是打击错误,都根据认识错误的一般处理办法处理。
同时注意:教唆犯、帮助犯对于正犯在共同犯罪范围内的行为要负责,但是对于正犯超出共同犯罪范围的过失行为不用负责,因为过失行为不构成共同犯罪。
(二)各项原则1.同一共犯形式内的错误(1)共同正犯的认识错误,无论是具体的事实认识错误还是抽象的事实认识错误,都应该按照法定符合说处理。
(2)间接正犯的认识错误,原理同上,应该按照法定符合说处理。
(3)教唆犯的认识错误和帮助犯的认识错误原理一致,结论一致,按照法定符合说处理。
2.不同共犯形式的错误(1)共犯形式的不同并不影响罪质,故不同共犯形式的错误,应当在有责的违法范围内成立其中较轻的共犯形式。
教唆者教唆轻罪,实行者实行重罪;教唆者教唆重罪,实行者实行轻罪。
如果轻罪、重罪构成要件有重合,则在重合范围内(轻罪)成立共同犯罪。
如果轻罪、重罪构成要件没有重合,则不能成立共同犯罪(从属说)。
(2)以间接正犯的故意,产生教唆或帮助的结果,成立教唆犯或帮助犯;以教唆犯的故意产生了帮助的结果,成立帮助犯。
(三)共犯过剩问题:未超出者对超出者的超出部分是否要承担责任?1.判断标准:(1)客观条件:共同部分与超出部分有无物理或心理上的因果关系。
(2)主观条件:未超出者对超过部分有无故意、过失。
2.判断思路:(1)不具备客观条件的情形共同部分与超出部分没有物理或心理上的类型化的因果关系,因此未超出者对超出部分不负责。
(2)具备客观条件的情形共同部分与超出部分具有物理或心理上的类型化的因果关系,然后需要进一步考查未超出者对超出部分的主观心态。
①故意:未超出者对超出部分有认识,并且希望或者放任。
意味着实行者的行为没有超出共同犯罪的范围,就不存在过剩问题。
②过失:未超出者对超出部分有过失。
对此未超出者对超出部分就要负责任,但不会负故意犯罪的责任,因为对超出部分没有故意。
六、共同犯罪与犯罪未完成形态-略七、共犯人的分类及其处罚原则-略。