第四章 准据法的确定..

准据法的确定方法准据法是指在进行科学研究或工程设计时，所采用的一种基本的方法论。

准据法的确定对于科学研究和工程设计至关重要，因此我们需要了解准据法的确定方法。

一、什么是准据法准据法是指在进行科学研究或工程设计时，所采用的一种基本的方法论。

它是指在进行科学研究或工程设计时，所采用的一种基本原则和规范性文件。

准据法包括理论、实验、技术规范等方面的内容。

二、为什么需要确定准据法确定准据法对于科学研究和工程设计至关重要。

首先，确定准据法可以确保研究过程或设计过程具有可靠性和可重复性。

其次，确定准据法可以提高研究或设计的效率和质量。

最后，确定准据法可以保证研究或设计结果符合相关标准和规定。

三、如何确定准据法1.明确问题首先要明确需要解决的问题，并分析问题涉及到哪些方面，例如理论、实验、技术规范等方面。

2.收集资料收集与问题相关的资料，并对这些资料进行分析和整理。

这些资料可以包括文献、实验数据、技术规范等。

3.确定准据法的类型根据问题的性质和涉及到的方面，确定准据法的类型。

准据法可以分为理论准据法、实验准据法和技术规范准据法。

4.选择合适的准据根据问题的性质和涉及到的方面，选择合适的准据。

在选择准据时，要考虑其可靠性、适用性和可行性等因素。

5.制定实施方案制定实施方案，明确具体实施步骤和时间计划，并确定责任人。

6.实施方案按照制定的实施方案进行具体实施，并记录相关数据和结果。

7.分析结果对实施结果进行分析，并评估其可靠性、适用性和可行性等因素。

8.修正准据法如果发现所选用的准据不可靠或不适用，需要对其进行修正或更换。

四、总结确定准据法是科学研究和工程设计过程中非常重要的一步。

在确定准据法时，需要明确问题、收集资料、选择合适的准据、制定实施方案并进行具体实施、分析结果并修正准据法。

只有确定了可靠的准据法，才能保证研究或设计的效率和质量，并符合相关标准和规定。

准据法的确定（一）区际法律冲突与准据法的确定一般来说，一个国家内部具有独特法律制度的地区被称为法域。

区际法律冲突，就是在一个国家内部不同地区的法律制度之间的冲突，或者说，是一个国家内部不同法域之间的法律冲突。

区际私法（又被称为区际冲突法或者准国际私法）则为解决区际法律冲突的法律。

国际私法同区际法律冲突和区际私法有着较密切的联系，当国际私法中的冲突规范指定应适用某一外国的法律作准据法，而该外国的法制不统一，具有多个法埔，存在着区际法律冲突时，就会提出究竟是适用该外国的哪一法域的法律作为准据法的问题。

在实践中，对这个问题有如下几种不同的解决办法：1、按照该外国的“区际私法”来确定准据法许多国家在立法中都明确规定采用这种间接指定的做法。

例如，1966年《波兰国际私法》第5条规定：应适用的外国法有数个法律体系时，应适用何种法律体系由该外国法确定，这里讲的“该外国法”就是指该外国的区际私法。

这是最普遍的做法，其他做法多为这种做法的补充。

2、法院直接依据冲突规范中的连结点，如住所地、居住地、所在地，行为地等来确定适用该具体地点的法律这种直接指定的方法比较方便，而日与冲突规范的旨意不相违背。

3、依据最密切联系原则确定准据法例如，1978年《奥地利联邦国际私法法规》第5条第1款规定：如外国法由几部分法域组成，则适用该外国法规则所指定酌那一法域的法律。

如无此种规则。

则适用与之有最强联系的那一法域的法律。

这是目前多数国家的国际私法立法所采取的在无区际私法的情况下应使用的补充方法。

4、以当事人的住所地法、居所地法或所属地方的法律代替其本国法如日本1898年《法例》第27条第3款规定：当事人本国内各地法律不同时，依其所属地方的法律。

5、采用国际私法的规定确定准据法例如，1966年《葡蓟牙民法典》第20条第2款规定，在外国无区际私法规范时，采用该外国的国际私法本文我国立法对区际法律冲突的解决问题未作明确的规定：不过，《最高人民法院关于贯彻执行（中华人民共和国民法通则）若干问题的意见（试行）》第192条规定：“依法应当适用的外国法律，如果该外国不同地区实施不同的法律的，依据该园法律关于调整国内法律冲突的规定，确定应适用的法律，该国法律未作规定的，直接适用与该民事关系有最密切联系的地区的法律，”这实际上是兼采上述第一种和第三种办法。

第四章准据法确定中的几个一般性问题第一节反致1.反致的概念反致，指对于某一涉外民事关系，甲国（法院国）根据本国的冲突规范指引乙国的法律做准据法时，认为应包括乙国的冲突规范，而依乙国的冲突规范的规定却应适用甲国的实体法作准据法，结果甲国法院根据本国的实体法判决案件的制度。

广义的反致还包括转致、间接反致。

转致，指对某一涉外民事关系，依甲国（法院国）根据本国的冲突规范指引乙国的法律作准据法时，认为应包括乙国的冲突规范，而依乙国的冲突规范的规定应适用丙国的实体法作准据法，最后甲国法院适用丙国实体法作出了判决。

间接反致，指对某一涉外民事关系，依甲国（法院国）根据本国的冲突规范指引乙国法律（包括冲突规范），而依乙国的冲突规范的规定应适用丙国法律（包括冲突规范），丙国的冲突规范却制定适用甲国的实体法作准据法。

2.反致产生的原因（1）法院地法认为，其冲突规范指引的外国法，既包括实体法规则，又包括程序法规则。

（2）相关国家关于案件争讼问题的冲突规则不一致，彼此存在冲突。

（3）致送关系没有中断。

即针对同一个具体案件，有关国家的法院在法律适用上存在消极冲突，他们根据各自的冲突规范都不适用各自国家的法律，从而出现了法律指定上的致送关系。

第二节先决问题1.先决问题概念先决问题，又称附带问题，是指一国法院在处理国际私法的某一项争讼问题时，如果必须以解决另外一个问题为先决条件，便可把该争讼问题称为“本问题”或主要问题，而把需要首先解决的另一问题称为“先决问题”或附带问题。

2.先决问题的构成要件(1) 依照法院地国的冲突规范，主要问题的准据法必须是外国法。

(2) 先行解决的问题具相对独立性，可作为一项单独争议向法院提出，并且另有冲突规范可供援引。

(3) 依主要问题的准据法所属国的冲突规则确定的先决问题的准据法和依法院地国冲突规则确定的先决问题的准据法，其内容各不相同，且会形成结论相反的判决。

第三节实体问题与程序问题（不考）第四节区际、人际与时际法律冲突的解决1.概念法域，指具体独特法律制度的地区，称为法域。

准据法的确定第一节准据法的概念和特点一、准据法的概念准据法（applicable law，lex causae），是国际私法中的一个特有概念，它是指经冲突规范指引用来确定国际民事关系的当事人的权利义务关系的具体实体法规则。

二、准据法的特点从准据法的上述概念可以看出，准据法具有如下特点：（一）准据法必须是能够确定当事人的权利义务关系的实体法。

一国法律一般分为程序法、冲突法和实体法，但只有实体法才有可能成为准据法，因为冲突规范之所以要援引准据法，是因为它能够具体确定当事人的权利和义务。

（二）准据法必须是经冲突规范所指引的实体法。

准据法的本质特征是它必须经冲突规范指引，那些直接适用于涉外民事关系的法律，不论是统一实体法，还是国内法中的专用实体规范，都不能称为准据法。

在现代国际私法中，直接适用的法律和冲突规范是两种相互独立、相互排斥又相互依存的调整国际民事关系的方法和手段，它们代表两种不同的价值观念和法律制度，但共同服务于国际合作事业，致力于公平处理涉外民事纠纷，促进国际经济、文化和科学技术的交流活动。

（三）准据法不是冲突规范逻辑结构的组成部分，它必须结合具体的案情事实才能确定。

冲突规范的目的和根本任务就是要援引某一实体法作为确定当事人权利义务的准据法，如果准据法在冲突规范的结构中已经存在的话，其任务不就完成了吗？事实上，任何一件涉外民事案件都有各自的准据法，准据法的确定必须结合案件的具体情况，把准据法作为冲突规范结构的一部分是由于把"系属"和"准据法"混同起来的缘故。

例如，在"不动产的所有权，适用不动产所在地法律"这条冲突规范中，"适用于不动产所在地法律"是系属，为了确定某一不动产所有权的准据法，法院必须将系属中的"不动产所在地"与该案情中的具体情况结合起来考察，如果不动产所在地在中国境内，中国法中的有关规定就是该不动产所有权的准据法。

准据法的确定方法引言准据法（法定设定）是指国家通过立法将一定的法律规则设定为公共政策的一种方法。

准据法的确定方法是指制定和修改准据法的具体程序和原则。

本文将从法律体系的角度出发，对准据法的确定方法进行全面、详细、完整且深入地探讨。

制定准据法的必要性准据法作为公共政策的一部分，对于社会的运作和秩序有着重要的影响。

制定准据法的必要性主要体现在以下几个方面：1.制定准据法是维护社会公平正义的重要手段。

准据法的确定方法直接关系到司法公正和法律的适用性，它规定了在具体案件中所适用的准据，确保了法律的平等性和公平性。

2.制定准据法是保护当事人权益的有效途径。

准据法的确定方法明确了当事人在诉讼中举证的责任及证据的可接受性，为当事人提供了明确的权利和义务，保护了当事人的合法权益。

3.制定准据法是提升司法效率的重要手段。

准据法的确定方法规定了证据的合法性和适用性，减少了对非关键证据的审查，优化了审判流程，提高了司法效率。

制定准据法的原则和程序制定准据法的原则和程序是保证准据法合理性和有效性的重要保障。

下面将详细介绍准据法的确定方法中涉及的原则和程序。

一、原则1.法治原则：准据法的确定方法应当遵循法治原则，即依法制定、依法执行。

立法机关在制定准据法时应遵循立法程序，确保法律的合法性和合理性。

2.公正原则：准据法的确定方法应当追求公正，保护当事人的平等权益。

准据法不应偏袒某一方当事人，而应平衡各方的利益，确保公正的审判。

3.稳定原则：准据法应具有一定的稳定性和连续性，以保持司法实践的稳定和连贯性。

准据法的修改应遵循一定的程序，确保修改的合理性和可操作性。

二、程序1.立法倡议：准据法的制定可以由立法机关主动倡议，也可以由社会各界提出建议。

立法倡议可以通过法案、草案等形式提出。

2.立法讨论：准据法的制定需要经过立法机关的讨论和审议。

在讨论过程中，相关利益方可以进行听证、陈述、辩论等，确保各方的利益得到充分考虑。

3.立法表决：准据法的制定最终需要由立法机关进行表决。

国际私法第四章知识点总结国际私法第四章知识点总结国际私法在世界各国民法和商法互相歧异的情况下，对含有涉外因素的民法和商法关系，解决应当适用哪国法律的法律。

下面是小编为你带来的国际私法第四章知识点总结，欢迎阅读。

第一节冲突规范概述冲突规范，又称法律适用规范、法律选择规范，某种涉外民事关系应该适用何国法律来调整的规范。

冲突规范本身并未直接规定涉外民事关系当事人之间的具体权利和义务，而只是指明应该适用哪一国法律。

冲突规范的特点：（1）与一般实体规范不同，冲突规范是法律适用规范（2）与一般诉讼程序规范不同，冲突规范是法律选择规范（3）冲突规范是一种间接规范，它需要与其所指引的某种实体规范相结合，才能最终确定当事人的权利与义务。

综上，冲突规范既不是程序规范，也不是实体规范，而是一类特殊的法律规范。

冲突规范的性质（1）冲突规范属于国内法（2）冲突规范既非实体法规范，亦非程序法规范，而是一种对涉外民商事法律关系起间接调整作用的特殊的法律适用规范。

冲突规范的结构冲突规范在结构上由“范围”和“系属”两部分组成。

“范围”指冲突规范所要调整的民事关系或要处理的法律问题；“系属”则是调整这一民事关系或处理该法律问题所应适用的法律。

例：不动产的物权（范围）适用不动产所在地法律（系属）。

冲突规范的类型（一）单边冲突规范明确规定适用某国法律的规范。

从以往的情况看，单边冲突规范直接指明只适用内国法的比较多见。

（二）双边冲突规范其系属不明确规定适用内国法，也不明确规定适用外国法，而是提供一个以某种标志（即连接点）为导向的法律适用原则。

（三）选择适用的冲突规范其系属是两个或两个以上，但只选择其中之一所指引的准据法来调整某种涉外民事关系的冲突规范。

1 无条件选择适用的冲突规范（任意选择）2 有条件选择适用的冲突规范（依次选择）（四）重叠适用的冲突规范（同时适用）其系属中有两个或两个以上的连接点，并且同时适用于某种国际民事关系的冲突规范。