当前位置:文档之家› 一份质证意见让您了解拆迁律师的专业技能

一份质证意见让您了解拆迁律师的专业技能

一份质证意见让您了解拆迁律师的专业技能
一份质证意见让您了解拆迁律师的专业技能

一份质证意见让您了解拆迁律师的

专业技能

文章来源:北京京平律师事务所

本质证意见为北京京平拆迁律师团所著,为向广大被拆迁户传播拆迁法律维权知识、为被拆迁户学习拆迁维权法律知识提供更好的平台,使被拆迁户进一步了解赵健律师团团队律师专业技能,特将本份开庭质证意见公布。温馨提示:因个案有所不同,切不可一味模仿,因此造成一切后果自担,如想维权获得好效果,还需请专业拆迁律师。

开庭质证意见(征收决定)

由于本案涉及一个叫汉川市涵闸河综合整治工程指挥部的临时机构,对这个机构的定性,关涉到由其作出的包括社会稳定风险评估报告、房屋拆迁安置补偿方案、暂停通知、安置协议等一系列证据材料的合法性问题,因此,本次质证先质证证据4,然后依顺序进行。

一、证据4:川办发[2012》65号《市委办公室、市政府办公室关于成立涵闸河综合整治工程指挥部的通知》(2012.10)。

对这份证据的真实性、合法性、关联性均没有异议。从其内容来看,证据4仅仅对指挥部成立及其人员组成作出了安排,明确了其成立时间为2012年10

月11日,但未明确其职责及相应的法律地位。在本案涉诉房屋征收决定公告中,对该指挥部的法律地位予以了明确,确定其是本案涉诉项目的房屋征收部门。原告认为,根据《征补条例》第4条第2款关于“市、县级人民政府确定的房屋征收部门组织实施本行政区域的房屋征收与补偿工作”的规定,作为房屋征收部门必须具备三个条件:一是由市、县级人民政府确定;二是该部门是市、县级人民政府的内设部门;三是该部门的法定职责是组织实施本行政区域的房屋征收与补偿工作。本案中,指挥部虽由被告和汉川市委研究成立,但由于该部属于临时机构,并非被告的内设部门,也不负责组织实施汉川市整个区域的房屋征收与补偿工作,故被告将其作为涉案项目的征收部门,显然违法,也超越职权。

二、证据1:《十二五规划纲要》(2011.03)、证据2:《证明三份》,即2011年1月8日发改局符合规划证明、城乡规划局符合城市规划证明、国土局符合土地利用总体规划证明。

质证意见:第一,对《规划纲要》的真实性、合法性和关联性没有异议。

第二,对汉川市发展局出具证明的真实性、合法性持有异议。主要理由是:《规划纲要》由汉川市四届人大五次会议通过的时间是2011年3月3日,而汉川市发展局出具证明的时间却为2011年1月8日,证明出具在人大通过的《规划纲要》之前,在《规划纲要》尚未形成并产生效力之前,汉川市发展局出具证明,认为“涵闸河综合整治工程符合汉川市国民经济和社会发展‘十二五’规划”,缺乏事实根据,也说明了这份文件系后补且有伪造的嫌疑。

第三,对汉川市城乡规划局、国土资源局出具的证明的真实性、合法性无法确定。这是因为:汉川市城乡规划局、国土资源局在其各自的证明并未指明“涵闸河综合整治工程”符合的汉川市城市总体规划、土地利用总体规划的图号、制订年份等基本资料,对于该等规划是否在有效期之内,在制定过程中是否广泛征求社会公众意见,是否经过科学论证等情形,原告无从得知,自然也无法确定其是否真实、合法。

第四,基于上述,被告举示的证据1、证据2不能证明涉案工程符合汉川市十二五整体规划、城市总体规划和土地利用总体规划,故对其证明目的不予认可。

法律规定:第九条依照本条例第8条规定,确需征收房屋的各项建设活动,应当符合国民经济和社会发展规划、土地利用总体规划、城乡规划和专项规划。保障性安居工程建设、旧城区改建,应当纳入市、县级国民经济和社会发展年度计划。

制定国民经济和社会发展规划、土地利用总体规划、城乡规划和专项规划,应当广泛征求社会公众意见,经过科学论证。

三、证据3:《社会稳定风险评估报告》(2012.06)。

质证意见:第一,对其真实性和合法性均不予认可。主要理由如下:

首先,从真实性来看,根据被告举示的证据4即川办发[2012》65号文件,指挥部成立的时间2012年10月11日,而证据3出具的时间是2012年6月10日。指挥部尚未成立,怎么可能作为组织实施单位进行社会稳定风险评估,并最终出具社会稳定风险评估报告且在该报告上盖有公章。故证据3是后补文件,且系伪造文件,不具有真实性。

其次,从合法性来看。即便假定证据3系属真实的情形下,该报告也是违法的。其违法性主要体现在两个方面:

1.风险评估主体违法。根据《征补条例》第12条第1款规定,组织社会稳定风险评估的主体是市、县级人民政府,由于其上载明的评估主体是指挥部,显然在风险评估主体上是不适格的。

2.风险评估程序违法。又表现在两个方面:(1)进行社会稳定风险评估是作出房屋征收决定的前置法定程序,其目的就在于倾听民意、了解民情、掌握实施房屋征收之前可能面临的问题并制定解决问题的方案。虽然湖北省和汉川市对社会稳定风险评估未规定具体的实施细则,但根据国发[2010]33号《国务院关于加强法治政府建设的意见》关于“要把风险评估结果作为决策的重要依据,未经风险评估的,一律不得作出决策”的总体要求、《征补条例》第四条确定的由“政府负责、征收部门组织实施、有关部门分工配合”的房屋征收与补偿工作机制,参照其他省市的做法,社会稳定风险评估应由汉川市人民政府作为责任主体,组织征收、发展改革、经济和信息化、公安、监察、民政、财政、人力资源和社会保障、国土规划、环境保护、交通运输、水务、文广新、统计、信访、维稳等多个部门进行评估论证。然而,从证据3的引言内容来看,该风险评估是由指挥部组建工作专班在入户调查研究基础上形成,显然违背了国发[2010]33号文件关于“完善行政决策风险评估机制”的工作要求,也背离了《征补条例》第12条第1款的立法原意。(2)被告除提供了一份社会风险稳定评估报告外,没有提供其开展风险评估的相关程序证据,如参加评估的单位及人员组成、评估会议记录、评估签到表、评估中听取意见和建议的相关资料,等等,单纯的一份报告也不足以说明该等评估已根据《征补条例》第12条第1款中的“按照有关规定”进行。

第二,基于证据3不具有真实性和合法性,故对其证明目的亦不予认可。

法律规定:第十二条市、县级人民政府作出房屋征收决定前,应当按照有关规定进行社会稳定风险评估;房屋征收决定涉及被征收人数量较多的,应当经政府常务会议讨论决定。

作出房屋征收决定前,征收补偿费用应当足额到位、专户存储、专款专用。

四、证据5:《补偿方案(草案)》及公告(2012.04)。

质证意见:第一,对其真实性、合法性不予认可。主要理由如下:

首先,从真实性来看:1.补偿方案(草案)制订主体是指挥部,时间是2012年4月16日,草案公告主体和时间同方案(草案),基于指挥部成立时间为2012年10月11日,故证据5中两份证据全系后补文件,且系伪造文件;2.公告照片也无照片原件相核对,亦无法核实其真实性。3.退一万步言,即便假定公告系属

真实,证据5中的公告照片也不能说明草案张贴的位置,是否张贴征收范围之内,由何人张贴,公示时间是否不少于30日,等等,不足以证明该草案已依法在征收范围内公布的真实性。故证据5中两个文件均不具有真实性。

其次,从合法性来看,根据《征补条例》第10条规定,房屋征收部门拟定征收补偿方案后,应当报市、县级人民政府,市、县级人民政府应当组织有关部门对征收补偿方案进行论证并予以公布,征求公众意见。即使假定其系真实的前提下,由于证据5中的公告主体是指挥部,而非被告,也是违法的。

第二,由于证据5不具有真实性、合法性,故对其证明目的不予认可。

法律规定:第十条房屋征收部门拟定征收补偿方案,报市、县级人民政府。

市、县级人民政府应当组织有关部门对征收补偿方案进行论证并予以公布,征求公众意见。征求意见期限不得少于30日。

五、证据6:《座谈会讨论结果》

质证意见:第一,对其真实性、合法性不予认可。主要理由如下:

首先,从真实性来看:1.同样基于指挥部成立于2012年10月11日,故其不可能于2012年6月7日召开《房屋征收补偿方案座谈会》,故该份证据系后补文件,亦系伪造文件。2.同时,证据6由谁制作情况不明,既无落款,也无签章;3.证据6上既无参会人员签名,更没有会议签到表、现场照片、录音录像资料等会议资料等相关程序证据予以佐证,也无法反映该征求意见会是否真实召开,由哪些人参加,其反映的内容是否真实,等等。4.退一万步言,即便假定会议召开真实,根据证据3《社会稳定风险评估报告》,整个范围有居民户1800余户,记录中提到被征收户代表40余人,这些人是否有代表性,代表是怎么产生的,是否代表民意,等等,均无法确定。

其次,从合法性来看,其违法性主要体现在两个方面:一是如前所述,根据法规规定,征求意见主体应该是汉川市人民政府而非指挥部;二是,根据《征补条例》第11条第1款规定,被告应当将征求意见情况和根据公众意见修改的情况及时公布,被告并未举示任何证据其已将证据6涉及的情况在被征收范围内予以公布。因此,证据6不仅存在征求意见主体不适格的问题,而且程序违法。

第二,由于证据6不具有真实性和合法性,故对该证据的证明目的不予认可。

法律规定:第十一条市、县级人民政府应当将征求意见情况和根据公众意见修改的情况及时公布。

因旧城区改建需要征收房屋,多数被征收人认为征收补偿方案不符合本条例规定的,市、县级人民政府应当组织由被征收人和公众代表参加的听证会,并根据听证会情况修改方案。

六、证据7:《两份政府会议纪要》

对其真实性、合法性不持异议。

七、证据8:《房屋征收补偿方案》及其公告

质证意见:第一,对证据8中的川办发[2012]30号的真实性不持异议,对其合法性不予认可。由于该文件的合法性审查不是本案的审理范围,而且原告已另行起诉,对其合法性的质证意见将在另案提出。

第二,对证据8中的征收补偿方案公告的真实性、合法性不予认可,主要理由有二:

首先,从真实性来看:1.证据8中的征收补偿方案公告照片因无照片原件相核对,无法核实其真实性。2.退一步言,即便承认其真实性,证据8中的照片也不能说明征收补偿方案张贴的位置,是否张贴征收范围之内,由何人张贴等等,故证据8中的征收补偿方案公告不足以证明征收补偿方案已依法在征收范围内公告的真实性。

其次,从合法性来看,其违法性也主要反映在两个方面:一是根据《征补条例》第13条规定,征收补偿方案应作为房屋征收决定的内容,随房屋征收决定一并公告。根据涉案征收决定公告的落款日期,房屋征收决定公告日期是2013年7月16日;在假定证据8公告系真实的情形下,证据8的公告时间是2012年11月20日,远远早于房屋征收决定公告日期,显然程序违法。其次,假定证据8公告系真实的情形下,由于《征补条例》规定征收补偿方案的公告主体是市县级人民政府,本案中,证据8中的公告主体是指挥部,而不是依法确定的被告,显然违法。

第三,由于证据8中的川办发[2012]30号不具有合法性,征收补偿方案公告不具有真实性和合法性,故对该证据的证明目的不予认可。

法律规定:第十三条市、县级人民政府作出房屋征收决定后应当及时公告。公告应当载明征收补偿方案和行政复议、行政诉讼权利等事项。

市、县级人民政府及房屋征收部门应当做好房屋征收与补偿的宣传、解释工作。

房屋被依法征收的,国有土地使用权同时收回。

八、证据9:指挥部3号公告

质证意见:第一,对其真实性、合法性均不予认可。主要理由有二:

首先,从真实性来看,证据9因无照片原件相核对,无法核实其真实性。

其次,从合法性来看,主要存在三个方面的问题:1.组织调查登记的主体不适格。根据《征补条例》第15条规定,对房屋征收范围内房屋的权属、区位、用途、建筑面积等情况组织调查登记的主体是房屋征收部门,而非公告里所说的估价机构,估价机构一般只作为参与者。2.住房和城乡建设部建房[2012]84号《关于推进国有土地上房屋征收与补偿信息公开工作的实施意见》第3条规定,对于征收范围内房屋的调查结果应当在征收范围内向被征收人公布,证据9不足以证明汉川市人民政府及其征收部门已依法履行了在征收范围内向被征收人公布的义务。3.退一步言,如果将该等公告视为《国有土地上房屋征收评估办法》第12条规定的实地查勘记录公告,那么根据该条规定,房屋征收部门、被征收人和注册房地产估价师应当在实地查勘记录上签字或者盖章确认。如果被征收人拒绝在实地查勘记录上签字或者盖章的,应当由房屋征收部门、注册房地产估价师和无利害关系的第三人见证,有关情况应当在评估报告中说明。但被告提供的证据均无法对此种情形予以证实。

第二,由于证据9不具有真实性和合法性,故对该证据的证明目的不予认可。

法律规定:第十五条房屋征收部门应当对房屋征收范围内房屋的权属、区位、用途、建筑面积等情况组织调查登记,被征收人应当予以配合。调查结果应当在房屋征收范围内向被征收人公布。

九、证据10:暂停办理相关手续的通知

质证意见:第一,对其真实性和合法性均不予认可。主要理由有二:

首先,从真实性来看,证据10反映的是指挥部于2012年7月20日向汉川市城乡规划局、国土资源局、城乡建设局和房管局四个单位分别发出了暂停通知的时间,同样基于指挥部成立于2012年10月11日,故这四份暂停通知全部是后补的,且系伪造文件,不具有真实性。

其次,对其合法性不予认可。主要理由有二:1.根据《征补条例》第16条规定,暂停通知的发布主体是房屋征收部门,本案中,如前所述,由于指挥部不是法定的房屋征收部门,即使假定暂停通知系其真实发布,其作为发布主体也是不适格的。2.同时根据该条规定,暂停通知的发布时间节点是房屋征收范围确定后。从被告提供的16组证据来看,最早提及房屋征收范围划定的是证据7中的

市长办公会会议纪要[2012]16号会议纪要的第一条第2项,但不明确。最早明确确定征收范围的文件是证据8中的川办发[2012]30号之附件《涵闸河综合整治房屋征收补偿方案》第一条,而该文出具时间为2012年10月8日。也就是说,房屋征收范围还未确定,尚未成立的指挥部就已将暂停通知发往了四个单位,何等滑稽,显然违法。

第二,由于证据10不具有真实性和合法性,故对该证据的证明目的不予认可。

法律规定:第16条房屋征收范围确定后,不得在房屋征收范围内实施新建、扩建、改建房屋和改变房屋用途等不当增加补偿费用的行为;违反规定实施的,不予补偿。

房屋征收部门应当将前款所列事项书面通知有关部门暂停办理相关手续。暂停办理相关手续的书面通知应当载明暂停期限。暂停期限最长不得超过1年。

十、证据11:银行对账单及情况说明

质证意见:对其证明目的不予认可。四份银行对账单和情况说明只能反映指挥部于2013年8月9日在中国工商银行开立相关拆迁专户,而本案房屋征收决定公告是2013年7月16日。根据《征补条例》第12条第2款的规定,“作出房屋征收决定前,征收补偿费用应当足额到位、专户存储、专款专用。”即便该账户反映的贷方金额为足额到位的征收补偿费用,也实现不了被告的证明目的,也只能说明该足额到位的征收补偿费用是在房屋征收决定作出之后到位,于法不合。

法律规定:第12条第2款作出房屋征收决定前,征收补偿费用应当足额到位、专户存储、专款专用。

十一、证据12:评估公司公示

质证意见:第一,对其真实性、合法性不予认可。主要理由如下:

首先,从真实性来看,1.基于指挥部成立于2012年10月11日,故其不可能于2012年8月23日作出第1号公告,故证据12是后补文件,且系伪造文件,不具有真实性;2.证据12因无照片原件相核对,也无法核实其真实性。

其次,从合法性来看,其违法性主要表现在以下两个方面:1.评估机构产生的程序违法。根据《国有土地上房屋征收评估办法》第4条规定,“房地产价格评估机构由被征收人在规定时间内协商选定;在规定时间内协商不成的,由房屋征收部门通过组织被征收人按照少数服从多数的原则投票决定,或者采取摇号、

抽签等随机方式确定。”该等公告不能确定湖北正量行房地产估价咨询有限公司是经被征收人协商选定或者协商不成的随机选定的估价机构,相反,从其内容来看,只能证明其是经被告同意、遴选且最终确定的,即便假定指挥部将证据12在征收范围内予以了张贴系属真实的话,但由于该估价机构的选定程序违法,对其基本情况的公示也就显然毫无意义;2.证据12张贴照片不足以证明被告已依法履行了在征收范围内进行公布的义务。

第二,由于评估机构未经被征收人选定,且证据12不具有真实性和合法性,故对该证据的证明目的也不予认可。

法律规定:《国有土地上房屋征收评估办法》第4条房地产价格评估机构由被征收人在规定时间内协商选定;在规定时间内协商不成的,由房屋征收部门通过组织被征收人按照少数服从多数的原则投票决定,或者采取摇号、抽签等随机方式确定。

十二、证据13:房地产估价报告、证据14:分户评估结果汇总表及房屋征收评估公告

质证意见:第一,对证据13、证据14合法性不予认可。除了维持证据12关于估价机构产生的程序违法的质证意见外,其违法性还表现在以下七个方面:

1.《房地产估价报告》格式违法。根据国家标准《房地产估价规范》8.0.2要求,评估报告法定格式要件应包括封面、目录、致委托方函、估价师声明、估价的假设和限制条件、估价结果报告、估价技术报告和附件八个部分,而被告举示的证据13只有七个部分,缺少估价技术报告,显然违法。

2.评估时点违法。根据《征补条例》第19条和《评估办法》第10条,被征收房屋价值评估时点为房屋征收决定公告之日。公告确定的评估时点是2012年11月20日,而被告房屋征收决定公告是2013年7月16日,估价机构确定的评估时点显然是违法的。

3.价值内涵违法。从评估价值来看,《房屋征收评估公告》中估价机构确立的评估价值是房屋公开市场重置价值,而根据《评估办法》第11条规定,被征收房屋价值是指被征收房屋及其占用范围内的土地使用权在正常交易情况下,由熟悉情况的交易双方以公平交易方式在评估时点自愿进行交易的金额,但不考虑被征收房屋租赁、抵押、查封等因素的影响。估价机构在公告中违法确立的价值类型显然是为了迎合被告的不当要求。

4.房屋征收评估单不是分户评估报告,不能作为征收补偿的依据。根据《评估办法》第17条规定,“分户初步评估结果公示期满后,房地产价格评估机构应当向房屋征收部门提供委托评估范围内被征收房屋的整体评估报告和分户评估报告。房屋征收部门应当向被征收人转交分户评估报告。”暂不论被告是否将房屋征收评估单依法定程序送达于原告,单就房屋征收评估单的性质来说,其不同于分户评估报告,被告将其等同于分户评估报告,本身就严重违法。分户评估报告作为一种估价报告,应当具备《房地产估价规范》8.0.2要求的形式要件,包括上述的八个部分,显然,房屋征收评估单,并非分户评估报告,依法不能作为征收补偿的依据。

5.评估对象不客观,显属虚构。根据《评估办法》第9条规定,房屋征收评估前,房屋征收部门应当在对被征收房屋情况调查的基础上,明确评估对象。评估对象应当全面、客观,不得遗漏、虚构。第13条进一步规定,注册房地产估价师应当根据评估对象和当地房地产市场状况,对市场法、收益法、成本法、假设开发法等评估方法进行适用性分析后,选用其中一种或者多种方法对被征收房屋价值进行评估。本案中,估价机构对评估对象的陈述全部是虚假的、不客观的。比如劳动局开发楼门面南1号商业用房所有权人是吴启洲,房屋征收评估单却写成林九香,建筑面积为81.8平方米,却写成37.31平方米;4号商业用房所有权人是李艳荣,房屋征收评估单却写成晏中全;5号商业用房所有权人是周炎河,房屋征收评估单却写成周海,建筑面积是81.8平方米,房屋征收评估单却记载为35.91平方米,7号商业用房建筑面积是81.8平方米,而房屋征收评估单却记载为33.11平方米,暂不论上述商业用房因登记、继承等事实产生的物权最终归属问题,单就建筑面积而言,事实上四原告的商业用房全部是81.8平方米,而这些情况在房屋征收部门组织进行调查登记以及估价机构在征收评估前进行实地查勘时均应该搞清楚。

6.评估程序根本违法。从上述虚构评估对象的事实来看,我们有理由相信估价机构并没有根据《评估办法》和《房地产估价规范》的相关规定对被征收房屋进行实地查勘。退一万步言,假定估价机构进行了实地查勘,房屋征收部门、被征收人和注册房地产估价师也应当在实地查勘记录上签字或者盖章确认。如果被征收人拒绝在实地查勘记录上签字或者盖章的,应当由房屋征收部门、注册房地产估价师和无利害关系的第三人见证,有关情况应当在评估报告中说明。但房屋

征收评估单上的现场查勘图片上既无被征收人的签字或盖章,也无第三人见证签字及其相关说明,也足以说明估价机构的评估程序违法。

7.评估结果违法。根据《评估办法》第14条规定,被征收房屋价值评估应当考虑被征收房屋的区位、用途、建筑结构、新旧程度、建筑面积以及占地面积、土地使用权等影响被征收房屋价值的因素。而房屋征收评估单评估的却是被征收房屋附属物及其室内装饰装修价值,而未涉及房屋本身的价值,并为被告作为对原告房屋补偿的依据,何等的荒谬。

第二,除了上述违法情形之外,证据14中的房屋征收评估公告还存在两种违法情形:

首先,基于评估机构产生的不合法性,故作出该等房屋征收评估公告毫无实际意义。其次,从公告内容来看,在救济渠道方面也严重违法。根据《征补条例》第19条第1款、《评估办法》第20、21、22和23条的规定,被征收人对评估确定的被征收房屋价值有异议的,可以向房地产价格评估机构申请复核评估。对复核结果有异议的,可以向房地产价格评估专家委员会申请鉴定。而公告却规定,“对征收评估结果有异议的,可向评估机构申请复估,也可以向涵闸河综合整治指挥部申请复估”,显然违法。

此外,房屋估价报告没有两位估价师的签字,违反了《评估办法》第17条第2款“不得以印章代替签字”的规定。

第三,由于证据13、证据14不具有合法性,因此,不得作为被告作为本案征收补偿的事实根据。

法律规定:《征补条例》第19条第1款对被征收房屋价值的补偿,不得低于房屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格。被征收房屋的价值,由具有相应资质的房地产价格评估机构按照房屋征收评估办法评估确定。

《评估办法》第9条房屋征收评估前,房屋征收部门应当组织有关单位对被征收房屋情况进行调查,明确评估对象。评估对象应当全面、客观,不得遗漏、虚构。

房屋征收部门应当向受托的房地产价格评估机构提供征收范围内房屋情况,包括已经登记的房屋情况和未经登记建筑的认定、处理结果情况。调查结果应当在房屋征收范围内向被征收人公布。

对于已经登记的房屋,其性质、用途和建筑面积,一般以房屋权属证书和房屋登记簿的记载为准;房屋权属证书与房屋登记簿的记载不一致的,除有证据证

明房屋登记簿确有错误外,以房屋登记簿为准。对于未经登记的建筑,应当按照市、县级人民政府的认定、处理结果进行评估。

《评估办法》第10条被征收房屋价值评估时点为房屋征收决定公告之日。

用于产权调换房屋价值评估时点应当与被征收房屋价值评估时点一致。

《评估办法》第11条被征收房屋价值是指被征收房屋及其占用范围内的土地使用权在正常交易情况下,由熟悉情况的交易双方以公平交易方式在评估时点自愿进行交易的金额,但不考虑被征收房屋租赁、抵押、查封等因素的影响。

前款所述不考虑租赁因素的影响,是指评估被征收房屋无租约限制的价值;不考虑抵押、查封因素的影响,是指评估价值中不扣除被征收房屋已抵押担保的债权数额、拖欠的建设工程价款和其他法定优先受偿款。

《评估办法》第12条房地产价格评估机构应当安排注册房地产估价师对被征收房屋进行实地查勘,调查被征收房屋状况,拍摄反映被征收房屋内外部状况的照片等影像资料,做好实地查勘记录,并妥善保管。

被征收人应当协助注册房地产估价师对被征收房屋进行实地查勘,提供或者协助搜集被征收房屋价值评估所必需的情况和资料。

房屋征收部门、被征收人和注册房地产估价师应当在实地查勘记录上签字或者盖章确认。被征收人拒绝在实地查勘记录上签字或者盖章的,应当由房屋征收部门、注册房地产估价师和无利害关系的第三人见证,有关情况应当在评估报告中说明。

《评估办法》第13条注册房地产估价师应当根据评估对象和当地房地产市场状况,对市场法、收益法、成本法、假设开发法等评估方法进行适用性分析后,选用其中一种或者多种方法对被征收房屋价值进行评估。

被征收房屋的类似房地产有交易的,应当选用市场法评估;被征收房屋或者其类似房地产有经济收益的,应当选用收益法评估;被征收房屋是在建工程的,应当选用假设开发法评估。

可以同时选用两种以上评估方法评估的,应当选用两种以上评估方法评估,并对各种评估方法的测算结果进行校核和比较分析后,合理确定评估结果。

《评估办法》第14条被征收房屋价值评估应当考虑被征收房屋的区位、用途、建筑结构、新旧程度、建筑面积以及占地面积、土地使用权等影响被征收房屋价值的因素。

被征收房屋室内装饰装修价值,机器设备、物资等搬迁费用,以及停产停业损失等补偿,由征收当事人协商确定;协商不成的,可以委托房地产价格评估机构通过评估确定。

《评估办法》第17条分户初步评估结果公示期满后,房地产价格评估机构应当向房屋征收部门提供委托评估范围内被征收房屋的整体评估报告和分户评估报告。房屋征收部门应当向被征收人转交分户评估报告。

整体评估报告和分户评估报告应当由负责房屋征收评估项目的两名以上注册房地产估价师签字,并加盖房地产价格评估机构公章。不得以印章代替签字。

《评估办法》第20条被征收人或者房屋征收部门对评估结果有异议的,应当自收到评估报告之日起10日内,向房地产价格评估机构申请复核评估。

申请复核评估的,应当向原房地产价格评估机构提出书面复核评估申请,并指出评估报告存在的问题。

《评估办法》第21条原房地产价格评估机构应当自收到书面复核评估申请之日起10日内对评估结果进行复核。复核后,改变原评估结果的,应当重新出具评估报告;评估结果没有改变的,应当书面告知复核评估申请人。

《评估办法》第22条被征收人或者房屋征收部门对原房地产价格评估机构的复核结果有异议的,应当自收到复核结果之日起10日内,向被征收房屋所在地评估专家委员会申请鉴定。被征收人对补偿仍有异议的,按照《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十六条规定处理。

《评估办法》第23条各省、自治区住房城乡建设主管部门和设区城市的房地产管理部门应当组织成立评估专家委员会,对房地产价格评估机构做出的复核结果进行鉴定。

评估专家委员会由房地产估价师以及价格、房地产、土地、城市规划、法律等方面的专家组成。

十三、证据16:证明、协议、光盘

第一,对四份证明中的征收包保专班出具的证明的证据效力不予认可。主要理由有二:首先,从该等证明的性质来看,属于证据法上的证人证言,由于征收包保专班均为被告所属工作人员,且未到庭接受质证,故对该等证明的证据效力不予认可;其次,即便认可该等证明的内容属实,也只能证明该等工作人员向原告宣传了相关征收政策,但与原告是否知道涉案两公告文件的具体内容无涉。

第二,对四份证明中的后两个案外人出具的证明,一是与本案无关联性,二是也不能证明原告知道知道涉案两公告文件的具体内容。

第三,对于协议,对其与本案的关联性不予认可。但对其违法之处需要严肃指出:根据《征补条例》第25条规定,补偿协议应由房屋征收部门与被征收人订立,由于指挥部不是法定的房屋征收部门,作为合同甲方显然是不适格的,暂不论补偿协议所确定的补偿项目与金额是否公平合理,由于其违反了《合同法》第五十二条第(五)项的规定的法律、行政法规的强制性规定,也系无效协议。

第四,对于光盘,只能证明(只能证明汉川新闻网和汉川电视台对房屋征收事宜作了报道,但并不能说明原告知道,更不能证明原告知道涉案两公告文件的内容。)

因此,由于证据16不能证明原告知道涉案两公告文件的具体内容,该等公告也未由被告或者该等证人送达于原告,故对其证明目的也不予认可。

版权所有:北京京平律师事务所

注:如需转载,请标明版权、作者等相关信息!

质证意见书

《质证意见书》 《质证意见书》 2010年10月03日 关于2010年9月27日开庭时“证据交换”的 《质证意见书》 WH海事法院(2010)海法商初字第号 WH海事法院: 质证人及委托代理人参加了第一次的“证据交换”庭审,现根据各方所提供的证据材料,结合庭审时的各方观点,尊照主审法官的吩咐,发表如下书面质证意见: 第一:关于主体。 原告提供了《企业法人营业执照》(副本);第三被告提供了《事业单位法人证书》,Q交人教(2003)号《AH省交通厅文件》,Q船检(2006)号《AH省船舶检验局文件》。 对以上证据,质证人无异议。 但值得一提的是:作为第二被告,质证人是一名普通的公民,各方虽只字不提第二被告是否是适格主体,但质证人还是以为自己不是本案的适格主体。 而第一被告却没有提供其主体资格的任何证据,其目的显然是规避其所应该承担的责任,故法庭应责令其交出相关主体资格的证照。 第二:关于三份船舶建造协议(合同)。 1:2007年6月2日,质证人委托自己的代理人TGL与第一被告订立了一份《船舶建造协议》。质证人和第一被告都提供了原件。故其真实性毋用置辨,原告和第三被告也认同该“协议”约定的所造船舶就是涉案船舶,故与本案的关联性十分密切。而第一被告故意把质证人与TGL之间的委托代理关系复杂化,企图以该“协议”来否认其与原告之间的船舶建造合同关系,显然是不可能的,第三被告在庭审确当天下午举证以为原被告之间关系复杂,此说法十分可笑,由于作为职能部分派员登船检验,首先就要弄清各方的关系。况且

该“协议”第四条明确约定了是由第一被告承担船舶建造质量责任。因此,质证人以为:该“协议”足以:第一被告就是本案船舶建造质量的责任主体。 2:2007年12月5日,第一被告与原告订立的《船舶建造合同》。该《合同》原告提供了原件,这份《合同》也是第三被告履行船检职责的法定依据之一。质证人对该《合同》的真实性,正当性,有效性,关联性均无异议。特别是对原告的目的也是认同的,由于第一被告就是依据该《合同》履行了船舶的建造和申请船检的义务的,从而也说明了该《合同》符合承揽合同的各项特征。对第一被告质证时称:该《合同》仅是因登记需要而签,由于原告没有按“约定”履行付款义务而未实际履行。这种说法完全是不成立的,理由是根据合同的实际履行原则和老实信用原则,第一被告既然根据该《合同》及之前的《船舶建造协议》,已履行了船舶的建造义务,故按权利义务相一致的原理,能且只能由其来收取船舶建造款,决不可以再往收取涉案船舶的原财料和设备设施的采购款。至于第三被告在当天上午先说不知情,后在下午竟也迎合了第一被告的说法,称该《合同》“存在虚假性”,企图切断其与原告的法律关系,质证人觉得,第三被告此举是“搬起石头砸自己的脚”,道理很简单:第三被告连对自己履行职责即签发证书的法定依据也予以否认,那么,只能说明第三被告在履行职务行为时也存在违法性了,至少是有暇疵了吧。 3:2007年12月5日,质证人与原告订立的《船舶建造合同》。该《合同》质证人和原告都提供了原件,虽第三被告先是称不知情,后又称能质证人从第一被告处购船,此自相矛盾的质证观点令人费解,但第一被告还是认可的,故质证人对其真实性无异议。实际上,该《合同》也是质证人依约收取原告所付购船款的依据,这是由于质证人已经垫付了包括涉案船舶的钢板等原材料和船舶主机等设备设施的采购款的。而该《合同》的所有内容是与第一被告和原告订立的《船舶建造合同》是基本一致的,因此,也与本案有着关联性,但从该《合同》质证人与原告实际履行合同的目的性来看,双方履约的重点是在于涉案船舶的所有权的变更和交接的,故质证人以为,该《合同》只能质证人与原告之间存在着涉案船舶的买卖关系,质证人当庭明确地陈述了原告购船款的支付事实过程,对此,原告也均予以认可。原告称该《合同》能质证人与第一被告联合建造涉案船舶,显然与事实不符,实在,从二份《合同》第十二条第二款的约定可以看出,涉案船舶在建造过程中,原告方是派人在第一被告处全程参与了的,该“代表”是履行原告的监视船舶建造的,故原告是完全明知涉案船舶的建造者是第一被告的。 第三:关于本案船舶建造资料。

刑事律师如何对审计报告进行有效质证精编版

刑事律师如何对审计报告进行有效质证 GE GROUP system office room 【GEIHUA16H-GEIHUA GEIHUA8Q8-

刑事律师如何对《审计报告》进行有效质证 广东广强律师事务所肖文彬律师 一、质证概述 律师(以下或简称“辩护人”)在办理涉嫌诈骗类犯罪案件中,质证是刑事诉讼中一个非常重要的环节,尤其是对控方的“王牌证据”鉴定意见的质证显得尤为重要。笔者曾在《诈骗类犯罪辩护律师如何在庭审中对鉴定意见进行有效质证》及《如何为涉嫌诈骗类犯罪做无罪辩护》 一文中对鉴定意见的质证有过详细的论述,有兴趣的朋友可以网搜查看,笔者在此不再重复。但关于质证,笔者认为是对不利于己方的控方证据或法院调取的证据在客观性(又称真实性)、关联性、合法性、证明力、证据资格、证明目的、证明标准等方面(如言辞证据的内容是否符合经验法则和逻辑规则、与其他证据能否相互印证)进行质疑、反驳、否定,或对己方有利的证据在以上方面进行肯定,以达到有利于己方当事人的目的。由于质证涉及到比较强的法律专业性问题,因此,质证的主要任务应当由律师来承担,而当事人一般是辅助律师进行质证(当事人主要是针对对方证据的真实性、证据来源的合法性发表意见,需要律师事先对其进行“专业训练”,以免当事人在法庭上出“洋相”、损害自身利益而不知),如果当事人和律师放弃质证或质证不力,那么以此为基础的无罪辩护如同空中楼阁、缥缈无根;相反,如果辩护人及当事人能对控方的主要证据进行强有力的质证,这就为办理重大、复杂、疑难的刑事案件打下了良好的基础。自然在办案效果上,有时会出现化腐朽为神奇的功效。 二、案件背景

杭州遭遇征地拆迁找行政诉讼律师专业团队

今天我们收集了一些近期咨询比较多又存在每一位被拆迁人身上的问题,告诉大家,在遇到征地拆迁,怎样快速有效的解决问题,除了能给自己一个心理安慰的信访外,我们还能做什么。 行政复议 一直关注我们了解相关法律的朋友肯定经常看到一个词“行政复议”,对于这个词肯定不陌生,我们几乎每一篇文章中或多或少的都能提到,什么是行政复议呢?行政复议,是指公民、法人或者其他组织认为行政主体的具体行政行为违法或不当侵犯其合法权益,依法向主管行政机关提出复查该具体行政行为的申请,行政复议机关依照法定程序对被申请的具体行政行为进行合法性、适当性审查,并作出行政复议决定的一种法律制度。 在我们之前的文章中提到过,如果被拆迁人对征地拆迁补偿方案有异议的,就完全可以通过申请行政复议,来维护自己的权益。 行政诉讼 根据最高院发布了一条数据统计了近几年受理的征地拆迁案件提起行政诉讼的占比,通过数据不难看出在征地拆迁维权过程中,行政诉讼也越来越得到认可,什么是行政诉讼?从学理上说,行政诉讼法有狭义和广义两种理解:狭义上的行政诉讼法也称形式意义上的行政诉讼法,特指由国家立法机关依据立法程序所制定的具有专门、完整法律形式的行政诉讼法典,通常被称为“民告官”。广义的行政诉讼法也称实质意义的行政诉讼法,是指凡是在内容上属于规定行政诉讼问题的法律规范,无论其形式如何均属于行政诉讼法的范围。

征地拆迁过程中被拆迁人可以依法对拆迁方的违法点提起诉讼,例如拆迁方本应该根据规定向被拆迁人下发补偿公告,如果没有任何公告,被拆迁人就可以对这个违法行为提起诉讼, 行政诉讼可以针对行政复议的结果进行诉讼,也可以直接跳过复议直接提起诉讼。 需要注意的是被拆迁人选择行政诉讼的应当特别注意“行政诉讼期限、主体资格”等问题。 合理举报 说到举报,估计很多人都不会去考虑,因为他的作用和信访没有区别,甚至还会引来报复,不可否认的是,群众举报也是一个最直接解决方式,当然被拆迁人应当注意举报方法,妥善举报,是可以作为一个小途径。 专业事情专业人来做 最后我们要说的是,专业的事情交给专业的人来做,很多人因为一点律师代理费就放弃了自己高价的补偿,实在得不偿失,因为拆迁律师常年都在办理征地拆迁案件、涉案范围广泛、经验丰富,可以快速有效的解决问题,网络上经常有人说律师拿钱不办事,我们再次重申,如果你遭遇征地拆迁,如果你要聘请律师走法律途径来维权,请记住!!!不要聘请当地律师,当地律师受当地政府管辖,你认为他会帮你告自己的领导吗?如果遇到有良知的直接拒绝你,碰到黑心的,拿了你的钱,耍的你团团转,所以请每一位被拆迁人了解。

电大法学专科律师实务近五年试题大全教学提纲

河南广播电视大学2006-2007学年度第二学期期末考试 律师实务试题 一、单选题:在下列各题的备选答案中选择一个正确的(每题1分,共10分)。 1.(B)的保护人制度被认为是世界各国律师制度的起源。A.古希腊B.古罗马C.中国D.法国2.根据《律师法》的规定,下列选项正确表述了我国律师性质的是(B )。 A.国家法律工作者B.为社会提供法律服务的执业人员C.国家行政干部D.国家公务员3.江律师在代理一起民事诉讼案件时,因与法律院承人是大学同学,遂多次约请该承办人到某咖啡厅边唱咖啡边谈案情。江律师的做法属下列哪种行为?(. D ) A、向法官请客送礼 B、向法官行贿 C、干扰诉讼的正常进行 D、违反规定会见法官 4.下列哪些人员可以成为兼职执业律师(B )。 A.检察院的检察官B.法院的书记员C.市政府的公务员D.大学教授 5.某律师事务所在北京市已经开业多年,以其良好的法律服务赢得了社会的称赞,信誉卓著。该事务所欲扩大业务,准备在广东省珠海市设立分所,根据《中华人民共和国律师法》的规定,它应向( B )提出申请? A.向广东省司法局提出申请B.向北京市司法局和广东省司法局一并提出申请 C.向北京市司法局提出申请D.先向北京市司法局提出申请,待批准后再向广东省司法局提出申请。 6.田律师曾在某人民法院担任审判员多年、离开法院到律师事务所从事律师执业不到两年的时间内,以其业务知识和办案经验在其曾任职的法院代理了大量诉讼案件。对田律师的工作,下列( D )是正确的? A.业绩突出,应予肯定B.确有成绩,但不合适C.属于不正当竞争行为D.是违反律师法的行为7.律师代理民事案件,在与当事人依法解除委托关系后,下列选项哪个是律师不得从事的行为?( C )A、接受对方当事人委托办理其他法律事务B、另外推荐律师担任原委托人的代理人 C、在同一案件中担任对方当事人的代理人 D、推荐律师担任对方当事人的代理人 8.甲律师事务所的刘律师与乙律师事务所的胡律师共同代理某企业的一件民事诉讼案件。在代理活动中,刘律师和胡律师对该案件涉及的某个问题意见不一致。此时,应当按下列( D )办法处理? A.分别发表各自的意见B.一方放弃代理,由另一方发表意见 C.发表相同意见,放弃不一致意见D.将双方意见报委托人决定 9.法律援助制度起源于(D )。A.美国 B.德国 C.瑞典 D.英国 10.董律师在承办一民事案件时,由于疏忽而将委托人的一份重要证据的原件丢失,致使委托人败诉,对此依法应当( C ) A、由董律师承担赔偿责任 B、由董律师和其所在律师事务所承担连带赔偿责任 C、由董律师所在律师事务所承担赔偿责任后,向董律师追偿 D、由董律师承担主要赔偿责任,其所在的律师事务所承担次要责任

质证意见

顾爱华诉南京天狮百盛大酒店有限公司工商保险待遇纠纷 对原告证据的质证意见 南京市鼓楼区人民法院: 关于原告顾爱华诉被告南京天狮百盛大酒店有限公司工商保险待遇纠纷一案(案号:2012鼓诉调字第222号),贵院于2012年2月29日开庭质证,现向贵院提交被告对原告证据的书面质证意见如下: 质证对象:《工伤认定书》 质证意见:对该份证据的真实性、合法性、关联性不持异议。 质证对象:《劳动能力鉴定结论通知书》 质证意见: 1、对该份证据的真实性、合法性、关联性不持异议。 2、但对于原告据此主张的停工留薪期有异议,我们认为:停工留薪期应当截止于劳动者可以正常工作之日。原因如下: (1)根据《工伤保险条例》第33条第1款规定:“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。”即“停工留薪期间”是指职工“需要暂停工作接受工伤医疗的”期间; (2)根据《工伤保险条例》的立法精神,应该是在劳动者有必要暂停工作并接受治疗的,才能算作停工留薪期,如果劳动者能够正常劳动而不需要暂停工作,实际上是丧失了享受停工留薪的基础和前提,不能再享受停工留薪期待遇。 (3)《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第22条规定:“工伤职工的停工留薪期,应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定。” 据此,原告依据《劳动能力鉴定结论通知书》作出时间确定停工留薪期并无法律事实依据。 质证对象:2010年1月19日长征医院南京分院出具的《出院记录》 质证意见: 1、对该份证据的真实性、合法性不持异议。 2、但从此份证据内容来看,该出院记录与本案被告所主张的二次手术停工留薪期并无关联。 质证对象:2011年4月2日长征医院南京分院出具的《出院记录》 质证意见: 1、对该份证据的真实性、合法性、关联性不持异议。 2、对该份证据的证明目的有异议:此份出院记录内容显示,原告“入院日

请求鉴定人员出庭接受质证申请书

请求鉴定人员出庭接受质证申请书 申请人:王汝林 申请事项 依法申请贵院通知鉴定人员欧阳丹、张有宏出庭作证。 理由 在申请人诉赵长胜相邻权纠纷损害赔偿诉讼中,2012年1月6日由广州仲恒房屋安全鉴定有限公司出具了仲恒房鉴字(2011)第(0641)号《房屋安全鉴定报告》。该鉴定由欧阳丹、张有宏、蒲龙柱等三位鉴定人员作出。 申请人认为,要求鉴定人员出庭接受质证的法律依据是充分的。 首先、《房屋安全鉴定报告》当中鉴定人应当出庭接受当事人的质询。这种质询实际上就是对鉴定结论进行质证的一种正当程序和必要方式。一旦缺失这种要式行为,鉴定结论只能被作为一种传闻证据来看待,无法有效地作为裁判的基础。 依据《民事诉讼法》第一百二十四条:法庭调查按照下列顺序进行:(四)宣读鉴定结论;第一百二十五条:当事人经法庭许可,可以向证人、鉴定人、勘验人发问。 依据最高人民法院关于《民事诉讼证据的若干规定》第五十九条:鉴定人应当出庭接受当事人质询。第六十条:经法庭许可,当事人可以向证人、鉴定人、勘验人发问。

依据《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》十一条:在诉讼中,当事人对鉴定意见有异议的,经人民法院依法通知,鉴定人应当出庭作证。 依据《司法鉴定程序通则》(司法部令第107号)第七条:司法鉴定人经人民法院依法通知,应当出庭作证,回答与鉴定事项有关的问题。 其次、申请人详细阅读该《房屋安全鉴定报告》后发现,该鉴定有许多不符合法律、法规规定之处,如鉴定依据已废止、缺检、漏检错检,鉴定结论片面主观等十几个问题均需要鉴定人员作出当庭答复。 以上申请,恳请法庭准许! 申请人: 2012年月日

拆迁律师解析违章建筑没出路

拆迁律师解析违章建筑没出路 2014年1月24日 北京京平律师事务所 拆迁律师解析违章建筑,很多违章自建房的人都是这样想的,听说要拆迁,马上就开始扩张房屋的面积,想要得到更多的拆迁补偿,但是这样的想法是不对的,因为临时建筑和违章建筑都会让建设房屋的人损失建筑材料和人工费,而不是增加补偿收益,因为在行政强制法中明确规定,政府先发布公告,规定在一定时间内自行拆除违章建筑房屋,如果不履行公告,政府将会走第二步程序那就是催告,催告时间一般为10日内,如果违章建筑者不自行拆除,那么政府将会强制拆除,但是强制拆除的费用由建设违章建筑方承担。所以说违章建筑不要建设了,也不要看着周边的人都在建设你也跟着建设,不要认为这么多人都在建设肯定是法不责众的,这种想法是错误的,很多违章建筑都给建筑者带来了很大的损失,很多建设违章建筑的人都非常后悔,当初太盲目了。我们来看看北京朝阳区的违建拆除进展。 朝阳区8万平方米违建开始拆除 昨天上午,随着几台挖掘机的轰鸣声响起,朝阳区崔各庄乡奶东村的一处违建出租大院正式开拆,这片8万平方米的违建将在节前变为平地,经规划后,奶东村将添1500亩绿地。 据现场负责人介绍,这片违法建设系个人承包的出租大院,是一个集经营、仓储、居住用途于一体的“三合一”大院。蓝色的简易房顶、石砖外露的墙体、垂落的电线、破旧的内室……未经规划部门许可批准,业主就在院里私搭了大量建筑,均属于违法建设。“院子里之前住着4000多流动人口,违规使用土煤炉取暖、私接乱拉电线等情况十分普遍,存在严重的安全隐患。”崔各庄乡拆违办工作人员说。 上午9时40分,几台挖掘机同时开动,破旧的房屋慢慢都被推倒,预计一周左右可以拆完。据崔各庄乡副乡长张燕伟介绍,在这次拆除工作前,崔各庄乡制定了完善的拆除实施方案和应急预案,并组织乡工作人员进行了政策宣传讲解,约谈违建当事人劝导自拆,鼓励承租业主配合进行腾退工作,以确保今天的拆违工作顺利进行。最终,4000余位租住在这些“违建群”里的住户搬离。但直到今天早上,还有几十名“老住户”企图再回到这里,被守在这里的工作人员再次劝离。“目前的拆迁费用是乡政府和村里共同承担的。”张燕伟介绍,考虑到这些违建是随着城市的发展和外来人口的居住需求多年累积形成的,目前还未对违建当事人提出惩处意见,也没有确定是否向他们追偿拆迁费用,但租住在违

质证意见

质证意见 质证对象:第一组证据:《房地产买卖合同》 质证意见:对该份证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均有异义。具体原因如下: 第一,真实性,合法性方面,此合同的签订与被告无关。 该合同中所存在的安徽强力有限公司的公章,为原告偷盖,我方并不知情此合同的存在。 第二,关联性方面,被告并非此合同的当事人。 出卖方甲方为王宏兵,周逢桩、秦宗友、范业到、范业强五人,买售方乙方为与齐志明、齐志好、齐志公三人。此合同书中并未涉及被告,与被告无关。合同的权利义务均应只涉及到合同上所列明的齐志明等三人与王宏兵等五人。故该不动产出卖合同与被告安徽强力文具有限公司并无关联。 综上所述,此合同与被告无关,被告无需履行该合同义务。 质证对象:第二组证据:私营企业信息查询单及变更信息、房产证及国有土地使用权证 质证意见:1、对该份证据的真实性、合法性无异议, 2、对证明目的有异议。原因如下: 原告提供的此组证据表明被告是一个独立的民事诉讼主体,并拥有对汤沟镇字第000128号的房地产权及相应的土地使用权。而原告涉及的房地产买卖法律关系并不涉及被告。具体原因同第一组证据的质证意见。 质证对象:第三组证据:原告付购房款凭证协议书、协议书 质证意见:1、对该组证据的真实性、合法性、关联性无异议, 2、对该组证据的证明目的有异义。具体原因如下: 该组证据表明,原告根据《房地产买卖合同》,履行了相关义务,但被告不是此合同的当事人,故不承担相应的履行义务,具体原因同第一组证据的质证意见。 质证对象:第四组证据:被告内部控股股东合同 质证意见:1、对该份证据的真实性、合法性、关联性无异议, 2、对证明目的有异议。原因如下: 该份证据表明,作为被告安徽强力文具有限公司的股东的王宏兵,周逢桩、秦宗友、范业到,范业强五人,并无权以个人名义处分隶属于安徽强力文具有限公司的公司资产,故其签订合同出售被告所有的国有土地使用权和房屋及土地上不动产给原告的行为应为无权处分行为。 质证对象:第五组证据:租赁协议 质证意见:1、对该份证据的真实性、合法性、无异议, 2、对该份证据的关联性有异议。原因如下: 该份证据是被告对自己不动产的处分,与原告无关。

司法鉴定结论(意见)质证中的律师实务

司法鉴定结论(意见)质证中的律师实务 [转载]司法鉴定结论(意见)质证中的律师实务 原文地址:司法鉴定结论(意见)质证中的律师实务作者:(2012-07-18)朱美聪 内容提要:司法鉴定在民事诉讼司法实践中的运用日益广泛,许多类型案件的解决需要通过鉴定,鉴定结论对案件的处理具有决定性作用。罗马法的古老法彦“鉴定人是事实的法官” 也说明了司法鉴定在诉讼活动中的重要作用。律师在代理民事诉讼案件过程中,是否重视对司法鉴定结论的质证、能否熟练运用相关法律规定,充分行使代理人对鉴定结论的质证权往往决定了案件结果的成败。本文拟从律师的视觉对我国司法鉴定结论质证的现状、成因、意义、及质证的方法进行论述,探讨如何在民事诉讼司法鉴定质证活动中为当事人提供优质的法律服务。 关键词:司法鉴定结论质证程序正义专家辅助人一、司法鉴定结论质证的现状及成因 我国的民事诉讼法及相关的司法解释虽然对鉴定人出庭及

询问鉴定人等司法鉴定结论质证制度作了规定,但司法实践中,当事人及其代理人对司法鉴定结论的质证往往流于形式,难以触及鉴定结论的实质,其结果就是使大量‘假冒的科学’、“假冒的科学家’堂而皇之进入法庭并作为证据采信。”【1】严重影响了当事人和社会公众对司法鉴定工作的信任,并进而影响对相关诉讼过程和判决结果的可接受性,影响社会的和谐稳定。造成上述现状,其原因主要有: 1、法律规定过于原则,民事诉讼法和相关司法解释对“鉴定人出庭”制度、“专家辅助人”等制度只有原则性规定,没有明确的实施细则,规定不完善且可操作性差。 2、未规定鉴定结论开示程序。许多法院在开庭前没有 将鉴定结论送达当事人,到庭审时才出示或宣读鉴定结论,当事人显然难以当庭对鉴定结论发表充分和准确的质证意见。 3、相关人员(包括当事人和律师)对司法鉴定结论质证的 重要性认识不足。认为司法鉴定是由法院委托的鉴定人作出的,对鉴定结论盲目的“崇拜”,认为“鉴定都有结论了,当事人说什么都没有用”,不重视对鉴定结论的质证和审查判断。 [2] 二、对司法鉴定结论(意见)进行质证的意义 1、但鉴定结论也存在失真的可能性。鉴定活动受鉴定仪器

一般拆迁纠纷律师收费标准0328

聘请拆迁律师有作用吗?2020年一般拆迁纠纷律师收费标准 聘请拆迁律师有作用吗? 许多被征收人在实际操作征收维权时,是不愿意请律师的。一般原因有以下几点,第一,请律师需要支付费用,不愿或是无力承担。第二,自学有关征地拆迁的法律法规,相信依靠自己的力量即可以处理维权问题。第三,不愿通过提起行政诉讼、申请行政复议等途径维权,而是选择上访、借助媒体曝光的方式进行。第四,先自己尝试自行维权,如果自己无法解决再寻求律师的帮助。 首先,需要明确的是征地拆迁案件是属于行政案件,不同于一般的民事案件。行政案件的双方当事人的地位是不平等的,一方是政府部门,另一方为普通公民。这样就产生了许多问题,例如在征收补偿维权中,最重要的是能够需找到征收方存在的违法行为,以此作为突破点。但是由于被征收人往往法律意识淡薄,而且关于征地拆迁的法律知识较为艰深、晦涩,被征收人一般都对征收补偿相关的法律知识知之甚少,甚至可能会存在错误的想法。因此是无法利用专业知识、技能来查找征收方的违法点,也就很难维权成功。此外,维权的过程是普通民众与政府互相较量的过程,由于“官本位”思想的影响。一般的公民都不自觉地会对政府产生天然的畏惧心理,担心会得罪政府对自己生活产生影响,也就会从某一方面影响维权的效果。 其次,征地拆迁维权案件是非常复杂的。俗话说,小病小医,某些简单的纠纷在不请专业律师帮助的情况下,利用自己学习的基础法律知识也是可以顺利解决的,例如公民之间的借款纠纷等。但是,正如上文所述,征地拆迁纠纷存在于政府和普通公民之间,涉及问题、事项众多,仅仅依靠基础法律知识是无法解决的。一般都需要一整套、一系列的法律程序来有方案、有步骤地完

电大《律师实务》期末题库及答案

最新国家开放大学电大《律师实务》期末题库及答案 考试说明:本人针对该科精心汇总了历年题库及答案,形成一个完整的题库,并且每年都在更新。该题库 对考生的复习、作业和考试起着非常重要的作用,会给您节省大量的时间。做考题时,利用本文档中的查 找工具,把考题中的关键字输到查找工具的查找内容框内,就可迅速查找到该题答案。本文库还有其他网核及教学考一体化答案,敬请查看。 《律师实务》题库及答案一 一、单选题:在下列各题的备选答案中选择一个正确的(每题1分,共10分)。 1.()的保护人制度被认为是世界各国律师制度的起源。 A.古希腊 B.古罗马 C.中国 D.法国 2.根据《律师法》的规定,下列选项正确表述了我国律师性质的是()。 A.国家法律工作者 B.为社会提供法律服务的执业人员 C.国家行政干部 D.国家公务员 3.江律师在代理一起民事诉讼案件时,因与法律院承人是大学同学,遂多次约请该承办人到某咖啡 厅边唱咖啡边谈案情。江律师的做法属下列哪种行为?() A、向法官请客送礼 B、向法官行贿 C、干扰诉讼的正常进行 D、违反规定会见法官 4.下列哪些人员可以成为兼职执业律师( )。 A.检察院的检察官 B.法院的书记员 C.市政府的公务员 D.大学教授 5.某律师事务所在北京市已经开业多年,以其良好的法律服务赢得了社会的称赞,信誉卓著。该事 务所欲扩大业务,准备在广东省珠海市设立分所,根据《中华人民共和国律师法》的规定,它应向()提出申请? A.向广东省司法局提出申请 B.向北京市司法局和广东省司法局一并提出申请 C.向北京市司法局提出申请 D.先向北京市司法局提出申请,待批准后再向广东省司法局提出申请。 6.田律师曾在某人民法院担任审判员多年、离开法院到律师事务所从事律师执业不到两年的时间内, 以其业务知识和办案经验在其曾任职的法院代理了大量诉讼案件。对田律师的工作,下列()是正确的? A.业绩突出,应予肯定 B.确有成绩,但不合适 C.属于不正当竞争行为 D.是违反律师法的行为

质证意见书

质证意见书 Document number:WTWYT-WYWY-BTGTT-YTTYU-2018GT

质证意见书 XX县人民法院; 针对你院传真至我公司的,关于原告X燕诉被告XX平、被告XX市XX运业有限责任公司、以及第三人中国XXX财产保险股份有限公司XX 中心支公司财产损害赔偿纠纷一案,财产损失的证据---贵州省物价局价格认证中心出具的《道路交通事故物损认证书》。作出以下质证意见; 一, ? ? 该案在庭审过程之中,原告方提交的证据中并没有《道路交通事故物损认证书》。而仅仅是提交了该认证书的发票。根据,《民事诉讼法》第六十四条第一款的规定;“当事人对自己提出的主张,有责任提供证据”。以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第2条的规定;“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。” 因此,原告方在庭审中没有提交该份证据,应当自行承担举证不利的后果。 二,本案的举证期限是2010年1月16日,2010年3月2日开庭。直至开庭,原告方都未能按照法律规定在举证期限以前提交该份证据,根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条的规定;“当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料,当事人在举证期限内不提交的,视为放弃举证权利。对于当事人逾期提交的证据材料,人民法院审理时不组织质证。”原告在庭审过程中并没有提交该《道路交通事故物损认证书》,在庭审过后才向法院提交该《道路交通事故

物损认证书》的传真件,且模糊不清,无法辨认。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条的规定:“当事人向人民法院提供证据,应当提供原件或者原物。如需自己保存证据原件、原物或者提供原件、原物确有困难的,可以提供经人民法院核对无异的复制件或者复制品。”因此,原告方向贵定县人民法院提交的《道路交通事故物损认证书》传真件。贵定县人民法院向我方转传了该价格认证书的传真件。该传真件字迹模糊不清基本无法辨认。且在能辨认的部分显示其金额为 XX000余元。与原告诉请的XX0000余元相差甚远。以致我方及人民法院均无法核实该份证据的真实性。 三,鉴于在庭审过程之中,原告方出示的证据《交通事故责任认定书》上明确载明:“造成两车辆受损”的客观事实。其必然造成维修费用,只是原告方在庭审过程中并未充分举证说明,该次事故造成的具体维修费用,以及这些维修费用是否与本次交通事故存在必然的关联性。因此,我方对原告提交的《道路交通事故物损认证书》不予认定。但结合本案其它证据,以及因交通事故造成的原告方车辆尾部受损的实际情况。我方认为,原告方车辆尾部受损的客观事实,结合实际维修情况,产生的维修费用在XX000余元的范围内比较符合客观事实。 鉴于上述情况,我方认为;虽然原告方在庭审过程中没有提交贵州省物价局价格认证中心出具的《道路交通事故物损认证书》,承担举证不利的后果,在庭审过后又逾期举证,且只提交了模糊不清的认证书传真件。致使我方及人民法院均无法核实其真实性。我方对该份证据不予认定。但鉴于原告方由于发生交通事故必然导致车辆维修费用,是客观事

对各种证据的质证技巧

对各种证据的质证技巧

————————————————————————————————作者: ————————————————————————————————日期:

对各种证据的质证技巧?对书证的质证 a、书证的来源是否可靠? b、书证的形成是否合法? c、书证的制作者是谁?制作者是在什么情况下制作的? d、书证的内容与案件事实有无内在联系,以及有哪些方面的联系? e、书证的内容有否错误?是否与国家法律相抵触? f、书证的形式是否符合要求? g、书证有否伪造或者变造? h、书证的类型? i、书证与其他证据之间的关系。 对物证的质证 要通过辨认、对比、鉴定等方法,鉴别真伪,作出判断。主要从以下几个方面质证: a、物证的来源是否可靠? b、应查清该物证是否属于涉及本案事实的物品?物证是否与案件事实有联系?以及有哪些方面的联系。 c、物证的类型? d、物证有否伪造或者变造? e、物证与其他证据之间的关系。 如何对视听资料进行质证? 在正常情况下制作的视听资料,是可以采信的。但录音、录像以及电子技术资料,存在剪辑、加工、伪造的可能性。 方法:

a、要求将视听资料当庭播放,让有关人员对其形式和内容进行质证; b、要求提供相应的文字资料; c、对视听资料的制作过程进行查证分析; d、对视听资料进行科学鉴定。 六、如何对证人证言质询? 证人的出庭义务 证人应当出庭作证,接受当事人的质询。 证人在人民法院组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的,可视为出庭作证。 证人确有困难不能出庭的情形: 《民事诉讼法》第七十条规定的“证人确有困难不能出庭”,是指有下列情形: (一)年迈体弱或者行动不便无法出庭的; (二)特殊岗位确实无法离开的; (三)路途特别遥远,交通不便难以出庭的; (四)因自然灾害等不可抗力的原因无法出庭的; (五)其他无法出庭的特殊情况。 前款情形,经人民法院许可,证人可以提交书面证言或者视听资料或者通过双向视听传输技术手段作证。 1、对到庭证人证言的质询 a、证人与当事人之间的关系; b、证人的主观能力。如理解力、记忆力、表达能力、感觉能力等;

北京创为律师事务所经典案例分析

房屋拆迁“防盗记” ——北京创为律所带您抵制诱骗房屋拆迁是一项浩大的工程,是拆迁单位与被拆迁人一次商洽、一回融合、一场战争,因为不同的需求与限制,为了争取最大化的自我权益,双方各自为营,而房屋拆迁律师则成为了双方执拗的链接,平息硝烟,还社会一份公正。 创为律师事务所作为房屋拆迁争议问题的终结者,秉持着创世济民,为仁为义,律政先锋,师出有道的理念精神为许多有需求的被拆迁人救助了梦想家园。这里给大家讲述一个创为律师团队曾经遇到过的一个具有普适性的案例,希望可以为更多的人筑御攻防: 王先生,家住江西永丰县,近几年一直在外地工作,兢兢业业。2013年9月份,王先生的家里打电话说他们居住的老房子要面临拆迁,因为家庭条件较为贫苦,这所即将要面临拆迁的房屋承载着其一家老小5口人的生活起居,但是其家里人对围绕拆迁产生的一系列法律关系、合同文本等一窍不通,更不知道拆迁补偿到底合不合理,所以手足无措的家人盼着王先生赶紧回家处理此事。事态紧急王先生无奈辞掉了工作往家里赶。刚到家第二天,拆迁办拆就主动带着拆迁补偿协议找到王先生家商议赔偿的问题,拆迁协议条理不明,按户口补偿条款的不平等协议将王先生剔除在补偿范围之外。拆迁办的人言词分明地对王先生说:“这次拆迁是依照户口补偿的,补偿方式就是以房换房,每人30平米,没结婚的不给补偿,你们家不算你4口人也就是120平米。”王先生听到没有自己的补偿后心急如焚,辩解道:“这样肯定不成,我的户口在这,这是我的家,都养了我三十年了,怎么可能不算补偿?”后拆迁办故作为难的同意添加王先生的补偿面积,也就是给了150平米,但是作为交换条件要马上签字,并承诺先签协议的选安置房的时候可以优先选择一个好的位置,等过了时间不签字,后悔都来不及。在拆迁办工作人员的人“热情”劝导和特殊“恩惠”的诱导下,王先生即可签订了拆迁安置补偿协议。事后王先生怎么想都不对,突然发觉这个补偿协议似乎是一个设防的“陷阱”,就房子而言原来的面积就有200多平米更何况还有一个10多平米的小院子,这些都没有补偿不说,折换下来的房子还没有原先大,突然就意识到了事情并不像拆迁办工作人员所说自己家占了多大便宜,而像是一个组织完善的,分工明确的“骗局”,于是便不同意搬迁,成为了家喻户晓的“钉子户”,特立独行,王先生一家成为了村里的

二审中对不是二审新证据的质证意见---律所成功案例

质证意见 一、对一审证据无质证的权力。 上诉人没有对被上诉人一审中提交的证据的质证权力。一审是有举证期限的,上诉人经法院传票传唤后拒不到庭参加诉讼,未发表质证意见,即视为上诉人放弃对被上诉人提供的证据的质证权。从程序上说,应该视为上诉人对被上诉人的举证予以认可。 如果一审的证据拿来二审质证,无形中浪费了宝贵司法资源,增加了诉讼成本,权利得到救济的周期大大延长,上诉人恶意只打二审的,那一审法院将形同虚设,如果依此违反程序的质证意见作为二审判决的依据,同时剥夺了被上诉人对案件的上诉权。 二、对其提供的证据不予以质证。 首先明确一下,上诉人提交的证据,均是一审庭审结束前就已经存在的证据,上诉人无权对一审庭审结束前存在的证据再行使举证的权利。因为,一审时上诉人未出庭,未在法定期限内举证,也没有按照《证据规则》的规定申请延长举证期限,根据《证据规则》第34条的规定,应当视为放弃了举证的权利,其在举证期限届满后提供的这些证据均不是二审程序中新的证据,因此被上诉人不予质证,法庭也不应组织质证。这些证据不能作为二审定案的依据,即上诉人应承担证据失权的法律后果。所以对上诉人在二审中提供以上证据均不应采纳。否则是严重违反程序,希望合议庭予以关注。 《规定》第34条:“当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料,当事人在举证期限内不提交的,视为放弃举证权利。对于当事

人逾期提交的证据材料,人民法院审理时不组织质证。” 但要对其中几个证据说明如下,请合议庭参考,强调不是质证意见: 一、工商查询: 1、如果正如上诉人所述,那么该证据在一审庭审时就已经存在, 上诉人拖延诉讼,一审拒不提供,应当视为放弃举证。 2、仅能证明,向被上诉人收取装修款的人与公章上主体不符,不 能证明没有给被上诉人造成装修的损失。 二、展柜的进场单 不能证明展柜系免费取得,不能证明没有给被上诉人造成装修的损失。 三、11月24日,交场通知确认。事实上,当时找商场沟通,告知因整体装修未完成,可以先装修,后等待开业通知,结果一等就是几个月都没有结果。 四、对运单:在托运人和承运人手中,取得不合法。恰恰证明的还给被上诉人造成的4500元大额的运费损失。 <规定>二审程序中的新的证据指“一审庭审结束后新发现的证据;当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许,二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。” 1、一审庭审结束后新发现的证据。一审庭审结束后新发现的证据,包括两种:一种是一审庭审结束前已经存在的证据,但在通常情况下当事人无法知晓该证据已经出现;另一种是一审庭审结束后才产生的证据,如某种民事权利证书在这之前尚未取得。

质证意见

质证意见 一、对扬价证车【2006 】709 号车损鉴定书的质证意见 1、合法性的异议 首先,按照国家发改委的2005年7月1日实施的《价格评估机构资质认定管理办法》第二条、第五条以及2006年5月1日实施的《江苏省价格评估机构资质认定实施细则》第八条之规定,从事各种有形资产和无形资产及有偿服务估价业务的价格评估机构必须在工商注册登记和年检。但扬州市价格认证中心不具有工商注册企业法人资格的基本条件,没有在扬州市工商部门注册登记,也无不少于20万元人民币注册资本的验资证明,其不具有价格评估等级(丙级)资质的基本条件。因此扬州市价格认证中心不能对外进行有偿评估服务。其次,进行该次涉诉讼类鉴定的人员许东和唐磊仅仅是价格鉴证师,没有其它取得《中华人民共和国价格评估人员执业资格证书》参与评估。 再次,该鉴定结论其所依据的部分法律法规缺乏立法的合法性。《江苏省道路交通事故车损评估办法》第一条:“根据《道路交通事故处理办法》、《机动车辆保险条款》和《江苏省赃物罚没物无主物纠纷财物估定办法》的有关规定,制定本法”。然而,《道路交通事故处理办法》已经废止,取而代之的是2004年4月30日公布、5月1日施行的《交通事故处理程序规定》。《道路交通事故处理办法》中本无对于交通事故车损评估的规定,后来的《交通事故处理程序规定》第40条第3款规定:“对有争议的财产损失的评估,应当由具有评估资格的评估机构进行。”也就是说,该《办法》原本的法律依据已经废止,而《办法》的规定又与现行的行政规章不符。依据我国的立法精神,地方行政部门只能在上位法规的基础上做出具体的规定,而没有权力增设权利义务。那么,该《办法》将行政规章所规定的“对有争议的财产损失的评估,应当由具有评估资格的评估机构进行”擅自扩容成“凡在江苏省境内发生道路交通事故造成车辆损坏的(使用简易程序的除外),其损失价值由处理该其事故的公安交警部门委托事故发生地的价格事务所评估”,其违反了立法法的精神。 2 、真实性的异议 首先,该鉴定结论书第十项第二条载明:委托方提供材料的真实性由委托方负责。这充分说明,该鉴定所依据的材料的真实性并未经双方确认或法庭的质证,认证。而且该鉴定的委托人黄雨晴又不是车主,其提供的材料很难真实、可靠。 其次,事故发生后,被告保险公司立即会同当当地公安部门,进过充分的勘察和评估,核定本次车损数额为:30876元。对此,双方未达成一致意见,双方协商共同委托江都市价格认证中心进行鉴定,江都市价格认证中心本着公开、公平、公正的,并充分征求了几方的意见,鉴定依据经双方共同认可后,确定车损数额为:48485元。同时,公估公司和江都市人保公司和有关人员对车损进行了评估,结论为:35836元。但事后,原告在未通知其他几方当事人的情况下,擅自单方委托扬州市价格认证中心进行鉴定,所有鉴定材料均未征求被告认可确认,擅自增加鉴定项目20项。从现场的照片可以看出,原告的车窗是完好的,但鉴定的全市侧窗,某些单项价格也远远高于市场价格,比如后挡风玻璃只需要1000元,但评估报告却是4500元;行李仓门只是搽伤,修理也就需要几百元,但鉴定报告却是6000多元。另外该鉴定报告没有计算损坏件的残值。所以,前三次的鉴定更符合客观事实,特别是江都市价格认证中心的结论,是几方当事人在场,且对鉴定材料进行核实后所做出的鉴定结论,此鉴定鉴定结论从合法性、真实性、关联性上具有更大的证明力。 再次,考虑本案车损的几份评估报告结论与案件事实的关联程度,以及他们之间的联系等方面因素,保险公司损失情况确认书(结论:30876元)、西安众邦保险公估有限公司的公估报告(结论:35826元)、江都市价格认定中心损失价格鉴定结论:48485元结合现场照片可以看出,这几份证据关联程度更高,更接近与事实本身。

企业拆迁律师吴少博,企业拆迁案件的代理心得

企业拆迁律师吴少博,企业拆迁案件的代理心得 作者:北京吴少博律师事务所·10年企业拆迁维权经验 吴少博律师是北京吴少博律师事务所主任律师,多年来从事企业拆迁、拆迁维权,特别公司、企业、工厂、商铺等非住宅拆迁,违章建筑拆迁维权;拆迁行政复议、行政诉讼;民事案件执行和再审程序。吴少博律师理论功底深厚,对许多法律适用的疑难问题有着自己独到的见解,其从事去企业拆迁领域多年,对拆迁中遇到的违章建筑问题、停产停业损失补偿、拆迁评估报告问题、强拆偷拆等有自己的诸多办案心得,经手的拆迁案件均为当事人获得了理想的拆迁补偿。可以为被拆迁企业、工厂、商铺等量身策划专业的拆迁方案,专业为被拆迁企业维权。除企业房屋拆迁补偿纠纷外,吴律师在农村宅基地房屋拆迁补偿纠纷,农村土地征收与补偿纠纷,城市房屋拆迁补偿纠纷,公房租赁中的房屋拆迁补偿安置纠纷,城管、规划委、镇政府拆除违章纠纷等诸多业务中均具有丰富的经验和能力。吴律师对各项拆迁安置补偿政策有着深入的理解,深谙拆迁方在拆迁过程中的心理,帮助被拆迁方积极地应对拆迁房所施予的各种压力。在诉讼方面,吴少博律师领导我所骨干诉讼律师,胜诉率高,有效地维护了广大的当事人合法权益。在多年的办案过程中,吴少博律师积累了丰富的诉讼技巧和办案经验,业务涉及北京、河北、浙江、陕西、江西、河南、辽宁、吉林、天津等多省市。吴律师通过高超的攻辩技巧和对于事实证据的把握运用多次使二审的案件发回重审或直接改判。此外,吴律师也积极地在网络上发表文章,热心地将自己在拆迁维权业务中的办案经验和维权技巧无私地贡献出来,获得了广大网民的一致好评。 “从事拆迁维权事业多年,什么样的当事人都遇见过。有很多人对拆迁律师产生了一种依赖,几乎任何事都要向律师汇报,寻求律师的意见,即使这件事和案件本身没有多大关系。”从事拆迁维权工作近十

公司债券发行中的律师实务

公司债券发行中的律师实务 为应对国际金融危机的冲击,加大金融支持力度,促进经济平稳较快发展,国务院办公厅于2008年12月发布了《关于当前金融促进经济发展的若干意见》,在这个指导意见中指出要“扩大债券发行规模,积极发展企业债、公司债、短期融资券和中期票据等债务融资工具。”这对于拓宽企业的融资渠道、调整企业融资结构、丰富证券投资品种、促进资本市场的多层次和持续健康发展,意义亦相当重大,债券融资是我国资本市场除了股权融资以外的另一个重要的企业融资渠道。 自2007年8月14日中国证券监督管理委员会发布了《公司债券发行试点办法》(以下简称《试点办法》),标志着我国酝酿多年的公司债券发行正式启动。本文从律师实务操作的角度对公司债券的发行及律师的工作做简要的介绍。 一、律师的尽职调查 律师在接受委托人为其发行公司债券提供法律服务的委托后,首先展开的工作是对公司进行调查,通常的做法是律师根据出具法律意见书所发表法律意见的内容起草尽职调查材料清单,由公司按照清单所列内容向律师提供材料,律师进行审查。 对于需要到公司进行现场调查的,律师应亲自到公司办公、生产场所,比如调查公司的生产经营情况、组织机构的设置情况等,必要时律师还需要取得有关政府部门的证明文件。 尽职调查是非常重要的一项工作,经办律师须详尽的知悉公司的具体情况,并保证让公司提供的文件资料真实、详尽,这样才能确保发表的法律意见真实、准确,没有遗漏。 二、公司债券的发行主体资格 《公司法》第154条规定:“本法所称公司债券,是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券。”据此,在我国依照《公司法》设立的有限责任公司和股份有限公司,都可以发行公司债,都具备公司债发行主体的资格。 《试点办法》第2条规定:“在中华人民共和国境内发行公司债券,适用本办法。”因此,只要是按照公司法设立的公司制企业,无论是否是上市公司,其发行公司债券都需要按照《试点办法》的规定由中国证监会核准后才能发行。但是,中国证监会在《关于实施<公司债券发行试点办法>有关事项的通知》中规定:“试点初期,试点公司限于沪深证券交易所上市的公司及发行境外上市外资股的境内股份有限公司。”因此,对于非上市公司和非发行境外上市外资股的股份公司来说,在目前阶段若要发行债券,则只能按照《企业债券发行管理条例》等规定发行企业债券。 对于主体资格,律师还需对公司是否依法设立、是否合法有效存续等内容进行核查并发表意见。 三、发行公司债券应具备的实质条件 具有公司债发行主体资格的公司,在发行公司债券时,还必须具备公司债的发行条件。律师要对该公司是否符合发行公司债券的规定进行核查,《中华人民共和国证券法》(以下简称《证券法》)、《试点办法》对公司发行公司债券应符合的条件做了具体明确的规定,《证券法》第16条规定:“公开发行公司债券,应当符合下列条件: (一)股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元,有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元; (二)累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十; (三)最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息; (四)筹集的资金投向符合国家产业政策; (五)债券的利率不超过国务院限定的利率水平;

相关主题
文本预览
相关文档 最新文档