第七讲：刑罚论(二)

刑罚论
（一）刑罚的体系
1.死缓：是指对应当判处死刑，但又不是必须立即执行的犯罪分子，在判处死刑的同时宣告缓期二年
执行，实行劳动改造，以观后效。

2.没收财产：是指将犯罪人个人所有的财物、现金、债权等财产全部或部分收归国有, 不能涉及犯罪
人以外的人的财产。

（二）刑罚的裁量
1.累犯：是指受过一定的刑罚处罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内又犯被判处一定的刑
罚之罪的罪犯。

累犯分为一般累犯和特别累犯两种。

2.自首：指犯罪后自动投案，向公安、司法机关或其他有关机关如实供述自己的罪行的行为。

对于自
首的犯罪分子，可以从轻或减轻处罚。

其中，犯罪较轻的可以免除处罚。

3.立功：是是指犯罪分子检举、揭发他人犯罪行为, 查证属实的, 或者提供重要线索,
从而得以侦破其
他案件等情况的行为。

4.数罪并罚：是指人民法院对于行为人在法定时间界限内所犯数罪分别定罪量刑后,
按照法定的并罚
原则及刑期计算方法决定其应执行的刑罚的制度。

（三）刑罚的消灭
1.减刑：是指对于被判处管制、拘役、有期徒刑和无期徒刑的犯罪分子, 在刑罚执行期间, 由于确有
悔改或者立功表现, 因而将原判刑罚予以适当减轻的一种刑罚执行制度。

2.假释：是指对于被判处有期徒刑、无期徒刑的部分犯罪人, 在执行一定刑罚之后, 确有悔改表现, 不
致再危害社会, 而附条件地将其予以提前释放的制度。

3.追诉时效：是指刑法规定的，对犯罪分子追究刑事责任的有效期限。

犯罪已过追诉时效期限的，不
再追究刑事责任。

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公共基础知识考点:刑罚之刑罚论【考点背景】刑罚的制度是事业单位考试中的基础考点，该知识多半是以记忆类的题目进行考察的。

考官在考试中既有单独考察考生对本知识的记忆程度的题目，也有和其他知识相结合综合考察学生对于犯罪论刑罚论的把握的题目，所以这一章的学习建议以记忆为主，和其他知识相结合进行巩固。

【考点结构】(1)什么是刑罚?所谓刑事处罚是违反刑法，应当受到的刑法制裁。

也就是指违反了刑法后，根据法律要受到的惩罚。

根据我国刑法的规定，刑事处罚包括主刑和附加刑两部分。

主刑有：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑。

附加刑有：罚金、剥夺政治权利和没收财产、驱逐出境。

(2)主刑有什么?1主刑是指主要适用的刑罚方法，主刑只能独立适用，不能附加适用，也就是说五个主刑只能选择其一而不能同时进行多项选择。

管制：管制是指对犯罪分子不实行关押，但限制其一定自由，依法由社区矫正的刑罚方法。

管制是最轻的主刑，一般期限是三个月到两年，由社区矫正机关负责监督和看管。

拘役：是剥夺犯罪人短期人身自由，就近实行强制劳动改造的刑罚方法。

一般拘役的期限是一个月到六个月，属于短期自由刑。

有期徒刑：是剥夺犯罪分子一定期限的人身自由，实行强制劳动改造的刑罚方法。

有期徒刑是剥夺自由刑的主刑，其刑罚幅度变化较大，从较轻犯罪到较重犯罪都可以适用。

所以，在我国刑罚体系中，有期徒刑居于中心地位。

适用范围最广，六个月到十五年。

无期徒刑：是剥夺犯罪分子终身自由，并强制劳动改造的刑罚方法。

死刑：是剥夺犯罪人生命的刑罚方法,包括死刑立即执行和死刑缓期执行两种。

死刑是我国刑罚中最重的一种，是由最高人民法院判决，执行的剥夺犯罪分子生命权和政治权的刑法，因此，死刑是严格控制的。

刑罚的基础理论（一）刑罚的概念和特点（二）刑罚的体系和种类（一）刑罚概说一、刑罚的概念掌握政权的统治阶级为惩罚犯罪而规定在刑法中的，由专门国家机关适用和执行的最为严厉的强制方法。

刑罚具有以下特征：1.刑罚是最严厉的强制方法，区别于民事制裁、行政制裁。

（1）它可以剥夺犯罪人的一切权利，自由、财产、资格，甚至包括生命。

其他制裁方法只能剥夺一些不太重要的权利。

（2）可以同时剥夺数种不同的权利，如生命权和财产权、自由权和财产权等。

古代社会的刑罚极其严厉，近代以后趋于缓和，但和其他制裁方法相比，其严厉性是不言而喻的。

2.刑罚只能由国家最高权力机关以成文法的方式制定，其他任何机关无权制定刑罚，最高权力机关制定刑罚时也只能在成文法中明确地加以规定。

3.刑罚只适用于特定的对象，即犯罪分子。

4.刑罚只能由国家特定机关依照刑法的规定并依照法定程序才能适用，即由人民法院依照刑法、刑事诉讼法的规定加以适用。

5.刑罚只能有特定国家机关执行，我国的刑罚执行机关包括人民法院、监狱、公安机关等，其他任何机关或者人员无权执行刑罚。

（二）刑罚和其他制裁手段的区别1.适用的法律根据和法律程序不同。

适用根据分别是刑法和其他法律（民法、行政法）。

适用程序分别是刑事诉讼法、民事诉讼法、行政处罚法和行政复议法等。

2.适用机关不同。

刑罚的适用机关是人民法院刑事审判庭，民事处罚的适用是人民法院的民事审判庭，行政法处罚的适用机关是行政机关。

3、适用对象不同刑罚只能适用于犯罪人，这里的犯罪人必须是已被依法确定为有罪的人，对未经法律程序被认定为有罪的行为人，则无论如何都不能适用刑罚。

4、严厉程度不同刑罚处罚涉及到受刑人的自由、财产和资格乃至生命等重大权益，从整体而言是最严厉的强制方法；而其他法律制裁则排除对生命的剥夺、一般也不涉及剥夺自由的问题。

5、法律后果不同受过刑罚处罚的人，在法律上和事实上会被视为有前科的人，将在一定期限内甚至终身被禁止从事某种职业或担任某些职务；而受过民事、行政处罚的人，在法律评价和法律后果上不会产生上述不利影响。

刑罚进化论纲(二）一、刑罚的起源“要想深刻地理解一种规矩或一种制度，一种法律准则或一种道德准则，就必须尽可能地揭示出它的最初起源；因为在其现实和过去之间，存在着密不可分的关联。

”[15] 所谓源是事物的起源和根本,刑罚的起源是指刑罚从何而来，刑罚是怎样产生的.还未形成定论。

我们不能重现历史，只能根据现存的历史文献和实物来推测历史。

我们理解刑罚不仅要看它的现实意义，还要寻找它的起源，虽然这是很困难的，不过还是有很多学者做了尝试，而且不乏真知灼见。

公元前二十一世纪，我国进入了第一个阶级社会——夏朝，根据史书记载：“夏有乱政，而作禹刑。

”多年来，禹刑一直被法制史专家认为是中国乃至是世界上最早的刑罚。

但最近的考古工作者发掘出尧舜时期的古城，将国家的起源大大提前了，刑罚的起源时间问题也随之提前。

[16] 关于刑罚何时产生的问题，限于篇幅，这里不作讨论，本文着重研究刑罚的起源或者原初状态。

(一) 西方关于刑罚起源的观点：1、社会契约说该观点认为，刑罚产生于人们之间订立的社会契约。

为了获取更大的自由，人们通过社会契约让渡出自己的一部分权利，交给社会，当人们犯罪时，作为社会的最高组织形式——国家，就对犯罪进行刑事处罚，剥夺其以契约的方式割让给社会的一部分权利。

正如贝卡利亚所说：“原始人类，本属战争状态，只因为人们后来都厌恶战争而向往和平，才各自就天赋自由之权利中，割让一部分，以契约的方式交给他人（即主权者），并让其承担保护职责。

于是，主权者对违反契约者有了刑罚之权。

”[17]2、刑罚源于神说与中国历史上曾出现过的刑源于天说相似，在外国历史上也曾出现过刑罚源于神说的观点。

如：古希伯莱最初的法典即《摩西法典》包含着刑罚的规定，而根据有关的记载，《摩西法典》不是人为法，而是神法，其源于耶和华神降世后授予摩西的刻在石板上的《十戒》。

由此可知，在希伯莱人看来，刑罚源于耶和华神之手。

又如《汉谟拉比法典》序言中宣称该法典的制定者汉谟拉比自称是太阳神的后裔，是众神之王。

第七章刑罚的体系刑罚目的：1．特殊预防；2．一般预防。

第三十二条刑罚分为主刑和附加刑。

第三十三条主刑的种类如下：（一）管制；（二）拘役；（三）有期徒刑；（四）无期徒刑；（五）死刑。

第三十四条附加刑的种类如下：（一）罚金；（二）剥夺政治权利；（三）没收财产。

附加刑也可以独立适用。

第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。

主刑(本刑、基本刑罚、单独刑)是指只能独立适用的主要刑罚方法。

主刑只能独立适用，不能附加适用；一个罪只能适用一个主刑，不能同时适用两个以上主刑。

根据刑法第33条规定，主刑包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑与死刑。

附加刑(从刑)是指补充主刑适用的刑罚方法。

附加刑既可以附加主刑适用，也可以独立适用。

刑法第34条规定了罚金、剥夺政治权利与没收财产三种附加刑，第35条规定了适用于犯罪的外国人的驱逐出境附加刑。

体系特点：体系完整、结构严整；宽严相济、目标统一；内容合理，方法人道。

第一节主刑一、管制第三十八条管制的期限，为三个月以上二年以下。

被判处管制的犯罪分子，由公安机关执行。

（二、在刑法第三十八条中增加一款作为第二款：“判处管制，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在执行期间从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。

”原第二款作为第三款，修改为：“对判处管制的犯罪分子，依法实行社区矫正。

”增加一款作为第四款：“违反第二款规定的禁止令的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定处罚。

”）——修正案八第三十九条被判处管制的犯罪分子，在执行期间，应当遵守下列规定：（一）遵守法律、行政法规，服从监督；（二）未经执行机关批准，不得行使言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；（三）按照执行机关规定报告自己的活动情况；（四）遵守执行机关关于会客的规定；（五）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经执行机关批准。

第九讲刑罚论一、刑罚的概念李斯特：“刑罚是刑事法官根据现行法律就犯罪人的犯罪行为而给予犯罪人的惩罚，以表达社会对行为即行为人的否定评价。

因此，刑罚的概念有两个内容：（1）行为人侵害了受法律保护的利益，如生命，自由，财产等；（2）刑罚同时又是对行为及行为人的显而易见的指责。

”日本的宫内裕指出：所谓刑罚，是对以犯罪为要件的犯罪行为人由法院所加的国家的强制手段，是以一定的害恶为内容的手段。

第一，刑罚是国家的强制手段的一种方式。

第二，刑罚存在于犯罪与法规的关联性之下。

第三，犯罪与刑罚这样的法规的关联性引导出犯罪与刑罚的实质的关联性。

第四，刑罚以害恶为内容。

俄罗斯联邦刑法典：“刑罚是法院判决所判处的国家强制方法。

刑法对被认定犯罪的人适用，刑法就是依照本法点的规定剥夺或限制该人的权利和自由。

“二、刑罚的源起与进化刑罚孕育于公有制的解体、分娩于阶级的出现、脱胎于复仇的旧习；刑罚产生以后，经历了复仇时代、威吓时代、博爱时代、科学时代四个阶段。

刑罚的进化趋势：刑罚体系的中心由死刑、肉刑转向自由刑；刑罚由繁到简、由严厉到和缓、由注重已然转向注重未然。

三、刑罚理论的演变（一）报应论报应是指对某一事物的报答或者反应。

在刑法理论中，作为刑罚目的，报应是指刑罚作为对犯罪的一种回报、补偿的性质以及对此的追求。

报应是一种十分古老的观念，作为一种理论形态，它经历了从神意报应到道义报应，再到法律报应的演进过程。

各种报应刑论尽管有理论上的差异，但始终贯穿着报应精神，即根据已然之罪确定刑罚以及惩罚的程度，追求罪刑之间的对等性。

因此，报应理论被称之为是一种回溯性的惩罚理论。

正义是报应刑论的理论基础，常识是报应论的知识基础（善有善报、恶有恶报），伦理是报应论的道义基础。

康德和黑格尔主张绝对的报应刑论，即以报应刑主义为前提，认为作为报应的刑罚本身超越了伴随他的各个目的，例如威吓或改善的绝对的意义。

二人的观点又有一些区别。

1、道义报应（康德）道义报应是指根据犯罪人的主观恶性程度实行报应，对犯罪人发动刑罚，应以其道德罪过为基础，使刑罚与道德充分保持一致。