第二章商主体制度案例

【商法学案例】一、商主体【案例】下面有十个主体，用你所学的商法知识，回答后面所提问题。

(1)从事房地产经营的某有限责任公司(2)股票在上海证券交易所上市交易的某股份有限责任公司((3）从事服装经营的个体户张某（4）甲乙丙合伙创办的某“同心”商社(5)某城市商业银行（6)林某创办的个人独资企业（7）中国公民王某(8)某省财政厅（9)某财经学院(10）中国红十字学会【问题】(1）上述主体哪些属于商主体？(2）上述主体哪些属于商法人？(3)构成商人的条件有哪些？（4）商人的分类方法有哪些?二、个人独资企业【案例1】【案情简介】李某是某国家机关的工作人员，享受国家公务员待遇.由于李某的工作比较清闲,收入也不高。

因此李某很想从事一些其他的职业，并因此增加自己的收入。

李某了解到市场上饮食业非常赚钱，因此打算成立一家餐馆，采取个人独资企业的形式。

但是由于担心自己的资金以及管理水平有限，因此李某同自己的表弟王某商量后,决定两人共同出资成立该餐馆.两人决定将该餐馆命名为“好味来海鲜酒楼”。

酒楼登记注册的企业名称为“好味来餐饮公司（个人独资）”.李某了解到个人独资企业的出资由自己自愿申报,为了减少自己的责任风险，打算不予申报。

同时由于经营场所对于经营餐饮业非常重要，李某和王某商量后，打算要好好挑选经营场所，所以想在取得工商登记,领取营业执照后再行确定酒楼的营业地点。

接着，李某拿着自己及王某的身份证明以及填写好的个人独资企业申请书，到当地工商局办理登记，因多项条件不符合要求，被当地工商局驳回。

【法律问题】李某的行为是否符合个人独资企业的设立条件？不符合之处有哪些？【案例1】【案情简介】2009年 1月 15日，甲出资 5万元设立A个人独资企业（本题下称“A企业”）.甲聘请乙管理企业事务，同时规定，乙对外签订标的额超过1万元以上的合同，须经甲同意。

2009年2月10日，乙未经甲同意，以A企业的名义从善意第三人丙购入价值2万元的货物。

福建警察学院本科商法专业课程讲义第一编商法总论第二章商主体（与商行为）①第一节商主体概念、特征（赵商法28-30页范商法此部分学理性太强，建议作为课后材料自行了解）一、商主体的概念商主体，又被称为商事主体，是依照商法规定具有商事权利能力与行为能力，能够以自己的名义从事商行为并因此享受权利和承担义务的人，包括个人与组织。

在传统商法中，商主体称为商人。

二、商主体的特征（赵商法29-30页，一般了解）商主体具有以下特征：（1）、商主体由商法法定（商主体法定原则决定）商主体本质上是法律拟制主体（相对于自然人），其享有的权利能力和行为能力具有特殊性，这种特殊性首先表现在能力的形成上机上主体能力的形成一般需经过国家的特别授权程序（履行工商登记）；而且商主体的能力范围是有限的，即以国家授权的经营许可范围为其权利能力与行为能力的界限（合同法司法解释对经营范围已作重大修①商行为部分不作讲解，理由见赵商法第53页最后一段正，只要不违反专营、核准制或经营禁止流通物、违法经营限制流通物即可）（2）、商主体依法具有商事权利能力与商事行为能力（3）商主体的身份或资格经商业登记而取得（4）、商主体是以营利性活动为营业的主体。

所以商主体是特定商行为的主体，其能力的存在与其实施的经营性活动密切相连。

，而且商主体的营利性活动应当具有持续性第二节商主体的分类（赵商法30-40页，讲义为主，赵商法教材为辅范商法实际也是采用三分法）一、按照商主体的组织形态划分对于商主体，依照不同的标准，存在不同的分类，但最为普遍的一种分类是依照商主体的组织形态或特征，即是自然人还是组织体的标准，将其分为商个人、商合伙、商法人。

（对于赵商法34-37页介绍的法定商人、注册商人、任意商人；大商人与小商人；完全商人、拟制商人、表见商人/固定商人、拟制商人的分类，交由学生自行阅读了解，不做讲授范商法30-32页亦是如此）二、我国商主体的类型我国商主体的种类并未以商法典的形式加以明确的划分，但根据现行法律、法规，我国的商主体主要表现为商法人、商合伙、商合伙、商中间人、商辅助人（后两者是从商主体及其内部人员的作用角度进行的划分。

第二章第三章商主体引例：美国德卡特合作协会诉厄本案原告为粮食买卖商，被告是种谷物的农场主。

原告和被告通过电话协商决定由被告向原告出售一万蒲式耳小麦，价格为每蒲式耳2. 84美元。

根据商业习惯，原告便将在电话里的协议写成备忘录转给被告，以确认此买卖。

但事隔不久，小麦价格猛涨，被告以没有书面合同否认此买卖。

原告认为被告毁约，诉诸法院，请求赔偿损失。

根据《美国统一商法典》的规定，价金在500美元以上的买卖必须订立书面合同。

法典又规定商人之间的买卖只要有类似备忘录的文件就算成立，不必要当事人签字。

如不是商人则要有正式的书面合同。

本案核心问题是农场主是否为商人。

堪萨斯最高法院认为，被告农场主对种小麦虽有一定的知识，但他不是以买卖小麦为业的买卖商，没有买卖小麦的专门技能，因此，买卖合同的形式要件不具备，合同未成立，被告胜诉。

由此可见，在美国，认定商人的主要判断标准是看他是否对交易客体具有职业的经验和技能。

第一节商主体概述将私法主体划分为商人和非商人，具有重要意义。

首先，在实证法层面上，私法主体从事营业活动须符合特殊条件，而非各类私法主体能够自动开展营业;其次，商人从事营业须遵循商法之特殊规则，尤其是为保护交易相对人或者便利商人营业，应予遵守如严格责任；再次，实证法上存在专门适用于商人的特殊程序，如商人破产程序和公司重整程序等。

此外，商人须承担特殊义务，比如登记注册义务、交易事项告知义务、商业账簿保存义务等。

一、商主体的概念和特征(一)商主体的概念商主体，也称商事主体或者商人，是基本的商法概念，也是商法制度存在的基础之一。

各国商法典大都对商主体的概念、内涵、商事能力等予以规定。

对比各国商法典关于商人的定义，可以发现，各国商法典在确定商人概念时遵循的立法原则不尽相同，大致分为客观主义原则、主观主义原则和折中主义原则。

1、客观主义原则。

又称实质主义原则，是以商行为作为确定商人含义的立法基础。

此种商法着眼于行为自身的商事属性，并将商事行为的主体确定为商人。

第二章商法基本制度2.1商主体一、商主体与商人依法参加商事法律关系者，都是商事法律关系主体，称为商主体。

商人不能等同于商事主体，它只是商事主体的一部分。

商人是依法登记并取得营业资格者。

参加商事法律关系者不只是商人，还有非商人依法从事商行为者。

●“商人”国外立法定义《法国商法典》NO1：“以从事商行为作为其经常性职业的人就是商人。

”《德国商法典》NO1：“本法典所称的商人是指经营营业的人。

”《日本商法典》NO4：“本法所称商人，是指以自己的名义，并以从事商行为为业者。

”《美国统一商法典》NO2-104：“商人指从事这种或那种货物交易的人在其从业中，显示出他对交易所涉货物具有特殊要求的知识或技能；或者其所雇佣的代理人或经纪人或其他具有类似从业知识或技能的中介也表现出上述知识或技能。

”特征：（1）行为——实施商行为；（2）职业——以实施商行为为经常性职业；（3）名义——以自己的名义实施商行为；（4）技能——必须运用特殊知识或技能实施商行为。

二、商人的分类（一）我国的划分（1）依组织形态——商法人、商合伙、商个人。

（2）依所有制——全民所有制企业、集体所有制企业、私营企业、外商投资企业、混合制企业。

我国1994年出台《公司法》，1997年出台《合伙企业法》，2000年出台《个人独资企业法》。

这些法律出台的顺序和市场经济国家正好完全相反。

按照市场经济规律，中小企业主要的产权组织形式是独资和合伙。

台湾的独资和合伙占将近一半。

在商业领域超过一半。

——制造业的独资和合伙比例基本上是40：1——商业领域的比例是70：1有限公司和股份公司比例基本上是3：2美国1500万家企业——合伙115万家——独资企业1135家基本上是10：1的关系，合伙企业比较多。

（二）国外的划分（1）依照是否需要注册登记——法定商人（必然商人）：以法律规定的商行为为职业的人。

只要从事这类商行为就是商人，不论是否注册登记。

注册商人（应登记商人）：从职业本身不能确定他为商人，必须进行注册登记才被认定为是商人。

第1篇一、案件背景原告：甲公司（以下简称“甲”）被告：乙公司（以下简称“乙”）第三人：丙公司（以下简称“丙”）2018年3月，甲公司、乙公司和丙公司共同出资成立了一家科技公司，甲公司占股60%，乙公司占股30%，丙公司占股10%。

公司成立后，甲公司担任公司法定代表人，乙公司和丙公司派代表担任公司董事和监事。

2019年10月，甲公司因经营不善，决定将所持股权转让给乙公司。

双方经协商，达成如下股权转让协议：1. 甲公司将其持有的60%股权转让给乙公司，转让价格为3000万元。

2. 乙公司应在协议签订之日起30日内支付全部股权转让款。

3. 股权转让完成后，乙公司成为公司控股股东，甲公司不再担任法定代表人。

4. 股权转让过程中，丙公司享有优先购买权。

5. 本协议一式三份，甲公司、乙公司和丙公司各执一份。

协议签订后，甲公司、乙公司和丙公司均按约定履行了各自的义务。

但乙公司在支付股权转让款后，未办理股权变更登记手续。

甲公司遂向法院提起诉讼，要求乙公司履行股权转让协议，办理股权变更登记手续。

二、争议焦点1. 乙公司是否应当履行股权转让协议，办理股权变更登记手续？2. 丙公司是否享有优先购买权？三、法院判决法院经审理认为：1. 关于乙公司是否应当履行股权转让协议，办理股权变更登记手续的问题。

根据《公司法》第三十二条规定：“公司设立时，发起人应当认购全部股份。

公司成立后，股东之间可以转让其股份。

”本案中，甲公司、乙公司和丙公司共同出资成立科技公司，甲公司作为发起人，有权将其持有的股份转让给乙公司。

双方签订的股权转让协议符合法律规定，合法有效。

乙公司作为受让人，应当按照协议约定支付股权转让款，并办理股权变更登记手续。

乙公司未履行股权转让协议，属于违约行为，应承担相应的法律责任。

2. 关于丙公司是否享有优先购买权的问题。

根据《公司法》第七十一条规定：“股东转让其股份的，应当通知其他股东。

其他股东在同等条件下，有优先购买权。

第1篇一、案情简介甲公司（以下简称甲方）与乙公司（以下简称乙方）于2019年6月1日签订了一份《货物买卖合同》，约定甲方向乙方购买一批货物，总价款为100万元。

合同约定货物于2019年7月31日前交付，乙方收到货款后5个工作日内办理货物交接手续。

合同签订后，甲方按照约定向乙方支付了全部货款。

然而，乙公司未能按照合同约定的时间交付货物。

经过多次催促，乙方于2019年8月20日交付了货物，但货物存在质量问题，甲方拒绝接收。

甲方与乙方协商不成，遂向法院提起诉讼，要求乙方返还货款100万元，并赔偿因货物质量问题造成的损失。

二、争议焦点1. 乙方是否违约？2. 甲方要求返还货款的请求是否合理？3. 甲方要求乙方赔偿损失的请求是否合理？三、法院审理1. 关于乙方是否违约的问题法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第四条的规定：“当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。

”乙方在签订合同后未能按照约定的时间交付货物，已经构成违约。

2. 关于甲方要求返还货款的请求是否合理的问题法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

”乙方未能按照约定交付货物，甲方有权要求返还货款。

3. 关于甲方要求乙方赔偿损失的请求是否合理的问题法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，造成对方损失的，应当承担损失赔偿责任。

”由于乙方交付的货物存在质量问题，导致甲方遭受损失，乙方应当承担相应的赔偿责任。

四、判决结果法院判决如下：1. 乙方返还甲方货款100万元；2. 乙方赔偿甲方因货物质量问题造成的损失10万元。

五、案例分析1. 本案中，乙方未能按照合同约定的时间交付货物，已经构成违约。

根据《中华人民共和国合同法》的规定，甲方有权要求返还货款。

第1篇案情简介：甲公司（以下简称甲方）与乙公司（以下简称乙方）于2021年5月签订了一份《产品销售合同》，约定甲方购买乙方生产的某型号产品，总价款为100万元，支付方式为货到付款。

合同中还约定了产品质量保证、售后服务、违约责任等内容。

合同签订后，甲方按约定支付了货款，但乙方交付的产品存在严重质量问题，甲方要求退货，乙公司拒绝，双方因此产生纠纷。

案件焦点：1. 乙方交付的产品是否符合合同约定的质量标准？2. 甲方是否可以要求退货？3. 双方违约责任如何承担？案例分析：一、关于产品质量问题根据《中华人民共和国合同法》第一百一十一条的规定，当事人应当按照约定的质量要求履行合同。

本案中，合同中对产品的质量标准有明确约定，乙方交付的产品明显不符合合同约定的质量要求，存在严重质量问题。

因此，乙方交付的产品不符合合同约定的质量标准。

二、关于甲方是否可以要求退货根据《中华人民共和国合同法》第一百一十二条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，对方可以要求履行、采取补救措施或者解除合同。

本案中，乙方交付的产品不符合合同约定的质量标准，甲方有权要求退货。

三、关于双方违约责任承担1. 乙方的违约责任：根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担违约责任。

本案中，乙方交付的产品不符合合同约定的质量标准，应当承担违约责任。

2. 甲方违约责任：本案中，甲方已按约定支付了货款，不存在违约行为。

判决结果：法院经审理后认为，乙方交付的产品不符合合同约定的质量标准，甲方有权要求退货。

乙方应当承担退货责任，并赔偿甲方因此遭受的损失。

甲方已按约定支付了货款，不存在违约行为。

案件启示：1. 合同当事人应严格按照合同约定履行义务，确保产品质量。

2. 当合同履行过程中出现质量问题，当事人应及时沟通，协商解决。

3. 当合同一方违约时，另一方应依法维护自身合法权益。