(完整word版)商主体法定原则

商法期末复习资料目录一、商法商法概述商法调整对象商法体系和渊源商法与其他法律部门的关系商法的产生和发展中国商法的演变及制定中国商法典展望二、商主体商主体概述商法人商合伙商个人商中间人商辅助人三、商行为商行为概述一般商行为特殊商行为四、商事登记概述商事登记对象与登记管理机关、商事登记的种类商事登记的程序商事登记的效力与监督管理五、商号概述商号的种类商号的取得与废除商号的登记与废除商号权商号的转让与出借六、商事账簿概述商事账簿分类商事账簿法律关系商事账簿的制作、保管与法律后果一、商法世界范围内的商事立法运动肇始于18世纪初,1992年中国提出建立社会主义市场经济体制的规划,基于建立中国市场经济秩序的需要,学者开始重视对商法的研究。

商法是指调整商事交易主体在其商行为中所形成的法律关系,即商事关系的法律规范的总称。

我国目前尚不存在形式意义上的商法,但随着市场经济体制的建立,实质意义上的商法已经大量存在。

商法的特征：（一）商法调整行为的营利性特征营利性是商事活动的主要特性（二）商法调整对象的特定性（三）商法规范较强的技术性与易变性（四）商法的公法性商法根本上是私法（五）商法的国际性商法的原则：（一）商主体严格法定原则——商主体类型法定、商主体内容法定和商主体公示法定自由主义→商事活动国家干预（二）公平交易原则——交易双方地位平等、诚实信用（三）交易简便、迅捷原则（四）鼓励交易原则（五）交易明确、安全原则——告知主义、禁止欺诈与不正当竞争、通过法律规制保证交易安全商事法律关系,是指因商行为的实施而发生的权利义务关系。

具体说来,它是指商主体及其他民事主体在实施商行为过程中所形成的权利义务关系。

商法的调整对象是商事法律关系,其有以下内涵：1 商法调整营利主体,不调整非营利主体2 商法只调整营利主体营利行为3 商法所调整的营利主体是各种企业组织4 商法所调整的营利主体在经营活动中形成的关系多种多样5 商法调整对象的主体地位平等6 商法所调整的营利主体的活动必须发生在持续的营业中,偶尔发生的营利行为不是商法调整的对象商法体系主要由下列商事法律制定构成： 1 商主体制度 2 商行为制度 3 公司制度 4 破产制度 5 票据制度 6 证券制度 7 保险制度 8 海商制度商法渊源：法律、行政法规、地方性法规、国际条约和国际惯例、立法解释、司法解释、商事自治规则具体形式有——公司章程、交易所业务规则、一些商主体预先制作的定型合同条款注意商法与民法、经济法的关系,以及商法独立性问题,商法的独立性问题是个易考的问题P19当代中国制定统一的商法典面临的难点与问题： 1 商法典具有很强的易变性,传统大陆法系国家的商法典都是特定历史的产物,对我国21世纪商法典立法的借鉴意义有限 2 美国的商法典较完善,但由于法系方面的巨大差异,中国目前很难依照美国经验来制定商法典 3 由于中国自身的历史原因,制定商法典的呼声不高 4 当代商事交易方式的日趋复杂与多变,增加了制定难度5 中国学者对商法典制定的研究好有待提升 6 中国市场经济还处于起步阶段,对制定统一商法典的认识还不能统一起来二、商主体商主体乃企业商主体是指能够依商法规定以自己的名义直接从事商行为,享受权利和承担义务的企业。

导论理解商法：商法是调整有关商事关系的法律规范的总称。

商法有广义和狭义之分。

广义的商法，是调整商事关系的全部法律规范的总称，包括国际商法和国内商法。

狭义的商法，是指调整国内商事关系的商事私法。

通常所说的商法指的是狭义的商法。

商法的渊源：即商事法律规范借以表现和存在的形式。

理论上商法渊源主要包括：商事制定法、商人习惯法、商事自治法、商事判例、国际商事条约或公约、法理以及学说。

我国商法渊源：法律、行政法规、地方性法规、国际条约、公约及国际惯例、法律解释、商事自治规则。

商主体：商主体在传统商法中又称为"商人”。

是指依据商事法的有关规定，参加商事活动,享有商事权利并承担相应义务的自然人和法人组织。

商号：商号，又称商业名称，是商主体在从事商行为时使用的用以表明自己营业的名称商行为：商主体所从事的以营利为目的的经营行为。

商号权：是指商业主体对其注册取得的商业名称依法享有的专有使用权。

掌握商法的基本原则：一、商主体法定原则二、交易自由原则三、效益原则四、维护交易公平原则五、保护交易安全原则商法与民法之间的关系：（一）商法与民法的联系：商法与民法的关系是特别法与普通法的关系。

民法所规定的内容是一般社会生活的原则性规定，而商法所规定的内容则是特殊社会生活的具体性或技术性规定，故商法与民法是特别法与一般法的关系。

对民法的一般法地位如下理解：1民法的所有权制度是对从事商品经济活动正常条件的一般规定。

2民法的主体制度是对商品经济活动主体资格的一般规定。

3民法的债权制度是关于流通领域中的商品交换活动的一般规定。

4商法中短期诉讼时效的规定，是民法诉讼时效制度的补充与变更。

（二）商法与民法的区别：1、立法价值取向不同，民法公平至上，商法效益至上2、产生的经济基础不同，民法以商品经济（相对于自然经济）为基础。

商法以市场经济（相对于非市场经济）为基础。

3、适用主体不同。

民事主体。

其主要特点是在适用主体上具有广泛性。

商事主体。

1商法的原则:商事主体法定原则, 公平交易原则商法的原则,交易简便、迅捷原则.交易明确、安全原则2商法与民法的关系:(1)民法与商法是调整民商事行为的法律。

民法是普通法或基本法，商法是特别法。

(2)民法与商法都属于私法范畴。

但，民法是纯私法，调整的是平权关系；商法则以私法为主，兼具公法性内容，调整的是平权与不平权兼有的关系。

(3)民法调整的范围广泛，商法调整的范围有限。

3商法与经济法的关系:(1)在调整对象上，商法主要调整平等主体之间的交易活动；经济法还调整国家权力干预经济的活动。

(2)在调整方法上，商法注意维持意思自治，经济法信守国家统治原则。

(3)在法律属性上，商法以任意性规范为主，经济法则以强制性规范为主。

4商法与行政法的关系:(1)行政关系是根据国家意志产生的，是国家权力运用的结果；商事关系是基于商主体的自由意志产生的。

(2)行政关系的法律主体必有一方是国家行政管理机关；商事关系中，国家只有在例外情况下才成为商主体。

(3)行政法以强制性规范为主，商法以任意性规范为主。

(4)行政关系具有隶属性，是一种不平权关系；商事关系具有平等性，是一种平权关系。

5商事主体的概念:商事主体是指依照法律规定参与商事法律关系，能够以自己的名义从事商行为，享受权利和承担义务的人，包括个人和组织。

6商事主体的特征(1)从本质上来说，商主体是一种法律拟制的主体，他所享有的权利能力和行为能力具有特殊性。

表现在能力的形成和能力的范围上(2)是从事以营利为目的的经营性活动的主体(3)是商事法律关系中的当事人。

7商个人概念:是指按照法定构成要件和程序取得特定的商事主体资格，独立从事商行为，依法承担法律上的权利和义务的个体。

可表现为一个自然人、一个户，或者一个自然人投资设立的独资企业。

8商个人特征:商个人与自然人的个人属性有密切关系商个人的财产与自然人或家庭户的关系密切9商法人的概念:按照法定构成要件和程序设立的，拥有法人资格，参与商事法律关系，依法独立享有权利和承担义务的组织。

商法第一章、商法概述【一】商法概念、特征、基本原则一、商法概念：商法是指调整商事交易主体在其商行为中所形成的法律关系，即商事关系的法律规范的总称。

二、定义三、广义、狭义狭义：商法仅仅指商法典及其附属法规，如商法典及其施行法等等广义：商法包括全部商事法律部门，不仅包括商法典，即商人身份法和商行为法等内容，而且包括全部商事经济活动密切相关的各种法律，如公司、票据、银行、保险、运输、代理、信托、消费者保护、工商权利保护等法律四、性质五、特征（1）商法调整行为的营利性特征。

指经济主体通过经营活动而获取经济利益的特性，是主要特性（2）商法调整对象的特定性。

或者仅适用与履行了商事登记而具有商主体资格的人，或者仅适用于商行为（3）商法规范较强的技术性和易变性。

是一个实践性极强的法律，它对商行为中的行为方式，行为环节，行为规则都做了具体、详实的规定，具有可操作性和技术性，与民法中偏重于理性规范的特点不一（4）商法的公法性。

商法作为调整上市交易主体关系的法律作为民法的特别法，从根本上说属于私法范畴。

同时包含大量的公法性条款，即国家通过立法形式而敢于上市交易活动的规范，如商事登记，商号等（5）商法的国际性。

起源于商事交易习惯，而商事交易本身是一种跨国界的活动六、原则（1）商主体法定原则A商主体类型法定：可以进行经营活动的商主体在组织形式上由法律予以明确设定，非经法律设定者不得享有商主体资格，当事人不得创设法定类型之外的商事组织形式B商主体内容法定，指可以进行经营活动的商主体的财产关系和组织关系由法律予以明确规定，当事人不得创设非规范性的财产关系和组织关系。

导致结果;a合法存在的商主体必须在内容上符合法律对其所作的特定要求。

B 对商主体内容的不同法律要求，构成了不同商主体彼此间的根本性差异，形成了不同类型商主体自身的特点C商主体公式法定，指商主体的成立必须按照法定程序予以公示，以便交易第三人及时知晓，未经法定公示者，不得用以对抗善意第三人。

一、商法的基本原则（一）商主体法定原则1、商主体类型法定。

指可以进行经营活动的商主体在组织形式上由法律予以明确设定，当事人不得创设法定类型之外的商事组织形式。

2、商主体内容法定。

指可以进行经营活动的商主体的财产关系和组织关系由法律予以明确规定，当事人不得创设非规范性的财产关系和组织关系。

3、商主体公示法定。

指商主体的成立必须按照法定程序予以公示，以便交易第三人及时知晓；未经公示者，不得对抗善意第三人。

（二）维护交易安全原则1、强制主义。

是指国家运用公法手段对于商事关系施以强行法规则，它是商法公法化的体现。

第一、通过商业登记等体现国家干预；第二、偏重于使用强行法规则对商事活动加以控制；第三、通过强行法律条文对商行为予以严格规范；第四、发展了多种法律责任并存的法律调整机制。

2、公示主义。

指商事活动的交易当事人，对于涉及利害关系人利益的所有营业上事实，需进行登记并负有公示告知义务的一种法律要求。

第一、登记制度；第二、公告制度；第三、股份有限公司的信息披露制度；3、外观主义。

指以交易当事人行为的外观为标准，从而确定其行为所产生的法律效果。

纵使公示于外表的事实与真实情形不符，对于依该外表事实所进行的商行为，亦须加以保护，以维护交易安全。

德国、法国学者称其为外观法理，英美法系称为禁反言。

如《公司法》规定，公司登记事项变更而不为变更登记者，不得以其事项对抗第三人。

4、严格责任主义。

是指从事商事交易的行为人应承担的责任较之于一般民事主体更为严格。

主要包括：第一、普遍连带责任第二、广泛的无过错责任5、告知或通知主义。

是指交易当事人一方应将特定的交易事项告知或通知对方当事人，否则有可能发生不利的效果。

如保险法上，如投保人不履行如实告知义务，则可能使得保险人有权解除合同；保险事故发生后，投保人、被保险人或受益人应当尽快通知保险人；当危险增加时，投保人也应及时通知保险人。

二、商事代理特征1.商人性（代理商是独立的商人）2.职业性（代理商是以商业代理为职业的人）3.独立性（1）代理商有独立的经济利益。

简论商主体‎严格法定原‎则(200‎9-12-‎31 04‎:51:1‎0)转载▼‎标签：杂‎谈商‎主体严格法‎定原则作为‎我国，甚至‎世界绝大多‎数国家的商‎法基本原则‎，它的出现‎可以说为现‎代商事法律‎关系的稳定‎和统一，为‎社会交易安‎全和社会第‎三人利益的‎安全，做出‎了不可磨灭‎的贡献。

‎首先，我‎们来看看这‎一原则在近‎现代商事活‎动中是怎样‎出新的。

从‎中世纪开始‎，自第一家‎商业公司在‎荷兰鹿特丹‎成立，世界‎商事关系由‎原来简单的‎自然人与自‎然人之间的‎联系开始转‎变。

伴随着‎近代资本主‎义经济的发‎展，世界特‎别是欧美的‎商事活动越‎来越多，诸‎如各类公司‎的产生，商‎主体在商事‎交易中的信‎用度越来越‎差，传统的‎商主体的确‎立原则得到‎了严峻的考‎验。

市场的‎交易、商事‎间的交往越‎发显得不安‎全，诸如在‎法国《商业‎登记法》等‎一系列资本‎主义国家的‎商法典里，‎开始对商主‎体的资格经‎行限制，要‎求对商主体‎的成立经行‎登记，并希‎望通过以此‎来确保商主‎体的公信力‎。

特别是在‎20世纪3‎0年代的资‎本主义危机‎就是有自由‎主义经济的‎非正常发展‎引起市场泡‎沫经济的繁‎荣而最终发‎生引起美国‎信贷危机而‎引起的，并‎最终导致商‎主体严格法‎定原则在世‎界各国商法‎典中应用。

‎那么‎，商主体严‎格法定原则‎包括哪些内‎容呢？‎从现代各国‎法律中，我‎们可以得出‎以下结论：‎一）商‎主体类型法‎定，即可已‎经经营活动‎的商主体在‎组织形式上‎有法律予以‎明确限制，‎非经法律设‎定者不得享‎有商主体的‎资格。

所以‎投资者在创‎里或变更商‎事主体时，‎只能在法律‎设定的范围‎内自由选择‎适合自己的‎商事主体，‎否则，就无‎法得到法律‎的承认和准‎入。

在我国‎当前的法律‎规定中，集‎体企业、个‎体工商户、‎农村经营承‎包户、有限‎责任公司、‎股份有限公‎司和国有企‎业等是我国‎存在的商主‎体形式。

商法学笔记第一章商法概述一、商法的概念、特征和基本原则（1）概念：商法是指调整商事交易主体在其商行为中所形成的法律关系，即商事法律关系的法律规范的总称。

可以从广义和狭义两个方面去理解。

（2）特征：商法调整行为的营利性；商法调整对象的特定性；商法规范较强的技术性和易变性；商法的公法性；商法的国际性。

（3）商法的原则：商主体法定原则（类型法定、内容法定、公示法定）；公平交易原则（地位平等、诚实信用）；交易简便、迅捷原则(交易简便、短期实效、交易定型化)；鼓励交易原则（维护交易的有效性、对于有过错的交易行为最大可能的使其有效、通过其他原则如短期实效、意思自治等原则）（4）商事法的特点（王p19）（不必作论述题掌握，同时要能对企业交易的快速主义、商事交易的公示主义。

要式主义、外观主义、严格责任主义、既成事实尊重主义作出解释）（5）商事法的编纂原则一是以商人为中心的主观主义原则作为立法基础构造商法典，德国为其代表；二是以商行为为中心的客观主义原则作为立法基础构造商法典，以法国为代表；三是以商人和商行为共存的折衷主义作为立法基础构造商法典，日本是其典型代表；二、商法的调整对象商法调整的对象，是指商法作为特殊的法律规范体系对现实生活发生作用的范围。

商事法的对象是商事关系。

1、商事法律关系作为商法调整对象的内涵：其一，商法调整营利主体，不调整非营利主体；其二，商法只调整营利主体的营利行为，不调整营利主体的非营利行为；其三，商法所调整的营利主体是各种企业组织；其四，商法所调整的营利主体在其经营活动中形成的关系，既包括对外关系也包括对内关系；其五，商法所调整的是在法律上处于平等地位的主体之间的关系；其六，商法所调整的营利活动必须发生在持续的营业之中，偶尔发生的营利行为不是商法的调整的对象。

2、商事关系的特点：是平等的商主体间的社会经济关系；有营利动机；发生在持续的营业中。

3、商事关系的确定标准（注意掌握每种学说的观点并能简要评述其优劣）（王p5）三、商事法的体系和渊源四、商事法与其他部门法的关系1、商事法与民法(如何认识商法的地位)观点：商法是私法，与民法同属私法的重要组成部分；商法是私法的特别法而非民法的特别法。

名词解释1.商主体法定原则：商法定原则主要包括商主体类型法定、商主体内容法定、商主体公示法定，商主体类型法定是指可以进行经营活动的商主体在组织形式上由法律予以明确设定，非经法律设定者不得享有商主体资格，当事人不得创设法定类型之外的商事组织形式；商主体内容法定是指可以进行经营活动的商主体的财产关系和组织关系由法律予以明确规定，当事人不得创设非规范性的财产关系和组织关系；商主体公示法定是指商主体的成立必须按照法定程序予以公示，以便交易第三人及时知晓，未经法定公示者，不得用以对抗善意第三人。

2.商法人：是指按照法定构成要件和程序设立的，拥有法人资格，参与商事法律关系，依法独立享有权利和承担义务的组织。

3.商合伙：是指两个或两个以上的合伙人按照法律和合伙协议的规定共同出资、共同经营、共同收益、共担风险，合伙人对合伙经营所产生的债务承担无限连带责任的商事组织。

4.绝对商行为：是指依照行为的客观性和法律的规定而必然认定的商行为。

5.商事登记：是指商主体或商主体的筹办人，为了设立、变更或终止其主体资格，依照商事登记法规定的内容和程序，向登记机关提出申请，经登记机关审查核准，并将登记事项记载于登记簿的行为。

6.商号：是指商主体在从事商行为时所使用的名称，即商主体在商事交易中，用以署名或其代理人与他人进行商事交往时使用的名称。

7.商号权：是指商主体依法享有的对商号的专有使用权。

8.商事账簿：是指商主体为了表明其财产状况和经营状况而依法制作的账簿。

9.商事账簿设置原则：是指在规范和指导商事账簿设置中体现基本精神和价值取向的原理和准则，它是商事账簿立法、司法和实际活动的指导思想和依据。

10.有限责任公司：是指由一个或一个以上的股东出资设立的，股东以其所认缴的出资额为限对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。

11.公司设立：是指发起人为组建公司，使其取得法人资格所进行的一系列法律行为的总称。

12.公司章程：是指公司必备的规定公司组织及活动的基本规则的书面文件，是以书面形式固定下来的股东共同一致的意思表示。

商法原则一、保障交易便捷原则：（一）格式化文本：如公司章程、招股说明书、股票、债券、票据、保单、仓单、提单、信用证等。

（二）定型化的商事程序：公司设立、变更、合并、分立程序，证券交易程序，票据承兑、付款程序，票据挂失和公示催告程序，破产案件的受理、破产债权申报、破产财产的分配程序，保险索赔理赔程序，交互结算程序，诉讼和仲裁程序等。

（三）定型化交易：1、交易形态定型化[例如超市/记名证券与无记名证券的转让]2、交易客体定型化①有形物品商品化②权利证券化（四）短期时效主义：是指商法对各类商事请求权规定的时效期间较一般民事请求权为短，以期从速确定其行为效力的立法规定方法。

二、维护交易安全原则：（1）（一）强制主义：是指国家通过公法手段对商事关系予以强制性规定。

1、通过公法性手段直接调控商事管理关系。

2、日益偏重于使用强制性规范对商事活动加以控制。

3、在传统私法责任之外，形成了多种法律责任并存的法律调整机制。

（二）公示主义：是指商法要求交易当事人对于涉及到利害关系人利益的客观事实必须向公众显示，以便利害关系人可以了解。

（三）外观主义：是指以交易当事人行为的外观为准来认定商事交易行为的效果。

（四）严格责任主义：1、无过错责任、连带责任2、民事责任、行政责任、刑事责任。

（五）商主体严格法定：现代各国一般都制定有大量的强行性法规对商主体的资格予以严格控制，形成了商主体严格法定原则。

1、商主体类型法定2、商主体内容法定3、商主体公示法定4、商主体程序法定（2）1、商主体类型法定：是指可以进行经营活动的商主体在组织形式上由法律予以明确设定，非经法律设定者不得享有商主体资格；当事人不得创设法定类型之外的商事组织形式。

2、商主体内容法定：是指可以进行经营活动的商主体的财产关系和组织关系由法律予以明确规定，当事人不得创设非规范性的财产关系和组织关系。

不同的商主体，其投资者与被创设企业之间的财产关系、企业自身的组织机构等不同。

商法的基本原则：1商主体严格法定原则2企业维持原则（商法通过法律制度保证企业得以稳定健康发展）3交易简便迅捷原则4维护交易安全原则商法和民法的关系：1民法和商法都是调节民商事行为的法律，民法是普通法基本法，抽象的的法律表现；商法是特别法，是具体的法律表现2商法和民法都属于私法范畴，都是调整平等主体之间关系的法律。

民法是纯私法，调整平权关系；商法以私法为主，兼具公法，调整平权和不平权兼有的关系3民法是基本法，调整范围广，适用各种民事主体所实施的民事行为；商法调整范围有限，仅适用民事主体从事商事经营那个那一部分。

商辅助人：又称商使用人，在商事交易过程中，从属于商主体受商主体委托或支配，辅助商主体开展商事活动的人。

商辅助人不是商主体，但在交易中以商主体的名义实施法律行为，且法律后果由商主体承担。

代办人：在受委托的范围内，除诉讼行为外可以实施一切行为，不得对抗善意第三人，禁止自我交易辅助商：间接以媒介货物交易为目的经营活动商事登记的效力：1创立法律关系的效力：登记注册是商主体取得经营许可的前提条件，未登记不得以商主体参与商事活动2免责效力：根据商主体变更注销登记的记载，商主体将部分或者全部免除责任3公信效力：登记的有关商事主体的相关事项，除非有虚假，不得对抗善意第三人。

商事登记的概念：商事筹办人为设立变更或者终止商事主体资格，而依照法律规定的内容和程序向登记主管机关申请，并被主管机关核准的法律行为商号的组成结构：商号依次以字号，行业或经营特点，组织组成3部分组成，冠以所在地的省或市或县行政区划分名称（经允许使用中国中华国际历史悠久驰名商标除外）企业法人名称及使用：须注明有限责任公司，股份有限公司字样；银行证券保险信托字样；联合公司不得使用其他成员商号，要注明联营或者联合字样公司财务会计制度：1财务制度2会计制度：1资产负债表2损益表3现金流量表4所有者权益变动表5附注；3公积金制度：用途：补亏损扩大经营增加资本公司财务会计编制：编制主体；公司编制义务主体：董事会时间：每一会计年度终了时有限公司送交个股东，股份公司年会召开20天前以供股东查阅；对外公开：月度：月度终了6日内；季度：终了15日；半年：60日；年度：4个月公司聘用解聘承办公司会计业务的会计师事务所，依照章程规定由股东会董事会股东大会商业账簿的种类：1会计凭证：记录经济业务的发生和完成，明确经济责任的书面凭证，是登记账簿的依据2会计账簿：以会计凭证为依据，连续全面地记录和反应各项经济义务的内容，并且以专门格式的账叶所组成的簿籍3会计报表：用货币形式综合反应商主体在一定时间内生产经营活力和财务状况的书面报告文件商事仲裁：特点：1以契约为主，司法为辅2公正效益3民间性原则：1意思自治原则2裁审择一原则（诉讼仲裁2选1）3公平合理原则4独立仲裁原则5一裁终局原则6不公开原则公司组织形式的变更：指公司依照公司法的规定，在不改变公司法人资格的情况下，将公司由一种法定形态变更成另一种。

时建中中国政法大学教授商法Commercial Law 授课人：***2005年9月15日时建中中国政法大学教授商法的基本原则⏹商事主体法定原则⏹确认和保护营利原则⏹促进交易原则⏹维护交易公平原则⏹保护交易安全原则时建中中国政法大学教授商法的基本原则一：商事主体法定原则⏹商事主体类型法定⏹商事主体内容法定⏹商事主体程序法定商法的基本原则二：确认和保护营利原则1开。

23、“商法与民法，虽同为规定关于国民经济生”——张国键时建中中国政法大学教授时建中中国政法大学教授商法的基本原则三：促进交易原则1、尊重当事人意思自治；2、交易规则定型化；3、短期时效主义。

时建中中国政法大学教授商法的基本原则四：维护交易公平原则1、平等交易2、诚实信用3、情势变更商法的基本原则五：保护交易安全原则1船舶登记的公告等）23“estoppel”）4济，多不应债务人的主观过错为要件。

时建中中国政法大学教授时建中中国政法大学教授商事主体——概念商事主体，也称商事法律关系主体、商主体，是指依照商法的规定具有商事权利能力和商事行为能力，能够以自己的名义独立从事商事行为，在商事法律关系中享有权利和承担义务的个人和组织。

著名商法典关于商人的概念⏹⏹《德国商法典》第一条：“本法典所称商人是指经营、营业的人。

营业指任何营利事业，除非该企业在种类和规模上，不需要以商人方式为业务经营。

”⏹《日本商法典》第四条：“本法所为商人是指用自己的名义以从事商行为为职业的人。

”⏹《美国统一商法典》第2-104条：“商人是指经营实物货物买卖的人；或者在其他方面因职业而对交易时间或货物具有特殊知识或技能的人；或者那些由于雇用代理人、经纪人或居间人——这些人引起职业是具有这种特殊知识或技能的——而可以得到这种特殊知识或技能的人”时建中中国政法大学教授时建中中国政法大学教授商事主体——特征⏹1、商事主体类型法定；⏹2、依法具有商事能力；⏹3、商事主体须经商事登记；⏹4、从事营利性活动。

商主体法定原则商主体是构成各种不同商事法律关系所必需的基本要素，商事主体制度健全与否，不仅涉及到交易相对人的利益，商事活动的繁荣，而且关系到市场秩序的稳定。

因此，商法应以大量的强行法规则对商事主体的市场准入加以严格的控制。

第一，商主体类型法定。

商法对于商事主体的类型作出明确规定，投资者只能按照法定类型来设立商事主体，而不能任意创设法律未规定的商事主体。

因此，投资者在创设或变更商事主体时，只能在法定范围内自由选择自己所希望的商事主体，否则，就无法得到法律的承认和准入。

法律禁止在法定类型之外形成非典型的或“过渡性”的商主体。

从理论上说，商主体类型法定原则首先意味着商法已经对主体类型做了合理、准确而严格的类型划分；意味着立法已经对商事实践中各种行之有效的经营性组织形式做了全面的法律概括，从而为商事法制实践提供了充分可供选择的主体种类。

离开了统一、协调而合理的商事主体制度，就无法保障有法必依的法治原则之实现。

第二，商主体标准法定。

即商法要对商事主体的实质条件作出明确规定，投资者只能在完全具备这些实质性条件时，才能成立相应的商事主体。

《公司法》规定，在我国要成立有限责任公司必须具备以下条件：（一）股东符合法定人数。

即由2个以上50个以下的股东共同出资设立；（二）股东出资达到法定资本最低限额；（三）股东共同制定公司章程；（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（五）有固定的生产经营。

场所和必要不是的生产经营条件。

设立股份有限公司，应具备下列条件：（一）发起人符合法定人数——发起人应在五人以上；（二）发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额；（三）股份发行、筹办事项符合法律规定；（四）发起人制订公司章程，并经创立大会通过；（五）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；（六）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。

不完全具备这些条件的，就不能成立有限责任公司和股份有限公司。

第三，商事主体程序法定。

商法复习材料简答题：1、简述商事主体法定原则：商事主体类型法定、商事主体内容法定、商事主体程序法定2、简述商事代理的概念与特征：商事代理是代理商非受雇佣合同的约束，以自己的名义或以委托人的名义，为委托人买或卖或提供服务，并从中获取佣金的经营性活动。

[1]商人性：要取得代理商资格，须取得商人资格。

[2]职业性：营业活动具有持续性而非一次性。

[3]独立性：具有独立的经济利益/权利/主体/身份/责任。

[4]灵活性：形式上多种多样，适应商事活动的复杂性。

[5]连续性：不受代理商企业主的死亡而终止。

[6]无严格的人身属性：原则上不受“自己代理”和“双方代理”的限制。

3、个人独资企业的法律特点：[1]投资主体的单一性。

[2]地位的非法人性。

[3]财产的相对独立性，具体体现在财务制度上。

[4]责任的无限性。

4、公司章程与公司设立协议的基本原则：公司章程是公司设立的必备条件，也是公司经营行为的基本准则和公司制定其他规章的重要依据。

它与公司设立协议的基本原则包括：[1]备置要求不同：前者是必备性的，后者是任意性的；[2]表现形式不同：前者是要式法律文件，后者是不要式文件；[3]法律效力不同：前者效力对象广、效力时间长，后者则不是。

5、重复保险的构成要件：[1]投保人与数个保险人同时订立数额保险合同，否则就是超额保险；[2]同一保险事故；[3]同一保险利益；[4]同一保险期间，并不要求全部重复，且是否重复，关键是看保险事故发生的时间；[5]数额保险合同的保险金额总和不超过保险价值。

6、商法的保护交易安全原则：[1]公示主义，公司登记中的公示；[2]强制主义，保险利益规定；[3]外观主义，票据行为解释的外观原则；[4]严格责任主义，票据债务人承担连带责任的规定。

7、商合伙的基本法律特征：不具有法人资格，但具有商事主体地位。

其特点：[1]是共同经营体---区别于商个人。

[2]是非法人企业---区别于商法人。

[3]依商事法设立---区别民事合伙。