食品安全法论文:对《食品安全法》中认定“违法所得”的思考
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深入理解《中华人民共和国食品安全法》的体验分享一、前言《中华人民共和国食品安全法》(以下简称《食品安全法》)是我国食品安全领域的基础性法律,自2015年10月1日起实施。
该法明确了食品安全的基本要求、监管体系、责任制度等,为维护人民群众“舌尖上的安全”提供了有力的法律保障。
本文将结合个人体验,深入解读《食品安全法》,以期为广大读者提供有益的参考。
二、《食品安全法》核心内容解读1. 食品安全基本要求《食品安全法》明确了食品安全的基本要求,包括食品生产、流通、销售、餐饮服务等各个环节。
其中,对食品生产企业的生产许可、原料采购、生产过程、产品检验等环节进行了严格规定,确保食品生产过程中的安全。
2. 监管体系《食品安全法》建立了“国家食品安全委员会—食品安全监管部门—地方政府”三级监管体系。
国家食品安全委员会负责制定食品安全战略、政策和规划;食品安全监管部门负责食品安全监管工作;地方政府负责本行政区域内的食品安全工作。
3. 责任制度《食品安全法》明确了食品生产、经营者和政府监管部门的责任。
食品生产、经营者对其生产的食品安全负责,应当保证食品符合安全标准;政府监管部门应当依法履行监管职责,确保食品安全。
4. 食品安全风险监测和评估《食品安全法》规定,国家建立食品安全风险监测和评估制度,对食品中可能存在的危害因素进行监测和评估,为制定食品安全标准和政策提供科学依据。
5. 食品安全事故处理《食品安全法》对食品安全事故的处理进行了详细规定,包括事故报告、应急处理、事故调查、责任追究等环节,确保食品安全事故得到及时、有效的处理。
三、体验分享在深入研究《食品安全法》的过程中,我深刻体会到了这部法律对于保障我国食品安全的重要意义。
以下是我在学习过程中的一些体验分享:1. 法律的生命力在于实施。
只有将法律规定落到实处,才能真正保障食品安全。
政府部门应当加强监管力度,严厉打击食品安全违法行为。
2. 食品生产、经营者是食品安全的第一责任人。
浅析食品安全乱象的法律规制食品安全一直是社会关注的焦点问题,然而在中国,食品安全问题却屡禁不绝。
食品安全乱象的出现主要是由于法律规制的不完善以及执法不力等原因导致的。
本文将从法律规制的角度对食品安全乱象进行浅析。
我国食品安全的法律体系存在着不少问题。
目前,我国的食品安全法律主要包括《食品安全法》、《食品安全追溯体系建设与管理办法》等,虽然这些法律有一定的约束力,但却存在着法律适用范围不明确、责任不明确等问题。
《食品安全法》对于食品药品监督管理部门的监督职责,以及对于食品生产经营者的责任等都没有明确规定,给相关部门的执法工作带来了困难。
食品安全法的刑事责任规定也存在一定问题。
根据《食品安全法》,食品生产经营者或者相关人员违反食品安全法律法规,造成食品安全事件的,将面临刑事责任的追究。
在实际执法中,对于食品安全事件往往只是处以相对轻微的行政处罚,而对于涉及严重食品安全问题的犯罪行为没有给予足够的重视和处罚。
这就给了一些食品生产经营者以逃避法律追究的机会,从而造成了食品安全乱象频出的现象。
执法机关的执法不力也是食品安全乱象的原因之一。
虽然我国有多个食品监管部门,但实际执法力度较弱,监管不到位。
特别是一些小作坊、无证经营的小摊贩,往往能够逃避执法人员的监管和处罚,从而导致了食品安全问题的滋生。
执法部门的执法标准也不统一,导致了食品安全处理不一致的现象,增加了食品安全乱象的发生。
对于食品安全乱象的解决,首先需要完善我国的食品安全法律体系。
要对法律适用范围进行明确规定,明确各监管部门的责任,并加强对食品生产经营者的监管力度,确保其严格依法经营。
应该加强食品安全刑事责任的追究。
对涉及严重食品安全问题的犯罪行为要给予足够的重视和处罚,确保法律的威慑力。
要加强执法部门的执法力度,增加执法人员的数量和培训力度,提高执法水平,确保食品安全监管的有效性。
食品安全乱象是一个复杂的问题,需要多方共同努力来解决。
通过完善法律规制、加强刑事责任的追究和加强执法力度等措施,才能有效地解决食品安全问题,保障人民群众的生命安全和身体健康。
浅析《食品安全法》在不合格奶粉等食品安全事件的影响下,《食品安全法》的颁布全国人民都比较重视,总局的人员全程参与了该法的起草、修订工作。
说实话一部法律的制定过程,就是相关行政部门重新划分利益、确定职责的过程,也是考验工作人员能否保护本部门的利益,减轻本部门职责的过程。
特别是这部法律涉及工商、卫生、食品药品管理等行政部门,工商和这些部门之间职责交叉,职能不清的现象长期存在,我们都盼着这部法律能根本解决问题。
但出台以后让我们都很失望。
这部法律并不完善,存在很多模糊的概念和规定,给工商部门随后的管理带来了很多隐患。
《食品安全法》要求工商机关发放食品流通许可证,使用了食品经营者和食品经营企业的主体概念,但该法中并没有明确给出这两种主体的概念和范围,传统的企业登记中,企业类型包括个体工商户、有限公司、合伙企业等,这就造成了食品许可证没法发放的问题。
因为基层人员没办法区分哪些商户是食品经营者,哪些商户是食品经营企业,发错了是要负责任的。
如果有从事食品经营工作的网友也许知道,食品许可证是很难办的,可能你跑了好几次,等了好长时间也办不了,对工商所的人员很有意见。
看了这些请你理解,不是工商所的同志不愿给你发,而是他没办法发。
食品安全监管,是目前工商行政管理部门的最重要工作内容,也是所有工商人挥之不去的恶梦。
问题奶粉、红心鸭蛋、多宝鱼、毒大米……一系列真真假假的食品安全事件,使食品安全问题得到了社会各界的广泛关注,国家对此的重视也达到了前所未有的高度,对食品方面的问题,基本都是高调处理,严厉问责。
这些年,工商人员因为食品问题接二连三的落马遭擒,我不能说这些人员全部无辜,但根据个人的所见所闻,冤枉的也不少。
1、漏洞频出的职责分工这是整体机制方面的问题。
食品监管涉及生产源头、加工、屠宰、运输、流通、餐饮等各个环节,初级农产品、散装食品、预包装食品、现场加工制作的食品等不同类别,相关的监管部门有农业、卫生、质监、食品药品管理、工商五个。
食品平安问题引发的法律与道德的思考食品平安问题引发的法律与道德的思考一、食品平安问题之法律思考2021 年通过的?中华人民共和国食品平安法?明确规定:"食品平安,指食品无毒、无害,符合应当有的营养要求,对人体健康不造成任何急性、亚急性或者慢性危害。
"此外,我国还出台了诸如?产品质量法?、?食品卫生法?、?产品质量法?、?侵权责任法?等等一些相关食品平安的法律法规,然而恶性食品平安事件依旧层出不穷。
如此频发的食品平安事件不得不让我们再次反思我国现有法律制度的缺陷和问题。
〔一〕我国食品平安法律制度存在的问题1.食品法律法规体系尚不完整。
涉及食品监管的法律法规如?产品质量法?、?食品卫生法?、?食品卫生行政处分法?和?食品卫生监督程序?等,仅仅对食品质量作了一些概要性规定,尚未涵盖从农田到餐桌的,从生产到食用的全过程,像种植、养殖等环节的食品平安问题尚没有专门的法律予以调整,但是某些法律规定的环节又存在交叉。
这些都导致在行政执法过程中,为非作歹者留下作恶空间。
2.食品法律法规的条款笼统,一些法律法规的规定太宽泛,有些条款甚至完全过时,对实际问题约束力较低,操作性不强。
此外,让消费者、生产者、销售者及食品效劳组织等参与食品管理活动的力度不够,没有形成全社会共同参与食品平安监管的气氛。
3.食品法律法规的刑罚较轻,法律权威不够。
从打击目前猖獗的食品违法犯罪行为的迫切要求来看,对食品违法犯罪行为的处分还缺乏应有的力度,对于违反食品卫生规那么而导致食品平安问题的处分较轻,未能从危害公共平安的立法角度设定食品加工、生产销售等各个环节追究公司法人和责任人的民事和刑事责任,法律的威慑力还没有充分发挥出来。
〔二〕完善我国食品平安法制1.修订我国食品卫生平安法律法规,建立完善的法律法规体系,如构建食品平安评估评价体系和食品平安信息体系。
健全的法律体系是食品平安得以保障的重要手段。
同时,立法机构在制定相关食品平安的法律法规时要注重对消费者的健康和生命平安的保护。
浅析食品安全乱象的法律规制食品安全乱象是指食品生产、加工、销售和消费环节中存在的各种问题和风险,包括使用不合格原材料、添加非法添加物、使用违禁药物、虚假宣传等行为。
食品安全乱象严重损害了人民群众的健康权益,也严重影响了整个社会的发展和稳定。
为了保障食品安全,我国相关部门制定了一系列的法律规制。
我国《食品安全法》是保障食品安全的基本法律规制。
《食品安全法》于2009年施行,是我国食品安全的基本法律规范。
该法主要规定了食品安全的基本原则、责任主体和追溯制度等内容,并对食品生产、检验、销售等环节进行了详细的规定和管理。
《食品安全法》的施行,使得我国的食品安全监管更加科学、规范和有力。
我国对食品安全乱象进行了具体的刑事处罚规定。
我国刑法第一百三十三条规定了生产、销售有毒、有害食品罪,对违反食品安全的企业或个人,如果其行为构成犯罪,将受到法律的追究。
我国还对食品安全犯罪提供了举报奖励制度,鼓励公民积极参与食品安全监管,揭发食品安全违法犯罪行为。
我国还出台了一系列的具体规定,如《食品安全法实施条例》、《食品药品行业失信联合惩戒办法》、《食品安全国家标准》等,进一步规范了食品安全的管理要求和标准。
在制度建设方面,我国实行了食品追溯制度。
目前,我国提出了全程可追溯的要求,要求食品从原料种植、加工制造、运输销售到终端消费者,每一个环节都要有明确的记录和信息可查。
这一制度可以有效地发现食品安全乱象,追溯食品来源,保障食品安全。
尽管我国已经制定了一系列的法律规制,但是食品安全乱象的问题仍然严峻。
这主要是因为一些地方政府和企业对食品安全监管不力,法律执行不严,导致了一些企业为了追求利润而违法违规。
食品安全监管部门的执法力量不足,也制约了食品安全的监管工作。
为了进一步加强食品安全乱象的法律规制,我国应该:一是加大对违法企业的处罚力度,严格执行刑事处罚,提高违法成本,切实震慑违法行为。
二是加强食品安全监管部门的执法力量,提高监管的效力,加大对违法企业的日常监管力度,及时发现和处理食品安全问题。
深入理解《中华人民共和国食品安全法》的体验分享引言《中华人民共和国食品安全法》是我国食品安全领域的重要法律法规,对确保食品安全、保障人民群众身体健康具有重要意义。
作为一名法学硕士,我深入研究了该法律,以下是我对该法律的体验分享。
法律的重要性《中华人民共和国食品安全法》的出台填补了我国食品安全领域的法律空白,为保障人民群众的食品安全提供了有力的法律保障。
该法律明确了食品生产经营者的责任,规定了食品安全监管的机构和职责,明确了违法行为的处罚措施,从而构建了一个相对完善的食品安全监管体系。
个人体验在深入研究《中华人民共和国食品安全法》的过程中,我对该法律的几个方面有了更深入的理解。
严格的责任制度该法律规定了食品生产经营者的责任,要求其确保生产的食品符合国家食品安全标准,保障消费者的健康。
这一规定使得食品生产经营者在生产经营过程中更加重视食品安全,对食品质量进行了更加严格的控制和管理。
健全的监管机制《中华人民共和国食品安全法》规定了食品安全监管的机构和职责,明确了各级食品安全监管部门的任务和权限。
这一规定使得食品安全监管更加有序和高效,有利于发现和解决食品安全问题,保障人民群众的食品安全权益。
严厉的处罚措施为了惩治违法行为,保障食品安全,《中华人民共和国食品安全法》规定了一系列的处罚措施,包括罚款、吊销许可证等。
这些处罚措施的存在有效地震慑了食品生产经营者,减少了违法行为的发生,维护了食品安全秩序。
结语通过深入理解《中华人民共和国食品安全法》,我对我国食品安全领域的法律法规有了更加全面和深入的认识。
该法律的出台填补了我国食品安全领域的法律空白,明确了食品生产经营者的责任,健全了监管机制,严惩了违法行为。
我相信,在《中华人民共和国食品安全法》的指导下,我国的食品安全工作将会进一步得到加强,人民群众的身体健康也将得到更好的保障。
研究《中华人民共和国食品安全法》的体验与感想引言在研究《中华人民共和国食品安全法》的过程中,我深入了解了该法律的背景、内容和实施情况。
通过对该法律的研究,我对中国的食品安全问题有了更全面和深入的认识。
以下是我在研究过程中的体验与感想。
体验1. 全面性:《中华人民共和国食品安全法》对食品安全问题进行了全面的规定,涵盖了食品生产、流通、经营等各个环节,确保了食品安全的全程监管。
2. 严格性:该法律对食品安全违法行为进行了严格的惩罚,加大了对违法者的处罚力度,从而提高了食品安全的法律效力。
3. 科学性:该法律依据食品科学和食品安全风险评估原则,制定了一系列的食品安全标准和监管措施,保障了食品的质量和安全性。
4. 国际性:《中华人民共和国食品安全法》在制定过程中充分借鉴了国际上的先进经验和标准,与国际接轨,为中国食品安全与国际接触提供了法律依据。
感想1. 食品安全是一个全球性的问题,需要全社会的共同努力来保障。
《中华人民共和国食品安全法》的出台是中国政府重视食品安全问题的体现,也是对人民生命安全和身体健康的保护。
2. 食品安全法律的实施需要政府、企业和消费者的共同参与。
政府应加大食品安全监管力度,企业应加强自身的食品安全管理,消费者应增强食品安全意识,形成食品安全的社会共识。
3. 在研究过程中,我发现食品安全问题的根源在于食品链条的各个环节,需要从源头抓起,确保食品的原材料、生产过程和流通环节符合安全标准。
4. 作为一名法学研究者,我将继续关注和研究食品安全法律的发展趋势,为提升食品安全水平和保障人民健康作出自己的贡献。
结论通过研究《中华人民共和国食品安全法》,我深入了解了食品安全问题的复杂性和重要性。
我将继续关注和研究相关领域的发展,为保障人民的食品安全和健康做出努力。
同时,我也呼吁全社会共同参与,共同维护食品安全,为建设健康中国贡献力量。
关于食品行政处罚案件中违法所得认定的思考近日,笔者接手了一个关于查处卤肉小作坊经营违法冻肉制品的案件,在对于该案件中违法所得的认定,出现了2种截然不同的观点。
第一种观点认为违法所得的认定应当扣除当事人所销售违法食品的购进价格,即以销售收入减去进货成本,所得利润即为违法所得,所依据的法律法规为2011年2月《国家质量监督检验检疫总局关于实施《中华人民共和国产品质量法》若干问题的意见》(国质检法〔2011〕83号)第十一条“本法所称违法所得是指获取的利润”和《工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法》(国家工商行政管理总局第37号令)第二条规定:“工商行政管理机关认定违法所得的基本原则是:以当事人违法生产、销售商品或者提供服务所获得的全部收入扣除当事人直接用于经营活动的适当的合理支出,为违法所得。
”第四条“违法销售商品的违法所得按违法销售商品的销售收入扣除所售商品的购进价款计算。
”。
第二种观点认为违法所得的认定应当是当事人所销售的违法食品的全部营业性收入,即包括当事人经营食品的进货成本和所得利润,所依据法律法规包括2010年3月卫生部出台的《餐饮服务食品安全监督管理办法》(卫生部71号令)第四十四条“本办法所称违法所得,指违反《食品安全法》、《食品安全法实施条例》等食品安全法律法规和规章的规定,从事餐饮服务活动所取得的相关营业性收入。
”和国家食品药品监督管理局2007年2月回复江西省食品药品监督管理局的回复函《国家食品药品监督管理局关于《药品管理法》、《药品管理法实施条例》“违法所得”问题的批复》(国食药监法[2007]74号)“一般情况下,《药品管理法》、《药品管理法实施条例》中的‘违法所得’,是指‘实施违法行为的全部经营收入’。
《药品管理法》第八十二条、第八十七条规定的‘违法所得’是指‘实施违法行为中收取的费用’。
《药品管理法实施条例》第八十一条规定的‘违法所得’是指‘售出价格与购入价格的差价’。
食品安全法中的责任追究食品安全是人们生活中极为重要的一环,保障公众的身体健康和生命安全。
为了确保食品供应链的安全与合规,中国政府通过立法制定了《中华人民共和国食品安全法》,并强调责任追究的重要性。
本文将探讨食品安全法中的责任追究措施,并分析其对食品安全的积极影响。
一、制定法律责任食品安全法中明确规定了食品企业和从业人员的法律责任。
根据法律的规定,食品企业必须建立健全的食品安全管理制度,并严格按照标准生产、销售和经营食品。
任何违反法律规定的企业和从业人员都将承担相应的责任和法律后果。
二、加强监管力度在食品安全法中,政府部门被授予更多的监管权力和责任。
相关部门将加强对食品生产、流通和消费环节的监督检查,对于涉嫌违法违规的企业和从业人员,将进行严厉处罚和行政处分,包括罚款、吊销许可证等。
三、建立风险防控和追溯机制为了追踪食品生产流通的全过程,食品安全法要求食品生产企业建立起风险防控和追溯机制。
企业需要建立详细的记录和档案,包括原材料采购、生产过程、质量检验等环节,以便在出现食品安全事故时能够及时掌握相关信息,进行快速反应和追溯。
四、加强执法协作食品安全问题往往涉及多个部门和层级,为了保证执法协作的高效性,食品安全法中规定各级政府部门应当加强配合,建立健全信息共享机制和案件协助机制,以便快速处理食品安全事件,追究责任。
责任追究制度的建立和完善,对于食品安全问题具有积极的作用。
它不仅能够保护消费者的合法权益,增加公众对食品安全的信任度,同时也能推动食品企业自觉加强自身管理和质量控制,提高食品生产和流通环节的风险防控能力。
然而,要想真正实现责任追究,仅凭法律条文是不够的,还需要政府、监管机构和企业等多方协同努力。
政府应加强监管力度,确保法律的严格执行和有效实施;监管机构应加强执法效能,加大对食品企业的监督检查和处罚力度;食品企业应加强自我管理,严格遵守法律法规,提高食品质量和安全水平。
总之,食品安全是一个复杂且紧迫的问题,责任追究是确保食品安全的重要手段之一。
浅谈我国食品安全犯罪的刑法规制我国食品安全问题一直备受社会关注,食品安全犯罪更是严重危害了人民群众的身体健康和生命安全。
为了有效地打击食品安全犯罪,保障人民群众的合法权益,我国刑法对食品安全犯罪作出了相应的规制。
本文将对我国食品安全犯罪的刑法规制进行浅谈,并提出相关建议。
我国刑法对于食品安全犯罪作出了明确的规定。
食品安全犯罪主要包括生产、销售假冒伪劣食品、生产、销售不符合卫生标准的食品、故意投放有毒、有害物质或者以其他方法污染食品等行为。
根据我国刑法的规定,这些行为将被认定为犯罪,并依法追究刑事责任。
刑法第一百八十七条规定:“生产、销售不符合卫生标准的食品、药品的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;情节严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。
我国刑法还规定了针对特定情节的食品安全犯罪的法律责任。
对于生产、销售假冒伪劣食品的行为,根据刑法第二百四十七条的规定,情节特别严重的将受到严厉的处罚。
这些法律规定为打击食品安全犯罪提供了有力的法律依据。
尽管我国刑法对食品安全犯罪作出了明确的规定,但在实际执行中仍然存在一些问题。
食品安全犯罪的刑事处罚力度不够大,无法有效地震慑犯罪分子。
这导致一些犯罪分子不顾法律,仍然进行非法生产、销售食品,给人民群众的身体健康和生命安全带来较大的危害。
一些涉及食品安全问题的犯罪行为尚未得到有效的打击和处罚,导致食品安全形势依然严峻。
有必要加强对食品安全犯罪的刑事处罚力度,提高对食品安全犯罪的打击效果。
针对上述问题,我国应当加强对食品安全犯罪的刑法规制,进一步完善相关法律法规,增加对食品安全犯罪的刑事处罚力度,提高对食品安全犯罪的打击效果。
加大对食品安全犯罪行为的打击力度,对于涉及食品安全问题的犯罪行为,依法严惩,绝不姑息,以维护人民群众的合法权益。
针对食品安全犯罪的特点和规律,我国还应当采取多种手段,全面加强对食品安全犯罪的打击。
加强对食品生产、销售流程的监管,建立健全食品安全监管制度,加大对食品安全犯罪的打击力度。
食品安全法论文:对《食品安全法》中认定“违法所得”
的思考
摘要:《中华人民共和国食品安全法》已于2009年6月1日开始实施。
但该法未对“违法所得”的概念进行解释,导致执法中产生分歧,影响了对有关案件的查处。
现从“违法所得”的字句上,从法理上及司法实践中相关违法所得的认定等方面进行探讨,认为在行政处罚中计算违法所得时,应当扣除必要的成本。
建议立法机关加快立法或者司法解释,准确界定违法所得的含义。
关键词:行政处罚;违法所得;营业收入;获利数额;认定
在目前执法实践中,对“违法所得”的认定有两种意见,第一种意见认为应沿用卫生部关于违法所得认定中有相关问题的批复意见,即“违法所得额是指卫生行政部门在发现食品生产经营者违反《中华人民共和国食品安全法》的行为时,经过调查后而认定的该违法者的全部营业收入”;第二种意见认为“违法所得”应是指违法生产经营所获得的利润。
笔者赞同后一种观点。
1从“违法所得”的字句上理解
所得,英文为incme或proceeds(又译为收入或收益),按照现代英汉词典解释,是指从事某种活动或售卖、筹款所
得的收入,进款,收益;从字面上看,“违法所得”中主要是“得”字,即当事人由于违法而取得的利益,是因为某些“付出”而在此基础上所得的“回报”。
而成本是当事人付出的,不是得到,因而违法所得中的“所得”只能指获利部分。
2从法理上探讨
2.1处罚法定原则没收违法所得是对违法行为人所实施的一种较为严厉的行政处罚,其实是领域具有较大限定性[1]。
没收的对象是“违法所得”,行为人从事违法经营利益的行为所投入的成本,应该是行为人的合法财产,并未违法获取的利益,因而不能称其为违法所得。
如果将合法的投入当成违法所得没收,难以令人信服,违背处罚法定原则。
2.2税款优先交纳原则食品生产经营者应依法交纳一定的税款,当然这部分税款包含在食品经营中。
如果将食品行政处罚中的“违法所得”界定为全部营业收入,那么在违法者的全部收入中,就有可能包含尚未缴纳和已经缴纳的税款,如果不容分辩地将其统统没收,既违背了税款优先缴纳的原则,又同时将已经缴纳的税款界定为“违法所得”,显然是不合理的做法。
2.3没收食品、原料及工具并非没收投入的成本《食品安全法》第八十四条规定,“违反本法规定,未经许可从事
食品生产经营活动,或者未经许可生产食品添加剂的,由有关主管部门按照各自职责分工,没收违法所得、违法生产经营的食品、食品添加剂和用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品……”。
本法条将食品、原料及工具与违法所得并列没收,不是因为场所内存放的食品及食品原料是食品生产经营者投入的成本的一部分,而是基于食品生产经营活动本身违法,类似于原《食品卫生法》的取缔,但又比取缔更严厉的行政处罚,其目的是终止违法的食品生产经营活动。
2.4避免重复处罚如果将“违法所得”界定为全部营业收入加以没收处罚,似乎有重复处罚之嫌。
我们设定食品生产经营者投入1 000元后得到1 500元的收入,继而将1 500元投入后又得到2 000元的收入……。
在这里食品生产经营者的全部营业收入为3 500元,投入成本为1 000元得到的利润也为1 000元如果将全部兼营收入界定为3 500元予以没收的话,将有1 500与元的公民合法财产受到侵犯;如果我们在计算时剔除1 500元的成本,那么与“违法所得”界定为全部营业收入的解释又相互矛盾。
2.5卫生部的批复意见目前是否适用首先1996年卫生部《关于违法所得认定中有关问题的批复意见》,是针对当时实施的《食品卫生法》而作出的解释,现在该法已被《食品安全法》取代,卫生部作出的对《食品卫生法》的解释能否
适用于《食品安全法》有待探讨。
其次《食品安全法》规定对餐饮业的执法主体为食品药品监督管理部门,如果由食品药品监督管理部门执法监督时能否沿用卫生部的解释值得怀疑。
再次,全国人大常委会“关于加强法律解释工作的决议"规定:“凡关于法律、法令条文本身需要进一步明确界限或作补充规定的,由全国人民代表大会常务委员会进行解释或用法令加以规定”。
卫生部解释了法律条文本身需要进一步明确界限或作补充规定的意见是否妥当,在诉讼阶段人民法院是否会采纳卫生部对此项的批复意见不得而知。
3司法实践中关于违法所得的认定
3.1现行刑法规定现行刑法没有在总则中对“违法所得”的概念作出规定,而是针对实践中出现的问题,采取了不同情况区别对待的办法。
3.1.1在生产、销售伪劣产品罪的规定现行刑法在生产、销售伪劣产品罪一节中没有使用“违法所得”的概念,而是以“销售金额”的概念来代替。
“销售金额”是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得的和应得的全部违法收入[2]。
3.1.2在破坏金融管理秩序罪的规定破坏金融管理秩序罪一节中的“违法所得”作为犯罪构成要件和确定罚金数额的标准。
刑法第一百七十一红条规定,以转贷牟利为目的,套取金融机构信贷资金高利转贷他人,违法所得数额较大
的,构成高利转贷罪。
刑法第一百八十条和第一百八十二条均规定,对犯内幕交易、汇露内幕信息罪和操纵证券交易价格罪的,应分别并处或者单处违法所得1倍以上5倍以下罚金。
这里的“违法所得”具体指什么,法律没有明文规定,显然利用工作便利汇露内幕信息犯罪是不需要成本的,笔者认为是指非法获利。
3.1.3在侵犯知识产权罪的规定侵犯知识产权罪一节中的“违法所得”是犯罪构成的要件。
该节中的假冒商标犯罪,以往是以“违法所得”或者其他严重情节作为犯罪数额标准的,1997年刑法修订,以“情节严重”或者“销售金额”代替了“违法所得”,体现了从严打击侵犯知识产权犯罪和有利于实际执法的立法精神。
3.2对经济犯罪案件追诉标准的规定最高检、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》第七十条规定:“从事其他非法经营活动,涉嫌下列情形之一的,应予追诉:个人非法经营数额在五万元以上,或者违法所得数额在一万元以上的……”。
该规定将经营数额与违法所得数额这两个概念分别表述,也说明违法所得是指非法经营所获得的利润。
3.3“两高”解释“两高”《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》和《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》对
假冒注册商标罪、非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪、假冒专利罪、侵犯著作权罪等犯罪数额的规定中使用了“违法所得数额”的概念,根据《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十七条第二款规定,本解释所称“违法所得数额”,是指获利数额。
3.4高院批复1995年最高人民法院《关于审理生产、销售伪劣产品刑事案件如何认定“违法所得数额”的批复》中指出:全国人民代表大会常务委员会《关于惩治生产、销售伪劣商品犯罪的决定》规定的“违法所得数额”,是指生产、销售伪劣产品获利的数额。
综上所述,在卫生行政执法中认定违法所得时,应与司法解释相一致,扣除必要的成本,认定为获利数额。
建议立法机关加快立法或者司法解释,准确界定违法所得的含义,目前实践中凭经验判断易出现偏差。
如果对“违法所得”的界定错误,直接影响公民合法财产的保护和法律责任的承担,不仅不能达到行政处罚的目的,而且还会造成行政处罚违背法律的立法本意,出现行政处罚不当的情况。
参考文献
[1]杨琼鹏,周晓.行政处罚法新解与例解[M].北京.同心出版社,2000,54.
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