建设工程转包的法律风险和纠纷处理
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第1篇随着我国建筑市场的不断发展,工程整体转包现象日益普遍。
工程整体转包是指工程承包方将工程项目的全部或大部分工程内容转包给其他承包单位的行为。
然而,工程整体转包在带来经济效益的同时,也引发了一系列法律问题。
本文将探讨工程整体转包的法律后果,以期为相关当事人提供参考。
一、合同效力问题1. 合同无效根据《中华人民共和国合同法》第五十二条规定,违反法律、行政法规的强制性规定或者违背公序良俗的合同无效。
工程整体转包违反了《建筑法》第二十四条规定,即禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。
因此,工程整体转包合同可能被认定为无效。
2. 合同有效尽管工程整体转包违反了《建筑法》的相关规定,但《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定,承包人将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位,或者分包单位将其承包的建设工程再分包的,合同无效。
对于工程整体转包,如果转包方具备相应的资质条件,且分包方也具备相应的资质条件,则合同可能被认定为有效。
二、违约责任问题1. 转包方违约责任(1)赔偿损失:转包方未按照合同约定履行工程义务,给分包方造成损失的,应当承担相应的赔偿责任。
(2)支付违约金:合同中约定了违约金的,转包方应按照约定支付违约金。
2. 分包方违约责任(1)赔偿损失:分包方未按照合同约定履行工程义务,给转包方造成损失的,应当承担相应的赔偿责任。
(2)支付违约金:合同中约定了违约金的,分包方应按照约定支付违约金。
三、侵权责任问题1. 转包方侵权责任(1)侵犯分包方合法权益:转包方在工程整体转包过程中,侵犯分包方的合法权益,如知识产权、荣誉权等,应当承担相应的侵权责任。
(2)造成他人损害:转包方在工程整体转包过程中,因自身原因造成他人损害的,应当承担相应的侵权责任。
2. 分包方侵权责任(1)侵犯转包方合法权益:分包方在工程整体转包过程中,侵犯转包方的合法权益,如知识产权、荣誉权等,应当承担相应的侵权责任。
转包和违法分包是建筑行业中的违法行为,存在一定的风险。
以下是一些防范措施:严格控制承包商的资质和信誉。
在选择承包商时,应核实其是否具备相应的资质和证书,并了解其过去的业绩和信誉情况。
避免与不具备相应资质和信誉的承包商合作。
签订严谨的合同条款。
在与承包商签订合同时,应明确约定不得进行转包或违法分包,并制定相应的违约责任条款。
这样可以增加承包商违约的成本,从而减少其进行转包或违法分包的动力。
建立严格的质量管理体系。
建立完善的质量管理体系,包括对原材料的采购、施工过程的控制、成品的质量检验等环节进行严格把关。
这样可以有效避免因承包商的转包或违法分包行为导致工程质量问题。
加强现场管理和监督。
在施工过程中,应加强现场管理和监督,确保承包商按照合同约定和施工规范进行施工。
如发现有转包或违法分包行为,应及时采取措施予以制止。
建立承包商黑名单制度。
对于存在转包或违法分包行为的承包商,应将其列入黑名单,并禁止与该类承包商合作。
这样可以有效避免因不良承包商的行为带来的风险。
加强法律法规宣传和教育。
对于参与工程建设的各方主体,应加强法律法规的宣传和教育,提高其法律意识和责任意识,从而减少转包和违法分包行为的发生。
总之,防范转包和违法分包风险需要从多个方面入手,包括严格控制承包商的资质和信誉、签订严谨的合同条款、建立严格的质量管理体系、加强现场管理
和监督、建立承包商黑名单制度以及加强法律法规宣传和教育等措施。
这样可以有效地减少转包和违法分包行为的发生,确保工程的质量和安全。
第1篇一、引言转包,是指承包人将所承包的工程全部或部分转让给他人完成的行为。
在建筑领域,转包是一种常见的现象,但在实际操作中,转包往往伴随着一系列的法律风险。
本文将探讨转包的情形及其法律后果,以期为相关人员提供参考。
二、转包的情形1. 经建设单位同意的转包在建设单位同意的情况下,承包人可以将工程全部或部分转让给他人完成。
这种转包情形在合同中有明确约定,通常包括以下几种情况:(1)承包人因自身原因无法完成工程,需要转让给他人完成;(2)承包人因技术、设备、人员等原因无法满足工程要求,需要转让给他人完成;(3)建设单位要求承包人转让工程给具有相应资质的企业完成。
2. 未经建设单位同意的转包未经建设单位同意的转包,即承包人未按照合同约定或法律法规的规定,擅自将工程转让给他人完成。
这种转包情形主要包括以下几种情况:(1)承包人因自身原因无法完成工程,擅自转让给他人;(2)承包人因技术、设备、人员等原因无法满足工程要求,擅自转让给他人;(3)承包人为了规避合同责任,擅自转让给他人。
三、转包的法律后果1. 经建设单位同意的转包(1)承包人应与转包人签订书面转包合同,明确双方的权利义务;(2)转包人应具备相应的资质和条件,确保工程质量;(3)建设单位有权对转包人进行监督和管理,确保工程按期完成;(4)转包人应按照合同约定支付承包人相应费用。
2. 未经建设单位同意的转包(1)承包人应承担相应的法律责任,包括违约责任、赔偿责任等;(2)建设单位有权解除合同,并要求承包人承担违约责任;(3)转包人应承担相应的法律责任,包括违约责任、赔偿责任等;(4)工程可能因转包人资质不合格、技术不达标等原因导致质量问题,造成损失。
四、案例分析某建筑工程公司(以下简称“承包人”)与某建设单位(以下简称“建设单位”)签订了一份建筑工程合同,约定由承包人承建一座住宅小区。
在工程进行过程中,承包人因自身原因无法继续完成工程,遂将工程全部转让给另一家建筑工程公司(以下简称“转包人”)。
第1篇在建筑工程领域,转包和挂靠现象较为普遍。
转包是指承包人将承包的工程部分或全部再转给他人完成,而挂靠则是指非承包人借用他人名义参与工程投标、签订合同、领取工程款等行为。
这两种行为在法律上都是被禁止的,因为它们违反了《中华人民共和国建筑法》等相关法律法规。
本文将详细探讨转包和挂靠的法律后果。
一、转包的法律后果1. 合同无效:根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定,因违反法律、行政法规的强制性规定而订立的合同无效。
因此,转包行为违反了《中华人民共和国建筑法》的相关规定,导致转包合同无效。
2. 损害赔偿:根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
由于转包合同无效,承包人和转包人之间可能因合同履行产生纠纷,需要承担相应的赔偿责任。
3. 行政处罚:根据《中华人民共和国建筑法》第六十条规定,违反本法规定,转包工程的,责令改正,没收违法所得,并处罚款。
情节严重的,由工商行政管理部门吊销营业执照。
4. 刑事责任:在特定情况下,转包行为可能构成犯罪。
例如,转包人以非法占有为目的,采取欺诈手段骗取工程款,可能构成诈骗罪。
此外,转包人在转包过程中,如果存在贿赂、行贿等行为,也可能构成犯罪。
二、挂靠的法律后果1. 合同无效:与转包类似,挂靠行为也违反了《中华人民共和国建筑法》的相关规定,导致挂靠合同无效。
2. 损害赔偿:由于挂靠合同无效,挂靠人和被挂靠人之间可能因合同履行产生纠纷,需要承担相应的赔偿责任。
3. 行政处罚:根据《中华人民共和国建筑法》第六十条规定,违反本法规定,挂靠工程的,责令改正,没收违法所得,并处罚款。
情节严重的,由工商行政管理部门吊销营业执照。
4. 刑事责任:在特定情况下,挂靠行为可能构成犯罪。
例如,挂靠人以非法占有为目的,采取欺诈手段骗取工程款,可能构成诈骗罪。
此外,挂靠人在挂靠过程中,如果存在贿赂、行贿等行为,也可能构成犯罪。
工程转包合同无效法律规定在我国,建筑工程转包合同是指承包单位将其承包的全部或部分建筑工程转包给其他单位或个人施工的行为。
根据《中华人民共和国建筑法》和《中华人民共和国合同法》等相关法律法规,建筑工程转包合同是无效的,具体规定如下:一、建筑工程转包合同的定义及法律依据建筑工程转包合同是指承包单位在承包工程后,将其全部或部分工程转包给其他单位或个人施工的行为。
这种行为违反了我国建筑法关于建筑工程承包的规定。
根据《中华人民共和国建筑法》第二十九条:“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。
”二、工程转包合同无效的法律后果1. 合同无效的确认:当建筑工程转包合同被确认无效时,合同自始无效,合同当事人之间的权利和义务视为不存在。
2. 损失赔偿:由于工程转包合同无效,给当事人造成损失的,应当根据过错责任原则,由有过错的一方承担赔偿责任。
3. 工程价款的支付:对于已经完成的工程,如果质量合格,建设单位应当按照已完工程的实际造价支付给施工单位相应价款。
如果质量不合格,经修复后验收合格的,应当按照修复后的实际造价支付价款。
4. 工程停工或复工:当工程转包合同被确认无效后,尚未完工的工程应当停工。
如果需要继续施工,应当重新签订合法的合同。
三、工程转包合同无效的法律适用在处理工程转包合同无效的案件时,应当适用《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民法典》等相关法律法规。
根据《中华人民共和国合同法》第五十二条:“违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。
”建筑工程转包合同违反了我国建筑法的强制性规定,因此应当认定为无效。
总之,我国法律法规明确规定了建筑工程转包合同的无效性。
在实际操作中,如果发现工程转包合同无效,应当依法处理,保护当事人的合法权益,维护建筑市场的秩序。
同时,合同当事人应当严格遵守法律法规,不得进行非法转包,以免造成不必要的损失和法律风险。
第1篇一、引言建设项目转包是指建设单位将建设项目的一部分或全部委托给其他单位或个人实施的行为。
在建设项目过程中,转包现象时有发生,然而,建设项目转包往往伴随着一系列法律问题。
本文将从建设项目转包的法律后果入手,分析转包对建设单位、承包单位及项目本身可能产生的影响。
二、建设项目转包的法律后果1. 建设单位的法律后果(1)违反合同约定建设项目转包往往违反了建设单位与承包单位签订的合同约定。
合同中通常会明确禁止转包或对转包作出限制性规定。
一旦发生转包,建设单位可能面临合同解除、违约金支付等法律风险。
(2)损害公共利益建设项目转包可能导致公共利益受损。
转包方可能不具备相应的资质、技术和经验,导致工程质量不达标,影响项目进度,甚至引发安全事故。
(3)承担法律责任根据《中华人民共和国建筑法》等法律法规,建设单位在建设项目转包过程中,若未履行审批手续、未进行公告、未对转包方进行资质审查等,将承担相应的法律责任。
2. 承包单位的法律后果(1)合同解除承包单位在未征得建设单位同意的情况下擅自转包,可能导致合同解除。
承包单位需承担合同解除的法律责任,如支付违约金、退还已收款项等。
(2)损害自身利益承包单位在转包过程中,可能面临以下风险:①转包方未履行合同义务,导致项目无法按期完成;②转包方降低工程质量,损害承包单位声誉;③转包方违反法律法规,导致承包单位承担连带责任。
(3)承担法律责任承包单位在建设项目转包过程中,若违反法律法规,如未履行资质审查义务、未签订书面转包协议等,将承担相应的法律责任。
3. 项目本身的法律后果(1)工程质量问题建设项目转包可能导致工程质量问题。
转包方可能不具备相应的资质、技术和经验,导致工程质量不达标,影响项目使用寿命。
(2)项目进度延误转包方可能因自身原因导致项目进度延误,影响整个项目的实施。
(3)安全事故转包方可能因安全生产意识不足,导致安全事故发生。
三、结论建设项目转包在带来一定利益的同时,也伴随着诸多法律风险。
转包与违法分包的处罚转包与违法分包是在工程建设领域常见的违规行为,一旦发生,对于违规的当事人应该进行相应的处罚。
本文将就转包与违法分包的问题展开讨论,并就处罚的方式和原则提出几点建议。
事件背景在工程建设中,转包是指发包方将原本属于自己承担的工作转嫁给其他单位或个人进行,违法分包则是指承包方将工程的一部分或全部转包给没有取得相应资质的单位或个人进行。
这两种行为都违反了相关法律法规的规定,破坏了建设工程的正常秩序,给工程质量和进度带来了风险。
处罚原则针对转包与违法分包的违规行为,我们应该坚持以下原则进行处罚:1. 严惩不贷原则:对于明知故犯的违法行为,应坚决予以惩罚。
这既是为了维护工程建设的法律秩序,也是为了给其他潜在的违规者敲响警钟,起到震慑作用。
2. 公正透明原则:处罚决定应当公开透明,确保处罚的公正性和及时性。
相关机构应当建立健全的处罚机制,完善相关规章制度,确保处罚程序的公正性和合法性。
3. 惩前毖后原则:对于初犯者,应该采取警示性处罚,并给予教育和指导,帮助他们认识到违法的严重性。
对于多次违规的恶意分包者,应从严从重处罚,甚至取消其从业资格,以维护建设工程市场的健康有序发展。
处罚方式基于以上原则,可以考虑以下几种处罚方式:1. 行政处罚:对于轻微的转包和违法分包行为,可以采取行政处罚措施,如警告、罚款等。
这有助于及时制止违法行为,强调法律的权威性。
2. 撤销承包资格:对于严重违法转包和违法分包行为的当事人,相关部门应依法依规撤销其承包资格,长期禁止其参与工程建设项目。
这样一来,可以防止其再次犯罪,同时也给其他从业人员树立了典型。
3. 民事赔偿:如果违法行为给他人造成了损失,应要求违规者承担相应的民事赔偿责任,恢复受害人的合法权益。
这有助于维护受损方的利益,也能起到警示作用,减少违规行为的发生。
结语转包与违法分包的违规行为对于建设工程市场的健康发展和工程质量安全造成了严重威胁。
因此,我们应该始终坚持依法治理,严格执行相关法律法规,并切实加强监管力度,及时发现和处罚违规行为。
建筑工程合同分包和转包的认定及法律后果建筑工程合同中,分包和转包这两个词,说起来让人眼花缭乱,听着也有点头大。
你可能会想,“这俩有啥区别呢?不就是把活儿外包出去嘛,没啥大不了的吧?”哎呀,别小看这个问题,这两者的法律后果可不容小觑。
随便分包、随便转包,搞不好你就掉进坑里,吃亏的是自己。
今天咱就来聊聊这个事儿,看看什么是合法的分包,什么是“黑”转包,千万别让自己栽了跟头。
说白了,分包就是当你接了个大活儿,觉得自己干不过来,可以把一部分活分给其他专业公司来做。
比如你接了一个大楼的建筑工程,但你自己不做电梯或者电气安装,没问题,找个有资质的公司来帮你做这块。
按理说,这样的分包是合理合法的。
不过,关键是,你必须要事先得到业主的同意,自己不能随便找人替代,这可不是随便交换个工人的事儿。
你想想,要是没经过业主同意,你让别人来做活,别人搞砸了,最后老板找谁算账?当然是找你了,别想着推卸责任。
可是,转包就不太一样了。
转包这事儿听着就有点不靠谱。
简单来说,转包就是你拿了个项目,自己啥都不干,直接把所有的活都甩给别人。
这么做不仅违法,还可能被业主一脚踢开。
你本来是承包方,结果什么都不做,找了一个第三方来做,这种行为就属于“转包”了,而且这种行为在法律上可不受欢迎。
一旦被查出来,后果可不是闹着玩的。
比如,业主可以终止合同,要求赔偿损失,这不就是坑自己嘛。
有的朋友可能觉得,哎呀,反正大家都这么做,大家都不告密,谁能查得出来呢?这个想法可是大错特错!现在国家对建筑工程的监管越来越严格,特别是在分包和转包这块,监管机构的眼睛简直能盯到你的每一步。
不是说谁都能做监理,谁都能瞎搞分包和转包的事。
你一旦违反了相关法规,不仅要承担项目的法律责任,还要面临行政处罚,甚至严重的,可能还要吊销你的资质证书。
这个代价可不是闹着玩的。
问题来了。
假如你是承包方,怎么才能让自己不被“坑”呢?其实挺简单的,要清楚自己到底能分包哪些活儿,哪些是绝对不能分包的。
施工中的分包与转包问题及法律风险防范分包和转包是在施工过程中经常遇到的问题,然而这两种方式也存在一些法律风险。
本文将就施工中的分包与转包问题及法律风险防范进行探讨。
一、分包问题及法律风险防范分包是将原本承包商应该完成的一部分工程委托给其他承包商进行施工。
然而,分包所带来的风险也不能忽视。
首先,分包可能导致项目负责人的分散,由于分包商可能有多个,项目的管理和协调可能会出现问题。
其次,分包商的能力和信誉也是个不容忽视的问题,一旦出现分包商无法按合同履约的情况,即便委托方对此并没有过错,也会受到严重影响。
为了有效防范法律风险,以下措施可以被采取。
首先,合同中应明确规定分包商的选取标准,例如资质要求、经验要求等等。
这样可以降低选取不合格分包商的风险。
其次,委托方应对分包商进行严格的审查,核实分包商的业绩、信誉以及实力,以确保其能够履约。
最后,合同中应明确约定分包商违约所要承担的责任和赔偿金额,这样可以保障委托方的合法权益。
二、转包问题及法律风险防范与分包相比,转包的风险更大。
转包是将原本分包商应该完成的工程再次转委托给其他承包商进行施工。
转包过程中,项目的管理和监督变得更加困难,原本的委托方对施工过程的控制力也随之下降。
对于转包问题的法律风险防范,以下措施可供参考。
首先,委托方在合同中应明确禁止转包行为,如果发现转包行为,有权解除合同并要求违约赔偿。
其次,委托方可以要求分包商提供转包商的资质证明和相关合同,以确保转包商具备相应的施工能力和信誉。
最后,委托方可以对转包行为进行频繁的检查和监督,确保施工符合要求。
三、总结在施工过程中,分包和转包是常见的问题,但同时也存在一定的法律风险。
为了有效防范这些风险,委托方应在合同中明确规定分包商和转包商的选取标准、承担责任和违约赔偿等事项,并对分包商和转包商的资质及履约能力进行严格审查和监督。
只有做到这些,才能保障项目的顺利进行,并减少法律纠纷的发生。
通过以上的分析,我们可以看到,在施工中的分包与转包问题时,法律风险是需要引起我们高度重视并及时采取相应的防范措施的。
施工合同中禁止转包与分包的法律探讨引言在工程施工领域,合同的签订是确保项目顺利进行的重要保障。
施工合同中通常会包含关于转包与分包的条款,这些条款对保障工程质量、维护各方利益具有重要意义。
然而,转包与分包的界限却常常引发法律纠纷,因此,对这一问题进行深入分析有助于提高施工合同的执行效果。
一、禁止转包与分包的法律依据施工合同中禁止转包与分包的条款,一般源于合同法和相关行业规范。
根据《中华人民共和国合同法》第八条规定,合同应当遵循诚实信用原则,履行合同义务的主体应当具备实施能力。
禁止转包与分包的规定,旨在确保承包方能够按照合同约定的标准和要求完成工作。
二、转包与分包的概念界定转包是指承包方在未征得发包方同意的情况下,将承包的全部或部分工程项目转让给第三方。
分包则是承包方将部分施工内容委托给具有相应资质的第三方进行施工。
虽然二者均涉及到外部承包商的参与,但在法律效果和合同责任上存在显著差异。
三、转包与分包的法律风险1. 项目质量风险转包和分包可能导致施工质量的降低,尤其是在缺乏有效监督的情况下,次级承包商可能无法达到原合同规定的技术标准。
2. 责任归属不清一旦发生工程事故或纠纷,责任的划分将变得复杂,发包方可能面临多方诉讼的风险。
3. 法律责任根据相关法律法规,未经发包方同意的转包行为将构成违约,承包方可能需要承担违约责任,赔偿发包方因此遭受的损失。
四、如何合理规避转包与分包风险1. 明确合同条款在施工合同中,应明确禁止转包与分包的条款,同时规定转包、分包的处理程序,一旦出现需要转包或分包的情况,必须征得发包方的书面同意。
2. 建立监督机制发包方应建立对承包方的监督机制,确保合同履行过程中的过程和质量可控。
3. 加强承包商资质审核在选择承包商时,发包方应对其资质进行严格审核,确保其具备相应的施工能力和技术水平。
结论施工合同中禁止转包与分包的法律分析,揭示了在工程建设中维护工程质量和合同履行的重要性。
通过合理的合同条款设置和有效的管理措施,发包方与承包方可共同实现资源的合理配置和项目的顺利推进,从而在法律框架内降低潜在的风险,保障各方的合法权益。
建设工程转包的法律风险和纠纷处理
在我国的建筑市场,工程转包一直是一个相当普遍的现象。
我国法律对建筑施工企业能够从事的业务范围都规定了最低的资质等级要求,因此一些想从事一定工程项目的施工企业由于自身没有工程项目所要求的资质等级,便想法设法的通过利用其他有相应施工资质等级的施工企业的渠道,取得该施工项目。
同时,对于那些有相应资质等级的施工企业要么是没有能力施工该工程项目,要么是对该工程项目不感兴趣。
对于这两类建筑施工企业由于受各自利益受的驱动,一大批提篮子工程或挂靠工程便应运而生了。
由于工程转包容易导致工程成本的增加,导致工程质量的下降,一旦工程发生质量事故又容易发生责任主体互相推诿,发生扯皮现象。
因此,探讨工程转包的法律风险和纠纷处理很有必要。
一、工程转包的定义及表现形式
工程转包,是指工程承包单位承包建设工程后,不履行合同约定的义务,将工程的施工任务交由其他施工单位来完成的行为。
工程转包的形式通常包括两种情形:一种是承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人;另一种是承包单位将其承包的全部工程肢解后,以分包名义转包给他人即变相的转包。
这两种转包只有形式上的不同,并无实质上的区别。
在认定工程转包行为时需要注意的是转包和分包的区别。
我国法律是允许建筑工程的总承包单位将其承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位的。
因此,承包人是否将其承包的全部工程发包给他人,以及承包人是否将其承包的全部工程肢解以后以分包名义分别发包给他人,是区分工程分包与工程转包的关键所在。
对于那种承包单位在承接工程后,不在施工现场设立项目管理机构和派驻相应管理人员,或未对该工程的施工活动进行组织管理,即不进行质量、安全、进度管理,无论承包单位是将工程全部转包给他人,还是以分包名义将工程肢解以后分别转包给他人的,均属转包行为。
在工程施工实践中,还有一种转包行为就是挂靠行为。
所谓挂靠,是指单位或个人,在未取得相应资质的前提下,借用符合资质的施工企业的名义承揽施工任务并向出借资质的施工企业交纳一定“管理费”的行为。
挂靠行为的产生通常是因为挂靠人由于没有从事建筑活动的主体资格,或者虽有从事建筑活动的资格,但没有具备与建设项目的要求相适应的资质等级,而作为被挂靠的施工企业,虽具有与建设项目的要求相适应的资质等级,但缺乏承揽该工程项目的实际能力。
挂靠人通过向被挂靠的施工企业交纳一定数额的“管理费”方式,以被挂靠的施工企业名义与建设方签订施工合同并办理各项手续后,由挂靠人直接实施建设工程的全部施工任务。
被挂靠的施工企业只承担形式上的“管理”责任,并不具体承担工程的技术、质量及经济责任。
二、工程转包的法律定性
《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定,“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人” ,《建设工程质量管理条例》也规定,“施工单位应当依法取得相应等级的资质证书,并在其资质等级许可的范围内承揽工程”“禁止施工单位超越本单位资质等级许可的业务范围或者以其他施工单位的名义承揽工程。
禁止施工单位允许其他单位或者个人以本单位的名义承揽工程”“施工单位不得转包或者违法分包工程”。
从上述法律规定可以看出,我国法律是将工程转包定性为非法行为,对工程转包国家是明令禁止的。
对于实施工程转包行为的施工单位,建设行政主管部门将依法责令其改正、没收非法所得,并处罚款,同时还可以责令停业整顿,降低施工企业的资质等级,情节严重的,还要吊销施工单位的资质证书。
三、工程转包纠纷的处理
一旦建设工程被人民法院或建设行政主管部门认定为工程转包,就必然会产生一系列纠纷的发生,那么掌握如何来处理这一系列纠纷就显得尤为必要了。
(一)工程转包合同效力的认定及处理原则
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定,工程转包人和被转包人之间签订的建设工程施工合同无效,人民法院在认定施工合同无效时,可以同时依法收缴当事人已经取得的非法所得。
(二)承包人与发包人之间纠纷的处理
承包人与发包人一旦签订了建设工程施工合同,承包人就应当按照合同约定全面履行合同义务。
如果承包人非法转包工程项目,从施工合同主体的相对性角度来看,承包人就构成对施工合同的实质性违约,发包人当然可以根据施工合同的约定追究承包人的违约责任并可以依法解除与承包人签订的施工合同。
因承包人的非法转包工程行为,造成工期延误及出现工程质量问题的,发包人还可以向承包人提出赔偿要求。
如果承包人是采取挂靠方式非法转包工程的,出借资质的被挂靠施工企业与建设单位所签订的施工合同无效。
挂靠人与被挂靠人对建设单位因此而造成的损失承担连带赔偿责任。
如果建设单位在知情的情况下,仍然与被挂靠的施工企业签订施工合同的,则建设单位对该转包行为也有过错,建设单位应当承担相应的过错责任。
当承包人非法转包工程被依法认定为无效后,承包人与发包人之间就不可避免的会产生工程款就算纠纷。
根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第三条的相关规定,工程款如何结算取决于工程是否竣工验收合格。
建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人可以请求参照合同约定支付工程价款。
建设工程施工合同无效,且建设工程经竣工验收不合格的,按照以下情形分别处理:修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人请求承包人承担修复费用的,应予支持;修复后的建设工程经竣工验收不合格,承包人请求支付工程价款的,不予支持。
因建设工程不合格造成的损失,发包人有过错的,也应承担相应的民事责任。
(三)工程转包人与被转包人之间纠纷的处理
转包人与被转包人之间签订的施工合同依法被认定为无效后,转包人与被转包人不可避免的会产生一定的经济损失。
对于经济损失,应根据双方当事人(即转包人与被转包人)的过错程度和责任大小,确定他们应当承担的赔偿数额。
因无效合同造成的损失范围,一般包括误工费、停工费、保管费、机械设施闲置费、租赁费、临时设施建造费等直接与该工程有关而独立发生的费用等。
(四)工程转包纠纷诉讼当事人的确定
一项工程被认定为工程转包而产生一系列纠纷时,诉讼中如何确定各当事人的诉讼地位对于诉讼成败尤为关键。
如果分包人对工程转包合同纠纷提起诉讼,应列转包人和被转包人作为共同被告;如果是转包人与被转包人之间的合同纠纷,则以转包人和被转包人为诉讼主体,建设单位列为第三人;如果是发生多次转包的,则列直接产生纠纷的当事人为诉讼主体,将其他各方列为第三人。
如果承包人是采取挂靠方式非法转包的,承包人与建设单位发生的纠纷起诉到法院的,一般应以挂靠施工单位和被挂靠施工单位作为共同诉讼人,起诉或应诉。
如果施工单位挂靠其他建筑施工企业,并以被挂靠施工企业名义签订施工合同的,被挂靠建筑施工企业不愿起诉的,施工单位可作为原告起诉,不必将被挂靠建筑施工企业列为共同原告。
总之,建筑工程转包行为一旦被有权机关认定为非法而无效后,将会引发一系列纠纷的发生,给当事者造成的损失也将会是十分惨重的。
因此,作为建筑施工企业一定要警惕在工程施工中进行转包行为。