不以骗取税款为目的的虚开发票行为不构成犯罪.

浙江省高级人民法院刑二庭关于印发《全省法院经济犯罪疑难问题研讨会纪要》的通知发布日期：2011-10-06浏览次数：269 次浙江省高级人民法院刑二庭关于印发《全省法院经济犯罪疑难问题研讨会纪要》的通知浙高法刑二【2005】1号杭州市、宁波市、温州市、丽水市中级人民法院刑一庭、刑二庭，绍兴市、嘉兴市、湖州市、舟山市中级人民法院刑庭，衢州市中级人民法院刑一庭，金华市、台州市中级人民法院刑二庭，各基层人民法院刑庭：现将《全省法院经济犯罪疑难问题研讨会纪要》印发给你们，供你们审理案件时参考，参考时应根据具体案件具体分析，避免机械套用。

如与法律或司法解释不符，以法律或司法解释为准。

遇有问题，请及时报告省法院刑二庭。

二00五年三月一日全省法院经济犯罪疑难问题研讨会纪要为了进一步加强全省法院经济犯罪案件审判工作，省高级法院刑二庭分别于2004年6月8日至9日在南浔、9月27日至28日在诸暨召开了全省法院经济犯罪疑难问题研讨会。

各中级法院的部分刑庭庭长、审判长及部分基层法院的主管副院长、刑庭庭长参加了研讨会。

研讨会就新刑法实施以来各地法院在审判经济犯罪案件工作中遇到的疑难问题展开了充分讨论,并就其中一些带有普遍性的问题形成了共识，现纪要如下：一、村委会能否作为单位犯罪的主体刑法第30条规定：“公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。

”此规定表明，能够成为单位犯罪的主体限于公司、企业、事业单位、机关、团体五类。

村委会不属于上述规定中的前四类主体，但是否可将其归入团体范畴，在理论上和司法实践中均存有争议。

而村委会成员作为“其他单位的人员”可以成为刑法第271条职务侵占罪的犯罪主体，对此在最高法院案例中已予认可，应当认为村委会可属于“其他单位”。

因此，根据村委会的性质和职能，在司法实践中可以将其视为单位犯罪的主体。

二、形迹可疑和有犯罪嫌疑的区分区分形迹可疑和有犯罪嫌疑，司法实践中原则上可按以下界限掌握：即在盘问犯罪嫌疑人时，司法机关对被盘问人的怀疑能否与具体的刑事犯罪相联系。

虚开增值税专用发票罪辩护律师会见犯罪嫌疑人需要了解的问题展开全文何观舒：虚开增值税专用发票罪辩护律师、税务犯罪辩护律师暨广强律师事务所税务犯罪辩护与研究中心秘书长在国家税务总局等多部门联合“打骗打虚”的大环境下，虚开增值税专用发票罪案件明显增多，而且涉案的金额往往很大，上千万元、甚至过亿，可能面临很重刑罚。

因此，涉案当事人的家属也希望找到专业的虚开增值税专用发票罪辩护律师为当事人提供有效辩护，而辩护律师开展辩护工作的重要前提是对案件事实有充分的了解。

但是，辩护律师在接受委托时，都是从涉案当事人的家属处了解到案件情况，而当事人的家属有时并不很了解案件的具体情况，只有知道些大概，有些家属除了涉嫌罪名以外，其他的一概不知。

因此，初次会见犯罪嫌疑人成为辩护律师了解案件详细情况的重要途径。

会见时，除了要与犯罪嫌疑人进行简单沟通建立信任关系，了解犯罪嫌疑人的基本情况，告知其所具有的权利义务以外，重要的莫过于对案件具体情况进行详细的了解。

当然，也可以通过办案机关了解到案件的情况。

会见时，具体可以从以下问题进行：一、涉嫌虚开增值税专用发票的税款数额是多少？虚开增值税专用发票罪属于经济犯罪，犯罪数额作为经济犯罪的重要指标，不仅影响定罪而且还影响量刑，虚开增值税专用发票罪也不例外。

根据最高人民法院《关于虚开增值税专用发票定罪量刑标准有关问题的通知》（法[2018]226号）的规定，虚开增值税专用发票罪的“立案标准”“数额较大”“数额巨大”分别调整为“五万元以上”“五十万元以上”“二百五十万元以上”。

因此，需要了解涉嫌虚开税款数额是多少，以便作数额未达到立案标准的无罪辩护，或者作罪轻辩护。

当然，在办理案件过程中，还要结合案件的实际情况来决定辩护策略。

二、了解当事人属于开票人、介绍人，还是受票人？虚开增值税专用发票罪的方式有四种，这四种方式涉及三个主体：一是开票人；二是介绍人；三是受票人。

那么，会见时需要了解当事人属于哪种主体，如果是受票人，则要考虑当事人是否属于善意受票人。

国家税务总局关于纳税人取得虚开的增值税专用发票处理问题的通知文章属性•【制定机关】国家税务总局•【公布日期】1997.08.08•【文号】国税发[1997]134号•【施行日期】1997.08.08•【效力等级】部门规范性文件•【时效性】现行有效•【主题分类】增值税,税收征管正文国家税务局总关于纳税人取得虚开的增值税专用发票处理问题的通知（１９９７年８月８日国税发［１９９７］１３４号）各省、自治区、直辖市和计划单列市国家税务局：最近，一些地区国家税务局询问，对纳税人取得虚开的增值税专用发票（以下简称专用发票）如何处理。

经研究，现明确如下：一、受票方利用他人虚开的专用发票，向税务机关申报抵扣税款进行偷税的，应当依照《中华人民共和国税收征收管理法》及有关规定追缴税款，处以偷税数额五倍以下的罚款；进项税金大于销项税金的，还应当调减其留抵的进项税额。

利用虚开的专用发票进行骗取出口退税的，应当依法追缴税款，处以骗税数额五倍以下的罚款。

二、在货物交易中，购货方从销售方取得第三方开具的专用发票，或者从销货地以外的地区取得专用发票，向税务机关申报抵押税款或者申请出口退税的，应当按偷税、骗取出口退税处理，依照《中华人民共和国税收征收管理法》及有关规定追缴税款，处以偷税、骗取数额五倍以下的罚款。

三、纳税人以上述第一条、第二条所列的方式取得专用发票未申报抵扣税款，或者未申请出口退税的，应当依照《中华人民共和国发票管理办法》及有关规定，按所取得专用发票的份数，分别处以一万元以下的罚款；但知道或者应当知道取得的是虚开的专用发票，或者让他人为自己提供虚开的专用发票的，应当从重处罚。

四、利用虚开的专用发票进行偷税、骗税，构成犯罪的，税务机关依法进行追缴税款等行政处理，并移送司法机关追究刑事责任。

会计实务-环开、对开增值税专用发票到底怎么处罚?需要锒铛入狱颐养天年?试摘网上一文探讨之：如果几个企业只是出于虚增销售额的目的, 相互虚开增值税专用发票, 事实上并没有对国家税款造成任何损失, 对于这种虚开发票行为, 税务机关应该如何定性与处罚？2014年初, 甲市国税局稽查局在税收专项检查中发现, A公司为了满足在银行开具承兑汇票和做大销售额的需求, 与B公司和C 公司商定：三个公司之间相互空开增值税专用发票, 即先由B公司开给A公司, 然后由A公司开给C公司, 再由C公司开给B公司。

三方之间事实上并没有货物交易, 只是相互开具发票并将涉及资金走账。

稽查人员查实：在2011年5月~2012年6月期间, 上述三方之间以这样的方式共环开增值税专用发票上百份, 涉案税额达千万元, 有关销项税额均已经做申报处理。

他们的基本做法是：A公司从B公司取得进项发票, 于同日开票给C公司, C 公司再立即开具给B公司。

有关收付款项, 于当天通过银行转账实现。

然而, 涉及票款一直未结清。

该局依据我国现行发票管理办法第二十二条第二款、第三十七条第一款, 以及发票管理办法实施细则（国家税务总局令第25号）第二十六条之规定, 认定上述三家公司对开环开发票行为的性质是虚开发票, 对其各处罚款30万元, 不允许涉案企业对接受虚开发票涉及的进项税额做抵扣。

我们来探讨一下：1、2016年营改增总局对财税（2016）36号文的纳税义务发生时间做视频讲解时, 36号有这么个表述：先开具发票的, 为开具发票的当天。

总局领导当时大致这么说：如果未发生增值税应税行为而先开票不应当征增值税。

只有发生增值税应税行为但还没到纳税义务发生时间但先开票了, 才需要征收增值税。

随后总局货物与劳务税司副司长林枫说：ETC充值卡充值时并未实际接受道路通行服务, 其充值取得的发票, 不能按照过路过桥费计算抵扣；也即是开票方开了票, 但不需要交增值税, 所以收票方也不能计算抵扣进项税额, 只有开票方提供了增值税应税行为, 计提了销项税额此时收票方才能计算抵扣增值税。

不以骗取税款为目的的虚开发票行为不构成犯罪------被告人黄某某虚开增值税专用发票案辩护词尊敬的审判长、审判员：北京大成（南宁）律师事务所接受被告人黄某某家属的委托，并征得黄某某的同意，指派我担任被告人黄某某的辩护人，通过会见被告人黄某某，查阅本案卷宗，并通过参加刚才的法庭事实调查，现就本案的定性、社会危害性等发表如下辩护意见。

本辩护人认为，被告人黄某某的行为不构成虚开增值税专用发票罪。

主要的理由是：一、虚开增值税发票犯罪须以行为人具有非法占有税款为目的主观意图，否则不构成本罪。

（一）刑法学泰斗、北大法学院副院长、博士生导师陈兴良教授及最高人民法院《刑事审判参考》刊载的《被告人芦才兴虚开用于抵扣税款发票案》肯定了虚开增值税专用发票是目的犯。

对于构成虚开增值税发票罪是否以偷、骗税为目的，如果没有上述目的，是否构成犯罪？单从刑法第205条条文上的理解，就会得出只要行为人实施了虚开增值税发票的行为，不管其主观意图是为了偷税、骗税或其他目的，客观行为上是否已经完成了骗税或抵扣税款的行为，都构成虚开增值专用发票罪。

持此观点是对“虚开”行为属于行为犯的一种简单的字面上的理解。

刑法学泰斗、北大法学院副院长、博士生导师陈兴良教授对于该罪属于行为犯作了精彩阐述，他认为行为犯里面又分为两种情形：一种是单纯的行为犯；另一种是短缩的行为犯。

这种短缩的行为犯涉及两个行为：一个是法定的行为，即刑法规定的构成要件行为，无该行为不构成犯罪；第二个是附带的行为，即构成该罪并非一定有该行为，但实施了该行为仍属于该罪的情形。

对于法定的行为和附带的行为，刑法并不要求行为人都需要完成这两个行为才构成犯罪，只要实施其中一个即可构成犯罪。

但是，主观上需要具有实施第二个行为（即附带行为）的目的。

因此缩短的行为犯是目的犯的一种情形，目的犯的另一种情形是断绝的结果犯。

在刑法理论上，目的犯可分为法定目的犯和非法定目的犯。

刑法第205条虚开增值税专用发票罪，刑法对以骗取税款为目的并无明文规定。

【裁判要旨】虚开增值税专用发票罪案件无罪案例裁判要旨【刑事法库】创办宗旨传播刑事领域理论热点，分享办案实务经验技巧总结类案裁判规则要旨，权威解读最新法律法规详细解析热点疑难问题，定期发布两高指导案例【版权声明】版权归原作者所有，仅供学习参考之用，禁止用于商业用途，若来源标注错误或侵犯到您的权益，烦请告知，我们将立即删除。

来源：投稿邮箱：**************商务合作微信号：anpine摘要：虚开增值税专用发票罪是常见的税务犯罪之一,也是市场经营管理人员容易触犯的罪名,特别是进入营改增时代,虚开增值税专用发票案件进入多发期，税务犯罪辩护将成为律师执业的重要业务之一。

本文对法院审理虚开增值税专用发票的无罪案例的裁判要旨进行梳理，以期为各位同行提供参考。

一、行为人未实施虚开增值税专用发票的行为（一）主观上没有骗取国家税款目的，客观上没有造成国家税款损失的，不构成虚开增值税专用发票罪最高人民法院在2018年12月4日召开新闻发布会，公布了“人民法院充分发挥审判职能作用保护产权和企业家合法权益典型案例（第二批）”，其中第一个案例为“张某强虚开增值税专用发票案”，在该案例中，最高人民法院指出，“被告人张某强以其他单位名义对外签订销售合同，由该单位收取货款、开具增值税专用发票，不具有骗取国家税款的目的，未造成国家税款损失，其行为不构成虚开增值税专用发票罪”，这就意味着在认定构成虚开增值税专用发票罪时，需要行为人主观上具有骗取国家税款目的，客观上造成了国家税款损失。

（二）善意取得虚开增值税专用发票，不构成虚开增值税专用发票罪衡水市中级人民法院在张某强虚开增值税专用发票案（2018）冀11刑终229号中表示，根据国税发（2000）187号《国家税务总局关于纳税人善意取得虚开增值税专用发票处理问题的通知》规定，认为购货方王利民与销售方张某1存在真实货物交易，销售方开具发票的货物数量、金额及税额等全部内容与实际相符，且没有证据表明购货方知道销售方提供的专用发票是以非法手段所获得，对购货方不以偷税或者骗取出口退税论处。

来源：重庆智豪律师事务所编辑：张智勇律师（重庆市律师协会刑事委员会副主任）刑事知名律师张智勇释义虚开发票罪的概念及犯罪构成虚开发票罪的概念及犯罪构成一.概念：虚开发票罪，是指为了牟取非法经济利益，违反国家发票管理规定，虚开增值税专用发票和用于骗取出口退税、抵扣税款发票以外的发票的行为。

犯本罪的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节特别严重的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

虚开发票罪的概念及犯罪构成二.犯罪构成：客体要件本罪侵犯的客体为复杂客体，主要包括国家的财务管理制度和税收征管制度。

从现代税收制度来看，发票是在购销商品、提供或者接受服务以及从事其他经济活动中，开具、收取的收付款凭证。

从发票的功能来看，发票既是会计核算的原始凭证，也是税务稽查的重要依据。

虚开发票的行为，在没有产生商品购销或者提供服务的情况下，就开具了交易内容并不存在的凭证，使得会计核算与现实交易存在误差，严重影响会计核算的真实性，使国家对国民经济发展相关数据的掌握存在偏差，因此，虚开发票的行为，侵犯了国家的财务管理制度。

此外，发票是国家进行税务稽查的重要依据，通过虚开发票，可以使不法经营者多列成本，减少所得税等税种的应纳税额，达到偷逃税款的目地，从而侵犯了国家的税收征管制度。

客观要件虚开发票罪的客观方面表现为虚开增值税专用发票和用于骗取出口退税、抵扣税款发票以外的发票，情节严重的行为。

虚开发票罪的概念及犯罪构成主体要件自然人和单位都可以成为虚开发票罪的主体。

本罪的主体主要包括以下三个方面：一是虚开发票的单位和个人。

这些单位和个人，为了谋取“手续费”等非法利益，开具虚假或者不实的发票。

二是非法获得虚开发票的单位和个人。

这些单位和个人通过获取虚开的发票来获得非法经济利益或者掩盖自己的违法行为。

三是虚开发票和购买虚开发票的中介者。

最高人民法院研究室《关于如何认定以“挂靠”有关公司名义实施经营活动并让有关公司为自己虚开增值税专用发票行为的性质》征求意见的复函（法研[2015]58号）公安部经济犯罪侦查局：贵局《关于如何认定以“挂靠”有关公司名义实施经营活动并让有关公司为自己虚开增值税专用发票行为的性质的函》（公经财税[2015]40号）收悉，经研究，现提出如下意见：一、挂靠方以挂靠形式向受票方实际销售货物，被挂靠方向受票方开具增值税专用发票的，不属于刑法第二百零五条规定的“虚开增值税专用发票”。

主要考虑：（1）由挂靠方适用被挂靠方的经营资格进行经营活动，并向挂靠方支付挂靠费的经营方式在实践中客观存在，且带有一定普遍性。

相关法律并未明确禁止以挂靠形式从事经营活动。

（2）虚开增值税专用发票罪是行政犯，对相关入罪要件的判断，应当依据、参照相关行政法规、部门规章等，而根据《国家税务总局关于纳税人对外开具增值税专用发票有关问题的公告》（国家税务总局公告2014年第39号），挂靠方以挂靠形式向受票方实际销售货物，被挂靠方向受票方开具增值税专用发票的，不属于虚开。

二、行为人利用他人的名义从事经营活动，并以他人名义开具增值税专用发票的，即便行为人与该他人之间不存在挂靠关系，但如行为人进行了实际的经营活动，主观上并无骗取抵扣税款的故意，客观上也未造成国家增值税款损失的，不宜认定为刑法第二百零五条条规定的“虚开增值税专用发票”；符合逃税罪等其他犯罪构成条件的，可以其他犯罪论处。

主要考虑：（1）虚开增值税发票罪的危害实质在于通过虚开行为骗取抵扣税款，对于有实际交易存在的代开行为，如行为人主观上并无骗取的扣税款的故意，客观上未造成国家增值税款损失的，不宜以虚开增值税专用发票罪论处。

虚开增值税专用发票罪的法定最高刑为无期徒刑，系严重犯罪，如将该罪理解为行为犯，只要虚开增值税专用发票，侵犯增值税专用发票管理秩序的，即构成犯罪并要判处重刑，也不符合罪刑责相适应原则。

怎样判断虚开增值税专用发票罪的既遂、未遂？【税务实务】在此前的文章中我们提出，虚开增值税专用发票罪应属于抽象的危险犯。

只有根据一般的经济运行方式来判断虚开行为构成了对该罪法益（增值税税款）的“危险”（或实质侵害），虚开行为才构成本罪。

只虚开不对外交付或同等金额环开、对开等虚开形式，由于没有对增值税税款造成“危险”（或实质侵害），均不构成本罪。

这种主张有坚实的刑法基本理论为依据，可以纠正实践中将该罪盲目泛化的错误倾向，解决了“目的犯”和“结果犯”想解决而无力解决的问题，而且这种“危险”状态在实践操作中是可以识别的，有很强的操作性。

下面，我们来谈一谈虚开增值税专用发票罪的不同犯罪形态的判断问题。

有人理解，为他人虚开增值税专用发票并对外交付，已符合刑法205条规定的全部构成要件，为既遂。

为他人虚开增值税专用发票，受票方未申报抵扣或申报抵扣后仍然留抵，一定是既遂吗？我们需要搞清楚一个问题，刑法205条规定的是该罪的构成要件，还是既遂标准？抑或两者都是？首先，刑法分则是对犯罪行为的类型化，规定的是犯罪构成要件，这应无疑义。

不符合刑法分则规定的构成要件，肯定不构成犯罪。

其次，刑法规定是既遂标准吗？以最不容易引起争议的故意杀人罪为例：《刑法》第二百三十二条：“【故意杀人罪】故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。

”故意杀人罪的法条规定，并不以发生人死亡的结果为犯罪构成要件。

换句话说，即使没有发生人死亡的结果，也可能符合了本罪的条文规定。

但没有人死亡，能成立故意杀人罪的既遂吗？显然不能。

行为符合了条文规定并不代表既遂状态的形成。

所以，只能这样理解，我国的刑法分则规定的并不仅仅是既遂模式，也可能包括未遂模式和其他构成犯罪的不同形态。

所以，刑法分则规定的是犯罪构成要件，而不是既遂标准。

达到刑法规定的全部构成要件，只是表明犯罪是否可能成立，而与既遂未遂形态没有必然关系。

关于虚开增值税发票的量刑标准（含普通发票）根据《国务院关于修改〈中华人民共和国发票管理办法〉的决定》（国务院令2010第587号）第二十二条规定：任何单位和个人不得有下列虚开发票行为：（一）为他人、为自己开具与实际经营业务情况不符的发票；（二）让他人为自己开具与实际经营业务情况不符的发票；（三）介绍他人开具与实际经营业务情况不符的发票。

发票管理办法第三十七条明确规定了罚则，即违反本办法第二十二条第二款的规定虚开发票的，由税务机关没收违法所得；虚开金额在1万元以下的，可以并处5万元以下的罚款；虚开金额超过1万元的，并处5万元以上50万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

上述发票也包括增值税普通发票，因此，虚开普通发票的，依据上述文件规定执行处罚。

关于虚开增值税专用发票，量刑的标准更加具体。

一般来说，虚开增值税专用发票的量刑有以下档位：第一档：三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金2万－20万；第二档：数额较大或者有其他严重情节：处3－10年有期徒刑，并处5-50万罚金；第三档：数额巨大或者有其他特别严重情节：处10年－无期徒刑，并处5-50万罚金。

单位犯罪对单判处罚金，对主要负责人和直接责任人比照以上规定处罚。

本罪的数额较大或者其他严重情节、数额巨大或者有其他特别严重情节怎么把握？按照《最高人民法院研究室关于如何适用法发〔1996〕30号司法解释数额标准问题的电话答复》（法研〔2014〕179号）的规定：在新的司法解释制定前，对于虚开增值税专用发票案件的定罪量刑标准，可以参照《最高人民法院关于审理骗取出口退税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2002]30号）的有关规定执行。

按照以上答复的理解现在虚开增值税专用发票数额和情节标准如下：一、入罪标准：虚开涉税5万以上入罪，处3年以下有期徒刑或拘役，并处2-20万罚金。

二、数额较大：虚开涉税50万－250万，处3－10年有期徒刑，并处5-50万罚金。