陈忠林《刑法总论》笔记和课后习题(含考研真题)详解-刑罚概述【圣才出品】

1/28十万种考研考证电子书、题库视频学习平台圣才电子书第三十三章渎职罪33.1复习笔记一、渎职罪概述1．渎职罪的概念渎职罪，是指国家机关工作人员在履行职责或者行使职权过程中，滥用职权、玩忽职守或者徇私舞弊，妨害国家机关的正常活动，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。2．渎职罪的构成（1）犯罪主体本类犯罪的主体，除《刑法》第三百九十八条所规定的故意泄露国家秘密罪和过失泄露国家秘密罪可以由非国家机关工作人员构成、《刑法》第三百九十九条之一所规定的枉法仲裁罪由依法承担仲裁职责的人员构成外，均被限定为国家机关工作人员。关于本类犯罪主体的司法解释，大致上可分为三类：①对具有行政职能或管理职权的事业单位的工作人员依法从事公务时，以国家机关工作人员论的解释；②将经合法授权或受国家机关委托从事公务的人员视为国家机关工作人员的解释；③关于在非国家机关内部设立的具有国家机关性质的机构中从事公务的人员如何定性的解释。上述司法解释在一定程度上解决了司法实践中本类犯罪主体认定困难的问题，保证了运用刑法打击渎职犯罪的法律适用效果。但这些解释都是针对具体案件中的适用法律问题所作出的，因而不具有普遍适用的效力。

2/28十万种考研考证电子书、题库视频学习平台圣才电子书（2）犯罪主观方面本类犯罪的主观方面大多为故意。在《刑法》第九章规定的36个罪名中，有26种犯罪只能由故意构成，有10种犯罪只能由过失构成。（3）犯罪客观方面本类犯罪的客观方面通常包括两个不可或缺的部分：①渎职行为，即滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊行为；②公共财产、国家和人民利益遭受重大损失。滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊是本类犯罪客观方面行为最基本的表现形式。（4）犯罪客体本类犯罪的客体是国家机关的正常管理活动，即国家机关依法行使国家管理职权、履行国家职能的活动。对国家机关正常管理活动的危害是本类犯罪的本质特点，也是本类犯罪区别于其他类别犯罪的主要标志。3．渎职罪的种类根据《刑法》分则第九章的规定，依据犯罪主体的不同具体身份，本章中的36种犯罪大致可以分为以下几种类型：（1）一般国家机关工作人员渎职罪这是指所有的国家机关工作人员都可以实施的渎职罪。具体包括以下犯罪：滥用职权罪，玩忽职守罪，故意泄露国家秘密罪，过失泄露国家秘密罪。（2）司法工作人员、仲裁人员渎职罪这是指只有负有侦查、检察、审判、监管职责的工作人员、依法承担仲裁职责的人员才能实施的渎职罪。

1/74十万种考研考证电子书、题库视频学习平台圣才电子书樊崇义《刑事诉讼法》笔记和课后习题详解第十三章证明13.1复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、证明概述1．证明的概念

2/74十万种考研考证电子书、题库视频学习平台圣才电子书诉讼证明有特定的含义，它是指诉讼主体按照法定的程序和标准，运用已知的证据和事实来认定案件事实的活动。诉讼证明有如下特征：（1）证明主体的特定性①证明主体必须有自己的诉讼主张。②证明主体必须实际承担提供证据证明自己所主张的事实成立的行为责任。③证明主体有可能承担案件事实真伪不明时的结果证明责任，即证明主体未能充分履行证明责任以说服事实裁判者相信其诉讼主张时，需承担败诉或对他不利的诉讼后果。（2）证明对象是诉讼客体或者案件事实（3）证明必须按照法定的范围、程序和标准进行①证明的法律性。证据法学上的证明是一种法律活动，因此，这种活动的进行要受到法律的严格约束，即具有法律性。证明的法律性表现在：a．证明的主体由法律规定。b．证明的对象由法律规定。c．证明的标准由法律规定。d．证明的主要程序由法律规定。e．证明的方法和手段由法律规定。②证明主体和证明责任。证明主体是依法承担证明义务、享受证明权利的主体。证明责任与证明主体不可分离，谈到证明责任，必然涉及证明主体。③证明标准。证明标准，是指司法人员查明案件事实、当事人证明案件事实需要达到的程度。对司法人员来说，对案件事实的证明没有达到证明标准而认定的，属于违法；对承担证明责任的当事人来说，对案件事实的证明没有达到证明标准的，应当承担败诉的后果。④证明方法。证明方法包括逻辑推理、司法认知、推定等。逻辑推理是最重要的证明方

3/74十万种考研考证电子书、题库视频学习平台圣才电子书法。⑤证明程序。证明程序通常表现为诉讼程序。证明程序是证据法与诉讼法密切联系的集中表现。2．证明的真理性和正当性原理（1）证明的真理性只有对案件事实的真理性认识，才能保证对法律规范的正确适用，但是，受自然条件、经济条件和科学技术条件等客观因素和人的主观能动性、认识水平等因素的限制，证明的结果总是与案件事实真相存在着差距，出现这种情况，有以下几个方面的原因：①人的认识具有主观性和客观性，主观的认识结果必须完全符合客观情况，认识才具有绝对的真理性。但是，不管从理论上还是从经验上，我们都做不到这一点，因为主观和客观的两极对立永远无法消除。②诉讼证明制度本身的特点决定了其结果的相对性。③法律价值的冲突和协调也造成了证明的相对性。④司法活动与科学研究不同。科学研究的对象是客观存在的事物，司法活动的证明对象不仅包括客观存在的事物，还包括当事人的心理活动。与科学研究相比，诉讼上的证明在客观上是不全面的，是相对的。（2）证明的正当性我们的诉讼证明如果仅仅具有这样的相对性，则会从根本上削弱司法活动的权威性和严肃性。司法活动不仅要靠国家的强制力来维护，还要靠它的理性来维护。这种理性，一方面存在于诉讼证明的相对性之中，因为相对性蕴涵着绝对性，绝对性通过相对性表现出来；另一方面，则是靠诉讼证明过程的正当性实现的。诉讼证明的正当性体现在以下几个方面：

1/109十万种考研考证电子书、题库视频学习平台圣才电子书第一编起源时期的中国法制(远古至夏商西周时期的法制)第一章关于中国法律起源的传说与事实1.1复习笔记一、关于上古无法制时代的追忆古代贤哲们认为，上古时代起初是没有法制的。《管子》云：“古者未有君臣上下之别，未有夫妇妃匹之合，兽处群居，以力相征。”《商君书》云：“古之民朴以厚”，“黄帝之世，官无供备之民。”“神农之世，男耕而食，妇织而衣。刑政不用而治，甲兵不起而王。”《淮南子》云：“神农无制令而民从。”《孝经》云：“三皇设言而民不违。”二、关于中国法制起源的猜度和观念关于中国法制起源的猜度和观念，古代哲人们大多是通过谈论法律产生的紧迫必要性——“禁暴止乱”、“定分止争”——来表达，从下面的逻辑思路来讨论礼乐制度或法制文明的起源。1．人类早期曾有过如禽兽一般相互争斗、暴乱不已的野蛮时期。《管子》说：“古者未有君臣上下之别，未有夫妇妃配之合，兽处群居，以力相征。于是智者诈愚，强者凌弱；老幼孤独不得其所。”2．争斗祸乱产生的原因这些争斗祸乱产生的原因，主要有以下三个方面：

2/109十万种考研考证电子书、题库视频学习平台圣才电子书（1）人性恶，天生好利恶害，损人利己；（2）生存资源不足以养活众多人口，不能不争；（3）个人之间因“义”主张)不同而互相非难。《荀子》说：“礼起于何?曰：人生而有欲，欲而不得，则不能无求，求而无度量分界，则不能不争。争则乱，乱则穷。”“古之圣人以人之性恶，以为偏险而不正，悖乱而不治，故为之立君上之势以临之。”3．制定礼乐法制定纷止争必须赶快创立礼乐制度或法制来确定每个人的名分和利益，制止暴乱或禽兽般生活，使人类不至于同归于尽，进而升华至文明境界。《管子》说：“故智者假众力以禁强虐，而暴人止；为民兴利除害，正民之德，而民师之。是故道术德行出于贤人，名物处违是非之分，则赏罚行矣。”故“法者所以兴功惧暴也，律者所以定分止争也”。4．有能力来制定礼乐法制拯救人类的，只有圣人。《商君书》说：“故贤者立中正，设无私，而民说(悦)仁。当此时也，亲亲废，上(尚)贤立矣。”5．圣人是依据天地自然之暗藏法则来制定人类社会的礼乐制度的。《尚书·皋陶谟》说：“天叙有典，勒我五典五悖哉；天秩有礼，自我五礼有庸哉。同寅协恭和衷哉。天命有德，五服五章哉；天讨有罪，五刑五用哉。”“天叙”、“天秩”、“天命”就是上天的意志和法则，“五礼”、“五服”、“五刑”是人类的法制。把天法变成人法的是圣人，他们是天人之间的桥梁，上天把他的委任和法则授予圣人。三、关于中国法制起源的事实追忆

1/19十万种考研考证电子书、题库视频学习平台圣才电子书第十五章守法与违法15.1复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、守法1．守法的概念守法，是指各国家机关、社会组织和公民依照法律的规定去行使权利和履行义务的活动。守法是法的实施的基本形式。守法意味着严格依照法律办事的活动和状态，包含两层含义：（1）依法享有并行使权利；（2）依法承担并履行义务。2．守法的条件

2/19十万种考研考证电子书、题库视频学习平台圣才电子书（1）法律能够全面、正确地反映和满足社会的各种需要能够全面、正确地反映和满足社会的共同需要的法律，是良好的法律，才能成为社会所普遍认可的法律。良法应具备两方面的基本要求：①法的实体内容应充分体现现代法的价值要求。②法的形式应具备语言明确、规范具体、内容易懂、结构合理、体系完整等基本要求。（2）良好的法律意识法律要在社会生活中得到遵守，除了法律本身的内容、形式以外，还取决于各社会关系主体的法律意识和对法律的价值观。各守法主体良好的法律意识是守法的前提条件，也是法律被遵守的关键因素之一。（3）良好的法律环境法律环境，是指与法律有关的各种环境性因素，即影响法律存在和发展的各种社会条件，社会环境因素也是法律遵守的条件，是制约和影响守法的不可缺少的客观条件。3．守法的构成要素（1）守法的主体守法主体，是指在一个国家和社会中哪些人或组织应该守法以及他们（它们）在守法活动中的地位。守法主体的范围及地位是由国家的性质和制度决定的。在我国，守法主体可以分为以下几类：①宪法中规定的一切国家机关、武装力量、政党、社会团体、企事业组织等，我们可以称其为法人，即法律拟制的人。②中华人民共和国的公民，是我国最广泛、最普遍的守法主体。③在我国领域内的外国人、外国组织和无国籍人。（2）守法的范围

3/19十万种考研考证电子书、题库视频学习平台圣才电子书守法的范围是指守法主体必须遵守的法律种类及范围。①在我国，守法主要是遵守特定国家机关制定的各种规范性法律文件，如宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治法规、特别行政区法以及我国缔结的国际条约和承认的国际惯例等。②在我国守法的范围还包括有关国家机关制定的非规范性法律文件（如判决书、裁定书）和技术性规范等，这些只是特定主体的守法范围。（3）守法的内容守法的内容包括履行法律义务和行使法律权利，两者紧密联系、不可分割，守法是履行法律义务和行使法律权利的有机统一。（4）守法的主观状态守法的主观状态是指守法主体主观上认可和遵守法律的状态与程度，是守法的主观方面。可以分为三种状态：①不违法犯罪，这是守法的最低状态；②依法办事，被动地接纳、遵守法律规则，这是守法的中层状态；③主动地认可、接纳、遵守法律，将法律视为至上的有绝对权威的社会规则，并可能产生法律信仰，这是守法的最高状态。二、违法1．违法的概念违法，是指违反现行法律的规定，危害社会的行为。违法是守法的反面，具体地讲，违法就是超越法律允许的范围，不履行法定义务或滥用权利，作出法律禁止并造成一定社会危害的行为。