论当代中国法律体系的重心定位

论当代中国法律体系的重心定位 提要：本文通过对近代以自由权为重心和法以权为重的深刻反思，提出当代体系应当行权为本位，并应以发展权精神重法的理念，将发展提升为宪法人权，创制发展权基法。关键词：法律体系，发展，人权，法律本位 法律体系建的根本前提在于如何准确地进行法的重心定位。的重心即法的本位、法的基点或本法律价值取向，旨在阐作为法律核心价值理和目标的人权定位导向及其具体形。它不仅制约着法律体的内在结构和逻辑关联，是事关法律的发展方向和生命活。一旦重心定位发生了偏和倾斜，势必牵一发而动全，使法律陷入到“恶法”的泥潭所以，既联系法律发展的、又紧契合当代中国社会文化发展的现状未来走势，找准法之重已成为当务之急。本人认为，生权和发展权是人权体系中的两项基人权，法律在对自由权、社权形式给予一如既往保障前提下，应逐步使法的重心发展权移转并最终定位于发权，奉行发展权本位。 一、律重心定位的历史反思 权利本位是近、代法的基本特征。尽人权始终是法的价基点，但由于人权是个开放的发展的概念所以，在法律发展的不同阶，其对人权的不同形式给予的关注和重视程度是不相同。在反封建专制和倡场经济的近代社会，形成了以自由义为核心的法治观。17、18世的法律所奉行的是以个人自由为核心的权利本位。到19世纪末20纪初，随着现代市经济替代近代自由放任的场经济，其重心便由传统个人自由权转移到以社会利益为容的“社会权”。社会在法律价值上优于自由权， 为，自由权以意思自由和行为由为价值取向，追求法律形上的平等，形式“平等自由得以成立并展开的础或者说前提性条件”。也随之带来了一系列矛盾，着经济危机的频频发，失业率直线上升，造就大量的贫困者和层出穷的社会矛盾。究其法理实，自由与形式平等的共生由和谐一致退化到相对立，形式平等从纯粹抽象的法律格意义上讲求主体在会准入资格上的平等，对主体是否具备实际的能力条件进入市场社会却置若望闻。所以，形式上的平等成为绝大多数弱者平等权利羁绊，无法适应对权利加以真实保的需要。于是，有必要对形式平等义上的自由权法律制度加以修与重构，以实质平等法律机制来解决形平等的自由权法律制度无法消除的盾与社会。在法律中首先登的便是对经济自由的制和对社会权利保障的法律，包括制契约自由和对个人自由经济行为以赋税之类的社会义务以及饱受自由经济危机之苦的失、贫困者施以最低工资标准、住房医疗、劳动等社会障，这类基本人权正是社会权兴的表现，而正是社会权的法化与实在化，才使得徒平等的形式而无正、公平之实质的社会现实到了一定程度的改善，开始从形式上的自由平等转向质上的自由平等的难历程。 当然，社会权的出现并有整体地推进实质上的正义，为社会权自身固然对于纠形式上的自由平等所引发的顽具有一定的疗效，但效果非最佳，难以治愈式平等造成的后患，特别是由于自由竞争和跨国垄所造成的殖民掠夺等全球问，更是无能为力、难以付。对此，我们不可能从社会之法律本位重新回到自由本位的老路，也不可能指在完全被个人之间的单个平等所桎的社会权法律框架内加以决，而必须把思维视 角转向旨在超越个人主义或社团体主义而谋求社会整体的面发展的发展权之上。 之，近代法律的自由权重心和代法律的社会权价值优位取向，对遍地尊重人类尊严、维护人类的由平等权利、保障人类的生与基本需求的满足起到了史进步作用。然而，随着类相互依存性的日益加强和际社会关系复杂化程度的不断高，其所具有的局限逐步显现出来，并且呈现不断加强趋势。如果说自由权的法律制度重实现人的政治解放，社会的法律制度重在实现人的经济价，那么，发展权的法律心定位则包容了实现人的治价值与经济价值的双重功能，强调人的自由发展更强调人的平等发展；既保护个人利，又不否认社会利益，具有值的优位性、外延的合性和功能的统摄性。展权与生存权应当成为法律在来发展进程中的优先选择。 二、现代重心定位之偏差 社会权在当代社会的局性是多层次的。随着人类相互依存的日益加强和国际社关系复杂化程度的不断高，特别是当生存与发展成为全人所面临的两大根本问题，可续发展问题对人类提出越来越严峻的挑战时，其所固有的陷日益突出。具体地，其缺陷表现在：其，它片面强调经济发展，即人类的生存谋求物质资，将发展等同于增长使生存与发展混为一，对经济因素以外的其他社会素和项目的发展并没引起足够的视。其二，着重突出人类当前的存尤其是生理意义的生存需要，对人与人类的生存环境、人与的密关联认识不够甚至认识不清，人类中心主义作为律秩序的根本宗旨，至以牺牲环境、自然为代价谋求人 类的生存。其三，立基于当人需要的满足，对人类持续不断发展重视不够。特别对自然资源的过度开发和人类共财产的毁灭性利用、对人的后代和未来的生存与发展的漠，是社会权法律系统自身所以克服的又一局限性因为它只着眼于人的实，无法立足于未来。其四，单地强调人的个体的生存，忽视人的体与人的集体的共生共荣尽管西方社会权及其法定化意到了人的个体离不开社会强调社会对个人利益的干预与保护但它主要是从国家对个人利进行平衡与干涉的角来强调对个人人权的保障，此为理论渊源的社会权在本质上不要肯定集体的人权、而是以个人人为依托的，只承认个是人权的唯一主体、定人权的集体存在形式。最后社会权虽然在客观上满了市民社会的弱者生存需要，似乎为劫富济贫而大其道，但在法律本质和立法初衷却不过是市民国家为了消因自由权法律本位造的经济危机与社会矛盾，恢复固化西方市场经济秩序和既存会秩序，为资本的自由和产者的财产自由权利提供新的法形式。对此，日本学内野正幸曾以最先确认社会权的国《魏玛宪法》为背景了精辟描述，指出社会在该宪法中得以规定的过实质上并非如人们所想象的那般美，在1919年2月21日交给制宪会议的政府确草案中，有关社会权面的宪法条款及所涉内相当稀少，当时的社会主义者并未出相关宪法草案，相反具有保守主义倾向的法国学胡果??普鲁斯的个人草案中却包了丰富的社会权内容。当制宪会审议宪法草案时，要求入社会权规定的议员，乎全是占据支配地位的背向民众社会化要求而完全倾向于政权方的社民党、中间派势力的中央党和主党，而且当宪法委员会审议宪法案时，保守性的国家人民党议 员提出了同样的要求。可见，会权入宪的本意并不在实现人民之生存权而在于缓解矛盾、升社会购买力，为社会济运行提供劳动者进增进经济的复苏。而从社会权法的发展与展开来看，也具同样的目的，1929年开始的世经济大恐慌带来了社会权立法的盛，美国罗斯福新政实为以会权立法为内容的一场律变革运动，然而，“即使单举社会保障法的制定程来看，劳动大众从至终都是处于消极地位，而不是积极性的主体”.究其实质，是由社权本身所具有的新自主义特质所决定的，它不是对人自由的背离，不是要对社会主体整体生活实行完全的保护主义而是以个人价值的尊重为已任只是“在消除那些社会弊病、复市民的自由和权利这样的限度，国家才助市民们一臂力。这一点，乃是个人主义性质侧面之自由义中引导出来的理所当然结论”.所以，不越个人自由主义而进于人的体与集合体相互结与渗透的理论领域，便无克服社会权所具有局限。 外，这种观点难以对不同国家和不人群在整体意义上进行考虑，不能所有人的共同发展看成是一个相依赖、互相制约的统一体特别是发达人群与不发达人、发达国家和不发达国家的生与发展问题联结起来行协调性地思考。 可见，仅自由权、生存权等权是不够的，而在当代法律中，突出对生存权等社会给以重点保障更是不全面的。 正是基于此，为了全面对付人类临的生存危机及有效解各种发展难题，谋人类全方位的持续发展权利的动在全球范围内涌现出。对于法律重心的化趋势，有人认为，随着“可续发展社会变革运动”和21世 纪知识经济的来”，“法律为顺应这一时代潮流，以生态主义思想为指导以法律生态化的理念重新调整与自然的关系，紧紧围生态本位而精心设计，从而使法重心发生了变化，即在保生存权的基础上向保障环权迈进”。因为“环境作为一项新的人权，是继法国人权宣言》、前苏宪法、《世界人权宣言》之人权历史的第四里程碑”。环境权为一项新的人权形式，对关于法重心的传统学说具有一定的冲击，但环境权本身还没有强大到改法律重心的地步。当然，可以说境权是环境法或偏重于环境保的可持续发展法的重心，这是必而合理的。但是，若由此扩展到整法律重心的确立上，就以令人信服了。因，环境权只是在社发展和法律权利演进中形成的多权利的一种，而且是一种整社会关系中有关环境问题具体权利，没有也不涵盖社会发展的每一个方面。“分强调生存权对于环境保护的意义亦无法突出环境危机其他生存危机的不同性。”尽管环境是解决生存与发展问题必须虑的不可缺少的一项重要权，但它不是人类的生存与发展问中最全面最关键的内，严格地说，它只是对人类生存危机的式之一。 三、发展权应成为当代法的位和重心 把握法价值重心的前提在于准确地识法所确认的权利义务关系法关系的内在依据与制约力。权力与权利的相关系是法关系的基本依据，无是法关系的基本性质，还是关系的基本结构形式，都定于权力与权利的互关系。就作为万法之源宪法而论，“全社会范围内权利权力之间矛盾的‘产生——整——消灭——产生的过程，使宪法关系的作得以全面发挥，在运动过中又不断对原有政治关系中尽合理，或不能体 现宪法价值的部进行扬弃，同时创造着新宪法关系实践形式和内部结构由此推动着宪法关系的展。”可见，衡量法重心的关键在于，作为重的某种对象或实体在权与权利关系中的地位、作用性质如何。如果其对力关系的作用、对权利关系的功及对权力—权利关系的价具有突出的主要的地位那么，便可由此验出该对象或实体作为法律重心合理性。法律重心定位发展权趋向可依权—权力关系标准加以证实。 生存与发是人类面临的两大主题时代的进步和社会文明程度的断提高，必将使人类满足最低限度存需要的权利得以步实现，而随着这一进的加快，发展权利的实现日益成为人类社会展及调控社会关系的法律关注的重心。发展权以其自身具的超越于其他人权的价值优势和综性人权要素，极大地拓展着利的范围、内容和功能对权力—权利关系中的“权”最大化起着自由权、会权所无法比拟的用。 发权是人的个体和全体人平等地享有参与、促并享受经济、社会政治和文化发展进程与发成果的一项基本人权，在权序列中占有首要地位。不仅是发展中国家为取自身解放和发展而出的权利要求，也为国际社会所认，联合国大会分别于1979年和1986年过了《关于发展权的决议》和《展权利宣言》。发展权首关注的是社会中处于弱势地位人群，包括不发达国家、民族和社弱者。同时，从应然的意义讲，它旨在追求人类的全面展自由，代表着最为想和全方位的价值诉求时代的进步和社会文明度的不断提高，必使人类满足最低限生存需要的权利得以逐步实，而随着这一进程的加快，发权利的实现将日益成为人类会发展及调控社会关系法律所关注的重点。发展权其自身具有的超