民事法律中有关溯及力的规定及分类
通说认为，法的溯及力，即法溯及既往的效力，是指新颁布的法律对其生效以前的事件和行为是否适用。《立法法》第八十四条规定，法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往，但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。根据该条规定确立法的溯及力原则：从旧兼有利。
最高人民法院于2001年与最高人民检察院联合发布了《关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》，规范并统一了刑事法律的溯及力问题。但民商事法律规定并没有统一的溯及力的规定。
根据学者学说，实体法与程序法在溯及力原理上存在不同。
实体法：
根据笔者查阅资料，民商事法律（包括司法解释）关于法的溯及力的规定大致分为以下几类：
一、原则为法不溯及既往：
关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(一)第1条：“合同法实施以后成立的合同发生纠纷起诉到人民法院的，适用合同法的规定；合同法实施以前成立的合同发生纠纷起诉到人民法院的，除本解释另有规定的以外，适用当时的法律规定，当时没有法律规定的，可以适用合同法的有关规定。”第5条人民法院对合同法实施以前已经作出终审裁决的案件进行再审，不适用合同法。
关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第133条：“担保法施行以前发生的担保行为，适用担保行为发生时的法律法规和有关司法解释。”“担保法施行以后因担保行为发生的纠纷案件，在本解释公布施行前已经终审，当事人申请再审或者按审判监督程序决定再审的，不适用本解释。”“担保法施行以后因担保行为发生的纠纷案件，在本解释公布施行后尚在一审或二审阶段的，适用担保法和本解释。”
二、例外：
1、跨法行为从新：
关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第31条：“除本解释另行规定外，2001年10月27日以后人民法院受理的著作权民事纠纷案件，涉及2001年10月27日前发生的民事行为的，适用修改前著作权法的规定；涉及该日期以后发生的民事行为的，适用修改后著作权法的规定；涉及该日期前发生，持续到该日期后的民事行为的，适用修改后著作权法的规定。”
关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(一)第2条合同成立于合同法实施之前，但合同约定的履行期限跨越合同法实施之日或者履行期限在合同法实施之后，因履行合同发生的纠纷，适用合同法第四章的有关规定。
2、合同有效优先：
关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(一)第3条人民法院确认合同效力时，对合同法实施以前成立的合同，适用当时的法律合同无效而适用合同法合同有效的，则适用合同法。
3、空白追溯：
关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(一)第1条：“合同法实施以后成立的合同发生纠纷起诉到人民法院的，适用合同法的规定；合同法实施以前成立的合同发生纠纷起诉到人民法院的，除本解释另有规定的以外，适用当时的法律规定，当时没有法律规定的，可以适用合同法的有关规定。”
关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第46条：“集成电路布图设计、植物新品种许可使用和转让等合同争议，相关行政法规另有规定的，适用其规定；没有规定的，
适用合同法总则的规定，并可以参照合同法第十八章和本解释的有关规定处理。”“计算机软件开发、许可使用和转让等合同争议，著作权法以及其他法律、行政法规另有规定的，依照其规定；没有规定的，适用合同法总则的规定，并可以参照合同法第十八章和本解释的有关规定处理。”
4、司法解释的特殊溯及力：
司法解释一般规定自发布之日起施行或规定施行日期（发布之后）。但实际上并不统一，分为以下两种情况，
一是一审溯及力：
关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)第29条：“本解释自2004年4月1日起施行。”“本解释施行后，人民法院新受理的一审婚姻家庭纠纷案件，适用本解释。”“本解释施行后，此前最高人民法院作出的相关司法解释与本解释相抵触的，以本解释为准。”
关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第36条：“本解释自2004年5月1日起施行。2004年5月1日后新受理的一审人身损害赔偿案件，适用本解释的规定。已经作出生效裁判的人身损害赔偿案件依法再审的，不适用本解释的规定。”“在本解释公布施行之前已经生效施行的司法解释，其内容与本解释不一致的，以本解释为准。”
关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第28条：“本解释自2005年1月1日起施行。”“施行后受理的第一审案件适用本解释。”“施行前最高人民法院发布的司法解释与本解释相抵触的，以本解释为准。”
二是一审二审均有溯及力：
关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）第18条：本解释自二00六年十月一日起施行。本解释施行前本院颁布的有关司法解释与本解释规定不一致的，以本解释的规定为准。本解释施行后，人民法院尚未审结的一审、二审案件适用本解释。本解释施行前已经审结的案件，不得适用本解释的规定进行再审。
关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(一)第33条：“婚姻法修改后正在审理的一、二审婚姻家庭纠纷案件，一律适用修改后的婚姻法。此前最高人民法院作出的相关司法解释如与本解释相抵触，以本解释为准。”
关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第28条：“本解释自2003年6月1日起施行。”“《中华人民共和国城市房地产管理法》施行后订立的商品房买卖合同发生的纠纷案件，本解释公布施行后尚在一审、二审阶段的，适用本解释。”“《中华人民共和国城市房地产管理法》施行后订立的商品房买卖合同发生的纠纷案件，在本解释公布施行前已经终审，当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的，不适用本解释。”“《中华人民共和国城市房地产管理法》施行前发生的商品房买卖行为，适用当时的法律、法规和《最高人民法院〈关于审理房地产管理法施行前房地产开发经营案件若干问题的解答〉》。”
程序法：
原则为从新。
有学者认为程序法规定的是解决实体问题的程序，因此不存在程序法有无溯及力的命题。
2012年2月27日
民事法律关系概述及民事法律事实 第一节民事法律关系 一、民事法律关系的概念和特征 （一）民事法律关系的概念 民事法律关系，是由民事法律规范所确立的以民事权利和民事义务为主要内容的法律关系。 （二）民事法律关系的特征 1．民事法律关系是主体之间的民事权利和民事义务关系。 2．民事法律关系是平等主体之间的关系。 3．民事法律关系的保障措施具有补偿性和财产性。 二、民事法律关系的分类 （一）财产法律关系和人身法律关系 根据调整对象的不同，民事法律关系也分为财产法律关系和人身法律关系或称财产权关系和人身权关系。 财产法律关系是民事主体之间因财产的归属和流转而形成的、满足民事主体财产利益需要的民事法律关系。 人身法律关系是指与民事主体的人身不可分离、为满足民事主体的人身利益所形成的民事法律关系。 （二）绝对法律关系和相对法律关系 根据民事法律关系的义务主体范围的不同，民事法律关系可以分为绝对法律关系和相对法律关系。 绝对法律关系，是指与权利人相对应的义务人是权利人以外一切不特定人的民事法律关系。 相对法律关系，是指与权利人相对应的义务人是特定人的民事法律关系。 （三）物权关系和债权关系 根据权利人权利实现方式的不同，财产法律关系又可分为物权关系和债权关系。 物权关系是指以物为客体所形成的法律关系。物权关系中的权利人可以直接支配物，而不需要义务人实施某种积极行为予以配合。 在债权关系中，义务人可以为一人也可为数人，但总是特定的，其义务人的一定行为通常是积极的行为，债权关系属于相对法律关系。
第二节民事法律关系的要素 一、民事法律关系的主体 民事法律关系的主体，也称为民事主体，是指参加民事法律关系，享受民事权利并承担民事义务的人。 在我国，民事主体包括自然人、法人和其他组织。 二、民事法律关系的内容 民事法律关系的内容是指民事主体所享有的民事权利和承担的民事义务。 民事权利，是指民事主体为实现某种利益而依法为某种行为或不为某种行为的自由。 民事义务，是指义务人为满足权利人的利益而受到的为一定行为或不为一定行为的约束。 三、民事法律关系的客体 民事法律关系的客体与主体相对应，是指民事权利和民事义务所指向的对象。 民事法律关系的客体主要有五类，即物、行为、智力成果、人身利益和权利。 例如：甲与乙订立货物运输合同，甲把乙的一吨书籍从北京运输到了天津，乙给甲3000元运费。本案中的法律关系客体是行为。 第三节民事权利、民事义务和民事责任 一、民事权利 民事权利，是指民事主体为实现某种利益而依法为某种行为或不为某种行为的自由。 民事权利的特征包括： 1．权利人依法直接享有某种利益，或者实施一定行为的自由。 2．权利人可以请求义务人为一定行为或不为一定行为，以保证其享有实现某种利益的自由。 3．这种自由是有保障的自由，它表现为在权利受到侵犯时，具有请求有权国家机关予以保护的可能性。 二、民事权利的类型 （一）财产权和人身权 这是依据权利的客体的不同所作的分类。财产权是指以实现财产利益的自由为内容，直接体现某种物质利益的权利；人身权是指以实现人身利益的自由为内容，与权利人的人身密不可分的民事权利。知识产权是以智力成果为保护客体的民事权利，该权利具有人身和财产的两位一体性。 （二）支配权、请求权、抗辩权、形成权 这是以民事权利的作用为标准的分类。 1．支配权 支配权，是权利人可以直接支配权利客体（物、人身利益与智力成果）并享有其利益的权利，主要包括物权、知识产权、人身权。 2．请求权 请求权，是指权利人要求他人为特定行为（作为或不作为）的权利。 3．抗辩权 又称异议权，是指对抗对方的请求权的权利。 4．形成权
遇到民法问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>> https://www.doczj.com/doc/dc1572780.html, 民事法律行为有哪些分类 核心内容：民事法律行为根据不同的分类标准有多种分类方式，那么，民事法律行为有哪些分类标准呢？在其标准下，民事法律行为又有哪些分类呢？下面，赢了网小编为您详细介绍关于民事法律行为的分类标准。 民事法律行为的分类标准： 一、以构成法律行为的意思表示的个数为标准，可分为双方行为、单方行为与多方行为。 单方行为是指根据一方当事人的意思表示就能成立的法律行为；双方法律行为是指须双方当事人意思表示一致才能成立的法律行为；多方法律行为是指两个以上的多方当事人意思表示一致才能成立的 法律行为。多方法律行为也称为合致行为。 二、以行为效果所处领域为标准，可分为财产行为与身份行为。
财产行为是指发生财产关系变动效果的行为，身份是指发生身份关系变动效果的行为。 三、根据其当事人双方权利义务的关系，可分为双务法律行为与单务法律行为。 双务法律行为，是指当事人双方均负担相应义务的法律行为，一方的义务也就是另一方的权利。单务法律行为，是指当事人一方仅负担义务而另一方仅享有权利的法律行为。 四、以有无对价为标准，可分为有偿行为与无偿行为。 有偿行为是指当事人一方享有利益必须给付对方相应代价的法律行为；无偿行为是指当事人一方享有利益不需要支付任何对价的法律行为。 五、以是否必须具备某种特别形式才能成立为标准，可分为要式行为与不要式行为。 必须具备某种特定形式或履行某种特定程序才能成立的法律行为，是要式法律行为；不必具有特定形式或履行特定程序即可成立的法律行为是不要式法律行为。
案情简介：某男小杜与某女小夏于2004年10月确立了恋爱关系。相恋不久，小杜就开始通过邮政储蓄汇给小夏3200元，随后的四年，小杜陆续“献”给女友75553.24元。然而，因为种种原因，两人并没有走到一起，面对已经结束的恋情，小杜开始紧张起来，因为自己的付出没有得到回报，他认为小夏应该把“情债”理清。然而，小夏只还给小杜3600元，无奈的小杜只有向法院起诉，请求人民法院判令被告小夏返还人民币71953.24元。 法院根据《中华人民共和国婚姻法》第三条、最高人民法院《关于适用(中华人民共和国婚姻法)若干问题的解释(二)》第十条第一款第一项、《中华人民共和国民法通则》第六十二条的规定。认为原告与被告在恋爱期间，互相给予对方财物是一种赠与行为。本案中原告给予被告财物是有前提条件的，那就是与被告成就婚姻，即是附条件的赠与。附条件的赠与只有在所附条件成就时生效，如果所附条件未成就，赠与不发生法律效力，赠与物应当返还。原、被告没有登记结婚，他们之间不存在婚姻关系，赠与所附的条件没有成就，被告应当将从原告处取得得财物返还给原告。遂判令被告返还人民币71953.24元。 案例分析：我国向来反对婚姻为合同的观点，因此对婚姻一直坚持不得附条件，退一步讲，即使附条件，也是不合法的，因为该条件违反婚姻自由原则，等于间接支持了买卖婚姻：我赠与你财产，你必须保持这种恋爱关系到结婚，否则，一旦恋爱关系解除时我可以撤销赠与。但是很明显附这样的人身关系条件是违法的。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(二)》第十条规定，当事人请求返还按照习俗给付彩礼的，如果查明属于以下情形，人民法院应当予以支持：(一)双方未办理结婚登记手续的;(二)双方办理结婚登记手续但确未共同生活的;(三)婚前给付并导致给付人生活困难的。适用本款第(二)、(三)项的规定，应当以双方离婚为条件。根据以上规定，法院可以返还彩礼的名义要求接受财产一方返还财产。经过查阅相关的案例和法律法规发现，一般情况下，如果双方关于准备结婚的说法成立，法院可以将这种婚前赠与的行为认定为：1、附条件的赠与行为，条件不成就，赠与行为也就不成立，受赠人构成不当得利，应当返还受赠财产。
建筑工程招标投标的法律约束力（上） 建筑合同的订立就是签订建筑合同的过程，并以此确立工程承包合同法律关系。从广义上说，订立建筑合同和订立其它合同的程序一样，须经要约和承诺两个法律阶段，但是，其缔约方式却与一般合同不同.它是通过招标投标这一竞争性缔约方式来实现订立建筑合同目的的。招标投标缔约方式是指由招标人向数个相对人或者不特定人发出邀请，并在请投标人中选择最优者与其订立合同的缔约方式，它具体包括招标、投标、开标、评标、定标和签订合同诸程序。 一、建设工程招标的法律约束力 建设工程招标是指业主通过发布招标公告或者招标邀请书，邀请有意提供承建某项工程建设服务的承包人就该标的作出报价，从中选择最符合自己条件的投标人订立合同的意思表示。由于建设工程招标只提出招标条件和要求，并不包括合同的全部内容，标底不能公开，因而，从法律性质上看，建设工程招标不具有要约效力，而是要约邀请”。但是，如果招标人在招标公告中或者招标邀请书中明确表示将与投标最优者签订合同，则招标人负有在开标后与投标最优者签订合同的义务，那么，这种招标的意思表示具有要约的法律性质。 一般而言胭标人没有必须接受投标人投标的义务，因此，在建设工程承包活动中，招标人通常在招标文件中声明不确保报价最低者中标。但是，并不是说招标对招标人就没有法律约束力。建设工程招标的法律约束力是招标人在发布招标公告或发送招标邀请书后的招标有效期限内。是否有权修改招标文件的内容或撤回招标文件。1984年11月20日国家计委、建设部发布的《建设工程招标投标暂行规定》第15条规定：“招标单位不得擅自改变已发出的招标文件，否则应赔偿由此而给投标企业造成的损失” 。1996年11月8日国家经贸委发布的《机电设备招标投标管理办法》第对条规定：“除因不可抗力情况外，因招标机构的原因取消招标，导致招标活动终止的，招标机构须将书面理由报国家经贸委备案，并向受损失方交纳赔偿费。”1999年8月30日第九届全国人
司考民法讲义：民事法律事实 司考民法讲义：民事法律事实。本文中，法律教育网的小编对民法高频考点民事法律事实的要点进行了整理，供广大司法考试考生参考。 精彩链接： 司考民法讲义：民事权利 司考民法讲义：民事义务 司考民法讲义：民事责任 司考民法讲义：民法的基本原则 1、概念 民事法律关系的变动，即民事法律关系的发生、变更、消灭，总是存在一定的原因。这个导致民事法律关系变动的原因，称为法律事实。所谓法律事实，是指能够引起民事法律关系发生、变更、消灭的客观情况。不是一切客观情况都能引起民事法律关系的变动，因为很多自然现象，如日出、日落等不能当然引起民事法律关系的发生、变更、消灭，故不属法律事实。引起民事法律关系变动的法律事实既可以是一个法律事实，也可以是两个或者多个法律事实。如遗嘱继承法律关系的产生就需要两个法律事实：立有遗嘱；被继承人的死亡。 2、法律事实分为两类：事件和人的行为。 （1）事件。与当事人意志无关，但能够引起民事法律关系发生、变更和消灭的客观情况。也可以表述为，这些事实的出现与否，是个人无法预见或者控制的。能够产生导致一定法律关系的产生、变更和消灭的事件有： A、人的出生与死亡。人的出生与死亡能够引起民事主体资格的产生和消灭，也可能导致人格权的产生和继承的开始等。 B、自然灾害与意外事件。另外无行为能力人所为的行为也属于事件。法律敎育网 C、时间的经过。时间的经过也是一种法律事实，它可以引起一些请求权的发生或消灭。 （2）人的行为。人的行为指人的有意识的活动，包括自然人和法人的活动。行为一般是人的意志所支配的活动，即有目的、有意识的活动。但有些行为是不以发
溯及力刑法的溯及力，是指刑法生效后，对于其生效以前未经审判或者判决尚未确定的行为是否适用的问题。从旧兼从轻原则，即新法原则上不具有溯及力，但新法不认为是犯罪或者处刑较轻的，则依新法处理。 上述诸种原则，从旧兼从轻原则既符合罪刑法定的要求，又适应实际的需要，为绝大多数国家刑法所采，我国刑法亦采此原则。我国修订后的刑法典第12条规定：“中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。”根据这一规定，对于1949年10月1日中华人民共和国成立后，1997年10月1日修订刑法生效前实施的行为，应按以下情况分别进行处理：1．当时的刑法不认为是犯罪，现行刑法认为是犯罪的，只能适用修订前的刑法，现行刑法不具有溯及力。对此，不能以新刑法典规定为犯罪为由而追究行为人的刑事责任。 2．当时的刑法认为是犯罪，但现行刑法不认为是犯罪的，只要这种行为未经审判或者判决尚未确定，
则应适用现行刑法，即现行刑法具有溯及力。 3．当时的刑法和现行刑法都认为是犯罪，并且按照现行刑法第四章第八节的规定应当追诉的，原则上按当时的刑法追究刑事责任。此即从旧兼从轻原则所指的从旧。但是，如果当时的刑法处刑比现行刑法要重，则适用现行刑法。此即从轻原则的体现。 4．如果根据当时的法律已经作出了生效的判决的，该判决继续有效。即使按现行刑法的规定，其行为不构成犯罪或者处刑较当时的刑法要轻，也不例外。按照审判监督程序重新审判的案件，适用当时的刑法。对一种行为刑法的溯及适用，只限于未经审理或者虽经审理但尚未作出生效判决的场合；已经生效的判决，不应根据刑法的规定加以改变，以维护人民法院生效判决的严肃性和稳定性。 从法律学来看，溯及力是指，国家的法律法规在其指定的范围（时间与空间）内有对民事法律行为等行为的有无效力是否合法的决定力。
第一章民法概述 1.1民法的概念 一、形式意义上的民法 1.形式意义上的民法就是指民法典。 2.民法典：指按照一定的体系结构将各项基本的民事法律制度加以系统编纂从而形成的基本民事法律规范文件。 3.罗马式、德国式。 （1）罗马式：人法、财产法、财产取得法（2）德国式：总则、债权、物权、亲属、继承二、实质意义上的民法 即广义上的民法：是指所有调整民事关系的成文法和不成文法。指调整所有的财产关系，人身关系和婚姻关系的法律。 1.3民法的调整对象。 一、民法调整平等主体之间的人身关系和财产关系。 1.平等主体：指主题以平等的身价接入到具体的社会关系当中，而不是一般意义上判断主体间的平等性。 2.平等性：（1）当事人参与法律关系的地位是平等的，任何一方都不具有另加优越于另一方的法律地位。 （2）适用规则平等（3）权利保护的平等 二、民法调整平等主体之间的人身关系 1.人身关系：指没有直接的财产内容但有人身属性的社会关系。 2.特点：（1）非财产性（2）专属性（3）人格关系还具有固有性 3.人身关系包括： （1）基于公民和法人的人格产生的人身关系。 （2）基于公民和法人的一定的身份产生的人身关系 三、民法调整平等主体之间的财产关系 1.财产关系：指人们在产品生产、分配、交换和消费过程中，形成的具有经济内容的关系。 2.特点：(1)民事主体在民法上的地位是平等。 （2）当事人意思表示自由（3）等价有偿 3.平等主体间的财产关系：财产所有关系、财产流转关系 1.5 民法的基本原则 一、民法的基本原则，是贯穿于整个民事立法，对各项民事法律制度和全部民法规范起统率作用的基本准则。 二、意思自治原则：其内涵主要表现在赋予民事主体在法律规定的范围内的广泛的行为自由。首先体现在当事人的意思形成过程的自由。 其次表现在意思的表达自由。 三、平等原则：1.《民法通则》第3条：当事人在民事活动中地位平等。 2.民法的平等原则的具体表现： （1）公民的民事权利能力一律平等。 （2）不同的民事主体参与民事关系，适用同一法律，具有平等的地位。 （3）民事主体在民事法律关系中必须平等协商。 （4）对权力予以平等的保护。 三、公平原则
附期限合同与附条件民事法律行为的认定 【案例介绍】 1、刘卫国（原告）住本市牡丹江路西侧38号，为解放前木结构二层楼房。自1994年刘卫国长子刘保玉结婚以来，刘卫国即住一层，刘保玉夫妇住二层。1996年5月，刘保玉夫妇留学美国，楼房二层便一直闲置。1997年底，赵守江（被告）通过熟人联系到刘卫国，多次商议欲租住楼房二层，刘卫国因担心儿子留学归来，未同意赵守江的提议。1998年3月，刘卫国听儿子说有可能在美国定居，便同意赵守江租住楼房二层，租期3年，年租金6 800元。但刘卫国特意表示，如果儿子刘保玉万一不能定居美国，回国工作的话，即终止租赁关系，以便供儿子儿媳居住。赵守江表示同意。2000年1月，刘保玉夫妇留学归来，刘卫国即请求解除租赁合同，但赵守江认为租赁合同尚未到期，不同意搬出，并表示除非刘卫国愿意承担另租房屋的租金，否则不同意解除合同。双方协商不成，原告刘卫国便诉至法院，请求解除合同，并要求被告限期搬出。 2、某个体户（被告）因向某商场（原告）购买彩电、冰箱、空调机等，欠原告债务10万元，双方约定于1999年10月底以前全部还清。但是在还款期到来后，被告未按期付款，原告多次催要，被告提出其朋友王某欠他15万元借款，应于2000年4月底以前向被告支付，待这笔货款支付后，被告将立即还清欠款。双方为此达成还款协议，协议规定：被告“应于2000年4月底以前王某还款以后还清余款”。至2000年4月底，被告仍未还款。原告要求被告立即还款，被告提出，依据还款协议原告同意在王某还款以后被告才还款，现王某因生意亏损无力按期还款，故被告暂不能履行还款协议。为此，原告向法院起诉，要求被告立即支付货款。 【对本案的不同意见】 一种意见认为，案例一中，原告和被告之间的租赁合同为附条件的租赁合同，双方虽约定租期3年，但由于原告刘卫国的儿子回国，使双方约定的解除条件成就，因此租赁合同终止。被告要求原告承担另租房屋的诉讼主张不予支持。案例二中，原被告达成的还款协议为附条件的合同，被告应在王某还清债务的停止条件成就以后，还款协议生效，被告才向原告还款，不应于2000年4月以前还款。 另一种意见则认为，案例一中原、被告达成的租赁协议为一种附解除条件的租赁合同，而案例二中原被告达成的为附期限的合同，还款协议实际上只是规定了被告应在2000年4月底以前“还款”。因此，被告应依据还款协议，于2000年4月底以前履行还款协议，付清全部欠款。 【评析意见】 上述案例实际上涉及到附条件和附期限的民事法律行为的认定及其效力问题。 一、附条件的法律行为 所谓附条件的法律行为，是指当事人在法律行为中特别规定一定的条件，以条件是否成就来决定法律行为效力的发生或消灭的法律行为。我国《民法通则》第62条规定：“民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。”。附条件法律行为的意义在于通过附条件，把当事人的动机反映到法律行为中，使其具有法律的意义，使法律行为的实施更好地满足当事人的需要。“条件”是指决定民事法律行为的效力产生和消灭的未来不确定的事实。在法律中所附的条件，必须符合如下要求：1、必须是将来发生的事实。能够作为附条件法律行为中的条件的，必须是当事人从事法律行为时尚未发生的事实，过去的、已经发生的事实不能作为条件；2、必须是不确定的事实。条件必须是不确定的事实。这就是说，条件在将来是否发生当事人是不能肯定的；3、必须可能。条件成就必须为可能；4、必须是由当事人意定的而不是法定的。附条件法律行为中的条件是当事人所附加的条件，也称为“附款：’，这是当事人的意思表示的一部分。作为条件的事实必须是当事人自己选定的，
竭诚为您提供优质文档/双击可除什么是不具有约束力的协议 篇一：毕业生就业协议不具有劳动合同的约束力 毕业生就业协议不具有劳动合同的约束力 发布时间：20xx-07-0400:00:00来源:作者:浏览次数：107【字体：大-中-小】20xx年1月，某大学毕业生刘某与某民办学校签订就业协议，约定刘某毕业后到该学校教师岗位工作，并明确任何一方违反就业协议应支付给另一方违约金15000元，该就业协议经刘某就读的大学作为第三方予以鉴证。20xx年6月，刘某从学校顺利毕业，并于7月15日到该民办学校正式报到，双方签订为期两年的劳动合同，约定刘某的试用期为两个月，即20xx年7月15日至9月14日。8月29日，刘某又接到曾应聘过的一家单位的录用通知。基于福利待遇方面的考虑，刘某决定离开某学校，并于9月1日向学校提出书面辞职。9月5日，刘某正式离开某学校。此后，某学校拒绝为刘某办理档案转移手续，双方因此而发生争议，刘某遂向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。 某学校认为：刘某的行为违反了就业协议，也违反了双方劳动合同约定，应承担15000元的违约责任。
一、何谓就业协议？ 就业协议是在毕业生正式毕业之前，用人单位与毕业生作出的关于就业意向的约定，借以明确毕业生正式毕业后要到该单位报到上班,单位在毕业生符合就业协议约定条件的 前提下报到上班时予以接收录用。同时，单位应当提供就业协议中约定的劳动报酬、工作岗位等内容。任何一方违反就业协议的，应按照就业协议约定承担违约责任。就业协议本身并不具有劳动合同的约束力，该协议在法律性质上属于一般的民事合同。 二、本案中刘某是否违反了就业协议约定？ 就业协议约束的是协议双方在毕业生毕业之后、到协议单位报到之前的就业与录用的行为。本案中，刘某在毕业以后，按照双方就业协议的约定到某学校办理了报到手续，并与之签订了为期两年的劳动合同，双方此前达成的就业意向已经转化为真实的劳动关系，视为双方之间的就业协议也已经履行完毕。因此，刘某的辞职不属于违反就业协议 的行为。 三、刘某的辞职行为是否合法？ 刘某与某学校的劳动合同约定了两个月的试用期，即 20xx年7月15日至9月14日，刘某向学校提出辞职之时尚在试用期以内。依据《劳动合同法》第三十七条的规定，劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。
法不溯及既往原则的地位和适用的例外 杨登峰 韩 兵3 内容摘要 法不溯及既往原则是一项古老的原则,但在我国法律实务中,对这一原则的地位 和适用范围有不同意见。从我国《刑法》和《立法法》的规定看,不溯及既往原则目前尚属于 法律适用原则;但依法治原则,它应上升为立法原则。作为立法原则,不溯及既往原则具有 相对性,立法者必要时可制定溯及既往型法律;作为法律适用原则,不溯及既往原则有所例 外,不适用于程序法、法律解释、适用规则和“有利法律”。 关键词 不溯及既往原则 立法原则 适用范围 法不溯及既往,是一项古老的原则,系指法律不得适用于其施行前发生的行为或事件,从而改变该行为和事件依据旧法所取得的法律效果。我国《刑法》第12条和《立法法》第84条对此作了规定。〔1〕按照这两部法律的规定,法不溯及既往原则是一项法律适用原则,〔2〕且仅约束“不利法律”,不约束“有利法律”,〔3〕从而初步明确了这一原则的法律地位,并为之划定了适用范围。但是,以下问题依然有待回答:第一,该原则在作为法律适用原则的同时,是否也属于立法原则?第二,除“有利法律”外,该原则的适用对其他法律,如程序法、法律解释、适用规则(冲突法)等,是否还有例外?这些问题不解决,势必影响这一原则的正确应用,确有必要加以讨论。关于法律解释的溯及力问题,笔者曾在《民事、行政司法解释的溯及力》一文中作了专门研究,〔4〕现在分两题来讨论其他相关的问题。 一、不溯及既往原则的地位 按照我国目前的法律规定,法不溯及既往原则首先是一项法律适用原则。这可以从《刑法》第12条和《立法法》第84条看出来。《刑法》第12条是对刑法适用的规定,条文讲得很明白。《立法法》第84条编排在第5章“适用与备案”中,前后条文都是规定法的适用规则和备案的。再者,顾昂然在2000年3月9日第九届全国人民代表大会第三次会议上作的《关于〈中华人民共和国立法法(草案)〉的说明》中指出,《立法法》规定的关于法的适用的基本原则有四项,其中第四项就是不溯及既往原则。这说明立法者是将它作为一项法律适用原则来制定的。所以,本题讨论的关键,不是法不溯及既往原则是否为适用原则,而是作为一项适用原则,它是否也属于一项立法原则。 3〔1〕 〔2〕〔3〕 〔4〕 杨登峰,南京师范大学法学院副教授,硕士生导师。 韩兵,江苏省社会科学院图书馆副馆长,研究馆员。 1997年《刑法》第12条规定:“中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为,如果当时的法律不认为是犯罪的,适用当时的法律;如果当时的法律认为是犯罪的,依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的,按照当时的法律追究刑事责任,但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的,适用本法。本法施行以前,依照当时的法律已经作出的生效判决,继续有效。”《立法法》第84条规定:“法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往,但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。” 对此,下面将作进一步说明。 关于有利法律溯及原则及其应用问题,可参阅胡建淼、杨登峰:《有利法律溯及原则及其适用中的若干问题》,载《北京大学学报》(人文哲社版)2006年第6期。 该文载于《法学研究》2007年第2期。
民事法律行为 第一节民事法律行为概述 一、民事法律行为的概念 民事法律行为，一般称法律行为，是指民事主体以意思表示的方式设立、变更或者终止民事法律关系的行为。民事法律行为必须具有意思表示要素，而且必须是要产生该意思表示内容的民事法律后果。 我国《民法通则》第54条规定：“民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。”《民法通则》将民事法律行为限定为“合法行为”，使得理论上不得不创设合法行为和不合法行为的上一位阶的概念——民事行为。据此，民事行为包括合法民事行为与不合法民事行为。合法民事行为包括民事法律行为与某些事实行为；不合法行为又包括违约行为与侵权行为。 二、民事法律行为的特征 民事法律行为有如下特征： 1．民事法律行为以意思表示为基本要素 意思表示是指民事主体将设立、变更或消灭一定民事法律关系的内在意思以一定的方式表示于外部的行为。意思表示是民事法律行为的基本构成要素，没有意思表示就没有法律行为。 2．民事法律行为是以设立、变更、终止民事权利和民事义务为目的的行为 任何有意识的活动，都是有一定目的的活动，都能引起一定的后果，但民事法律行为不是要达到一般的目的，而是要设立、变更、终止某种民事权利和民事义务关系，并能引起行为人预期的法律后果。 第二节民事法律行为的分类 一、单方行为、双方行为和多方行为 这是根据民事法律行为的成立是取决于一方还是由双方的意思表示所做的划分。单方行为是指仅由一方当事人的意思表示就能成立的法律行为。例如，订立遗嘱、放弃债权、抛弃所有权、无权代理的追认等，这些行为，不需要他人同意，就能发生行为人预期的法律后果。双方行为是指须由双方当事人的意思表示相一致才能成立的民事法律行为，如合同等。民法上，又把双方行为分为合致行为和对应行为。前者是指双方当事人所追求的具体目标是一致的，如合伙等；后者是指双方当事人所追求的具体目标不是一致的，而是相对应的，如买卖合同中，卖方的具体目标是取得价金，买方的具体目标则是取得商品。多方行为是指由多个行为人的意思表示达成一致而成立的民事行为，如公司股东会的决议等。 二、单务行为和双务行为 这是依据民事法律行为中，双方当事人之间的权利义务构成而进行的划分。单务行为，是指一方当事人仅享受权利，而另一方仅负有义务的法律行为，如赠与行为等。双务行为，是指法律行为的当事人
招标文件的法律约束力及投标保证金的法律性质 ——浙江湖州中院判决龙邦装潢公司诉长兴广播电视台合同案 （人民法院报案例指导2013年3月28 ） 裁判要旨 在招投标过程中，招标文件中有关投标须知、投标人资格要求及合同条件的说明等规定，对招投标双方当事人具有法律约束力，如违反招标文件的规定，应当承担相应的民事责任。投标保证金是一种债权成立阶段的担保，类似于立约定金。 案情 2008年12月，长兴广播电视台委托浙江省建设工程设备招标有限公司（招标代理机构）就长兴县传媒中心室内装饰工程施工进行招标。《投标通知书》上载明：对项目负责人要求拟派施工项目负责人不得有在建工程；投标人在投标截止时间以前按规定向长兴县招投标中心交纳投标保证金50万元。《招标文件》中规定：投标有效期为80天（从投标截止之日算起）；未中标的投标人的投标保证金，自发包人与中标人签订合同后退还投标保证金（无息）；中标人与招标人签订合同协议书后即为招标结束，未中标人自发包人与中标人签订中标合同后7天内，前来办理退还投标保证金等手续；投标人在投标过程中提供虚假资料，并经查证属实，将拒还投标保证金。
2009年1月14日，龙邦装潢股份有限公司（下称龙邦公司）按照长兴广播电视台的要求向长兴县招投标中心交纳投标保证金50万元。2009年1月16日，长兴县招投标中心网上公示招标结果，湖州市建工集团建筑装饰有限公司中标承建长兴县传媒中心室内装饰工程。 另，2009年3月23日，长兴县建设局作出《关于县传媒中心室内装饰工程有关投标单位弄虚作假行为调查处理情况的报告》，龙邦装潢股份有限公司的项目经理赵小明在长兴县传媒中心室内装饰工程 招投标活动的投标期间，正在承建浙江警察学院综合楼装饰工程，与其投标时提供的资料不符。2009年8月18日，长兴县监察局对龙邦装潢股份有限公司等五家单位提供的资料存在弄虚作假行为，在长兴县招投标中心网上进行公示，并决定将龙邦装潢股份有限公司等五家投标单位的投标保证金共250万元不予退还，并上缴国库。2009年8月20日，长兴广播电视台向龙邦装潢股份有限公司发出《关于长兴县传媒中心室内装饰工程5家投标单位弄虚作假后对违约金处理意 见的函》，通知其投标保证金50万元不予退还，并于当日上缴国库。龙邦公司向长兴县人民法院起诉，请求判令被告长兴广播电视台返还原告龙邦装潢股份有限公司投标保证金50万元，并赔偿利息损失6.2265万元。 长兴县人民法院经审理认为：招标属于要约邀请，但对招标人仍然具有一定的法律约束力。长兴广播电视台的《招标文件》属于向龙邦
上海海事大学 民法习题 第一章民法概述 1、简述民法的概念、特征及其调整对象。 2、简述民法与商法的关系，现有立法例的利弊及我国的立法选择。 3、如何构建我国的民法体系? 4、试述民法基本原则的意义。 5、试析自愿原则在民法中的地位。 6、试述诚实信用原则。 7、试述公序良俗原则。 8、民法与其他法律部门的区别有哪些？ 9、我国民法的渊源有哪些？并作适当评价。 10、民商合一与民商分立的理由有哪些？你是如何看的？ 11、你对中国民法典制订有哪些建议？ 12、你对民法基本原则意义的理解。 第二章民事法律关系 1．民事法律关系的概念和特征是什么? 2．试述民事法律事实的分类依据。 3．试述民事权利的本质。 4．试述民事权利的公力救济。 5．试述有价证券的分类。 6．民事权利有哪些分类？ 7．简述民事权利的取得和消灭。 8．民事权利的正当行使应注意哪些问题？ 9．何为正当防卫？何为紧急避险？两者有何异同？ 第三章自然人 1、请谈谈你对自然人民事权利能力和民事行为能力的理解。 2、宣告失踪和宣告死亡的条件及法律后果在法律上是如何规定的？ 3、试述个体工商户与农村承包经营户民事责任的承担。 4、试析个人合伙债务的承担。 5、监护制度的法律运作是如何进行的？监护人的法律职责有哪些？ 6、个人合伙与合伙企业的关系有何异同？ 7、试比较个人独资企业和个体工商户。 8、2006年我国《合伙企业法》修订的主要内容有哪些方面？
第四章法人 1、你对法人概念及其本质是如何理解的？ 2、试述法人与自然人的民事权利能力的区别。 3、试述法人的民事行为能力。 4、试析法人超越经营范围的行为的效力。 5、试述法人的清算。 6、为什么要将合伙组织作为自然人、法人之外的第三民事主体? 7、法人成立的条件有哪些？ 8、法人有哪些分类？ 9、如何认识法人财产权的内涵。 10、法人人格否认是什么意思？ 11、法人的消灭及其清算在法律上应注意什么问题？ 12、如何理解法人承担独立责任？ 13、谈谈你对我国《公司法》规定的一人公司的理解。 第五章民事法律行为 1、民事法律行为的概念和特征是什么？ 2、民事行为的成立应具备什么条件？ 3、简述民事法律行为的分类。 4、民事行为的生效要件包括哪些内容？ 5、无效民事行为的法律效果是什么？ 6、什么是附条件和附期限的民事法律行为？条件的特征有哪些？ 7、试述附条件和附期限民事法律行为的法律价值。 8、试述意思表示理论的基本内容。 9、简述不真正民事法律行为的含义及种类。 10、意思表示的解释方法有哪些？ 第六章代理 1．试述代理制度的概念、特征和分类。 2．试析代理权的性质。 3．试述代理权行使的限制。 4．什么是复代理？描述复代理相关人之间的关系。 5．间接代理有哪些特点？间接代理关系消灭的原因有哪些？ 6．表见代理的构成要件及其法律效果。 7．试述代理与代表、委托、行纪、居间、无因管理、信托的区别。 8．大陆法系和英美法系对代理在法律上的规定有何不同？ 9．试述代理权的性质。
溯及既往的法律
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溯及既往的法律-法律 溯及既往的法律 伊卫风* 内容摘要：以溯及既往的法律为对象，主要分析其概念内涵，指出其存在两种形式：回溯性法律和追溯性法律。前者并非通常所说的改变既往权利，而是回溯性地施加法律责任。后者通过“拟制”变成行为发生时已经存在的法律，从而与“不知法者不免责”的原则达成和解。前者从法律颁布时向后施加责任，后者从行为发生时施加责任，所以两者有着明确的区分界限，并非以往研究所说的同义替换。溯及既往的法律因为转型正义而需要重新认识，更需要处理它与法治之间的冲突。 关键词：溯及既往回溯性追溯性转型正义 *北京大学—哥伦比亚大学联合培养博士研究生。 引言 转型正义作为一个新兴的学术领域，迅速在社会学、政治学以及法学等领域扩展开来。牛津大学“社会—法律研究中心”于2007年专门成立了“牛津转型正义研究”组织，是该领域中最大且最多元的研究机构之一，汇集了多个学科的杰出学者。另外，“转型正义”作为一个术语，也开始不断出现在各种学术场合。政治学家埃尔斯特指出，转型正义指的是从一种政治体制向另一种体制转变中经历的审判、净化和赔偿过程。〔1 〕法律人主要关注新体制如何处理对旧体制的既往行为，因为政治转型之后，旧体制的犯过者往往成为新体制的清算对象，新体制的主宰者则是旧体制的受害者，“这些旧体制的受害者经常要求公正地处理那些在他们看来是犯过者的人”。〔2 〕这种做法首先引发法律的溯及既往问题，
从而与法治形成冲突，“法治的原则要求制定法律时必须具有前瞻性，这样会轻易放过前政权最严重的罪行，而不要审判”。〔3 〕而历史现实却并非如此，例如第二次世界大战之后的纽伦堡审判就惩罚了曾经的纳粹战犯，“从一开始，刑法理论和学说在处理国家社会主义犯罪时就面临追溯性的问题”。〔4 〕再如两德统一之后的柏林墙卫兵案也同样要应对溯及既往的问题，“20世纪末，随着东德民主共和国的解体和德国的统一，德国司法制度再次面临一个法哲学的争论，即一个政府是否可以正当地惩罚旧体制下合法的却应受谴责的行为”。〔5 〕从上述现实可知，溯及既往的法律显然与法治的主张是相悖的。在处理这个悖论之前，我们首先需要弄清该种法律的明确含义。 溯及既往的法律（Ex Post Facto Law）在布莱克斯通那本影响深远的《英国法释义》中被专门讨论过，尤其在“法律的普遍性质”一节中。他强调法律应该让人知晓，无论是口头形式还是书面形式，都要公之于众的。“无论告知的方式是什么，都必须以最公开的和最清楚的方式公之于众。” 〔6 〕古罗马皇帝卡里古拉（Caligula）把法律写成小字，挂在高柱上，成为诱捕人民的有效方式。卡里古拉皇帝尽量不让人民知晓法律，以便将法律的威慑作用发挥到极致。在布莱克斯通看来，比这种做法更不理性的方式就是溯及既往的法律。“行为发生后立法者才首次将该行为认定为犯罪，并对行为人进行惩罚。要让行为人预见到发生时无罪而被事后法认定为犯罪的行为显然是不可能的；行为人当然没有理由放弃该行为；因为没有放弃它而受到惩罚必然在结果上是残酷的和不正义的。因此所有的法律都应该是指向未来的，并从开始就要公之于众，即意味着‘法律规定的’。当这样的法律以正常的方式公之于众或规定时，行为人因此就能完全知晓；如果行为人可能知晓法律却忽略了它成为一个正当理由，那么法律将会失去效
民事行为种类 有效民事法律行为 1.相应民事行为能力。 2.意思表示真实。 3.标的合法。 4.标的可能。当事人以录音、录像等视听资料形式实施的民事行为，如有两个以上无利害关系人作为证人或者有其他证据证明该民事行为符合左边条件，可以认定有效。 无效民事行为 1.不具民事行为能力。 2.意思表示不自由(涉及国家利益才为无效) 3.恶意串通，损害国家、集体、第三人利益。 4.标的违法。 4a.违反法律或者社会公共利益的。 4b.经济合同违反国家指令性计划的。以合法形式掩盖非法目的的。 5.标的不可能。 1.特殊无效民事行为： 1a.间歇性精神病人的民事行为，确能证明是在发病期间实施的，应当认定无效。 1b.行为人在神志不清的状态下所实施的民事行为，应当认定无效。 1c.凡依法或依双方的约定必须由本人亲自实施的民事行为，本人未亲自实施的，应认定行为无效。 2.无效的民事行为从行为开始起就没有法律约束力。 3.民事行为部分无效，不影响其他部分的效力的，其他部分仍然有效。 附条件的民事行为 (条件成就时的效力：非要式法律行为，条件一成就，生效;要式法律行为，如不动产转让，须登记才发生法律效力) 1.延缓条件和解除条件。附解除条件的行为，当条件不成就时，视为不再附条件，附延缓条件行为视为不存在。 2.定条件和否定条件。
注： 不得附条件的民事法律行为指： I妨碍相对人利益的(如合同法规定，法定抵销不得附加条件); II违背社会公共利益或社会公德的如结婚、离婚、收养或终止收养、接受继承或抛弃继承、票据行为，如票据法规定，背书不得附有条件 1.条件特征：将来、不确定(如果能肯定将来必定发生或者将来根本不会发生的事实，不能作为民事法律事实所附条件，这种不可能发生的事实，视为未附条件)、约定(民事法律行为中附有法定条件的，应视为未附条件)、合法(如甲报复乙，令丙打伤乙，条件5000元，该行为当然无效)。 2.如果所附条件违背法律或不可能发生，应认定该民事行为无效。 3.不当阻止(用诚实信用原则判断)条件成立，视为条件成立，反之亦然。区别：期限是确定的，将来一定能到来的;而条件在将来是否发生不确定。 附期限的民事行为 1.延缓期限和解除期限 2.确定期限和不确定期限死亡为期限。 可变更、撤销的民事行为(损害国家利益时为无效) 1.欺诈 2.胁迫(打官司属于合法施压) 3.乘人之危 4.重大误解(由于受害人自己的过错而不是对方的欺诈或隐瞒而造成的) 5.显失公平(合同法未规定情势变更原则，故该原则归入此项) 1.请求变更的，法院应当变更;请求撤销的，法院应酌情撤销。 2.撤销后民事行为自始无效。 3.撤销权(属于形成权)行使期限：自行为成立时1年(除斥期间)。不能对抗善意第三人(甲受乙欺诈高价购物A,A赠丙,赠与不撤销,但甲与乙的行为可撤销) 效力未定的民事行为 1.行为能力欠缺(限制行为) 2.处分权欠缺 3.代理权欠缺
司考考试历年真题分类解析 民法——民法总则——民事法律关系 1.下列哪种情形成立民事法律关系？（06年·卷三·1题）1 A.甲与乙约定某日商谈合作开发房地产事宜 B.甲对乙说：如果你考上研究生，我就嫁给你 C.甲不知乙不胜酒力而极力劝酒，致乙酒精中毒住院治疗 D.甲应同事乙之邀前往某水库游泳，因抽筋溺水身亡 【考点】民事法律关系、民事法律事实 【解析】①民事法律关系，指由民法调整的、以权利义务为内容的社会关系。民事法律关系是民法干预社会生活的结果，它一旦基于一定的法律事实而成立，即在当事人之间发生一定的民事权利义务关系，从而有别于一般社会关系。民事法律关系的主要特点在于当事人之间以民事权利与民事义务为内容发生关系。②民事法律关系的思考方式，是民法的基本思维方式。说一千道一万，民法的内容就是追问：发生的了一定的事实，这些事实在民法上是否具有意义？若具有民法上的意义（即：属于民事法律事实），则具有什么样的民法意义，从而在当事人之间形成何种民事法律关系，进而，谁有权对谁主张何种权利，对方负有何种义务？③A选项涉及预约。预约是一种合同，与本约相对。根据预约，合同的一方或者双方当事人负有订立本约的合同义务。但A选项中，甲、乙只是约定某日“商谈”房地产开发事宜，根据这一约定，甲、乙都不负有订立合同的义务，预约并未成立，故A选项不当选。若将A选项的表述修改为：“甲与乙约定某日签订房地产开发合同”，则预约成立。④B选项涉及“法外空间”。日出、日落、刮风、下雨等自然现象（假设未构成不可抗力；也未被约定为条件）、散步、起床、睡觉等人的活动均不能引起民事法律关系的变动，不属于法律事实。引发宗教关系、同乡关系、师生关系、同学关系、恋爱关系、友谊关系的客观情况，也不属于法律事实。总称为法外空间。B选项中，甲对乙的表示属于爱情的表白，尽管很重要，但不属于法律事实，不能在甲、乙间成立民事法律关系。故B选项不当选。须注意：在中国大陆，婚约（订婚）亦非法律事实，不能产生民事法律关系。还须注意：因婚约给付彩礼，就能产生民事法律关系，因为给付彩礼属于附解除条件的赠与，而赠与是合同。⑤C选项涉及过错侵权。在C选项中，客观上具有：（a）甲极力劝酒的加害行为；（b）乙健康权和财产权遭受损害的事实；（c）加害行为与损害间具有因果关系；主观上：（d）甲具有过失（需注意：侵权法上过失的判断采用客观标准，即看甲在实施加害行为时是否达到了与甲具有相同身份的理性人的行为标准，若达到了，甲就没有过失；若没有达到，甲就具有过失。）。根据《侵权责任法》第6条第一款的规定，甲、乙间成立过错侵权，故C选项当选。⑥D选项涉及不作为侵权。不作为侵权具有以下构成要件：（a）行为人负有防范他人遭受侵害的作为的义务（作为义务的来源主要包括：法律规定的作为义务；合同约定的作为义务；当事人间的特殊关系引起的作为义务；行为的先前行为引发的作为义务）；（b）行为人具有作为的能力；（c）不作为与损害具有因果关系；（d）过错侵权还须行为人具有过错。D选项中，“同事”二字表明，甲是成年人，乙要求甲到水库游泳的先前行为并未使甲的人身处于不合理的危险状态中，乙的先前行为并未引起乙保护甲之人身安全安全在作为义务，甲因抽筋溺水身亡，乙就没有实施不作为的加害行为，不构成侵权，故D选项不当选。
法律硕士考试民法中附条件和附期限的民 事法律行为考哪些内容 法律硕士考试民法中附条件和附期限的民事法律行为考哪些内容？我们通过下面这篇文章来了解一下。 附条件的民事法律行为是指双方当事人在民事法律行为中设立了一定的事由作为条件，以该条件的成就与否（是否发生）作为决定该民事法律行为效力产生或解除根据的民事法律行为。 条件的法律特点（口决：飞来合伙）1.条件应当是将来发生的事实，具有未来性。2.条件应当是将来可能发生也可能不发生的事实，具有或然性（与附期限的本质区别：必然性）3.条件应当是当事人选定（商定）的事实，具有非法定性。4.条件应当是合法的事实。 条件的种类：一组是延缓条件（停止条件）和解除条件（消灭条件）；另一组是积极条件（肯定条件）和消极条件（否定条件）（△注意书上的例子） 附延缓条件的作用在于使民事法律行为产生效力，即民事
法律行为在成立时暂不生效，而当所附条件成就时，才引起民事法律行为之法律效力的产生。比如：明天下雨我就送你一把伞。（附条件）如果说下次下雨我就送你一把伞。（附期限的） 附解除条件的作用在于使民事法律行为解除效力，即民事法律行为自成立时即行生效，而当所附条件成就时导致民事法律行为的效力解除。比如书上的例子：甲乙约定甲把车借给乙骑，甲的儿子要用自行车时，乙即还车。 凡是以约定事实发生作为条件内容的，就是肯定条件。凡是以约定事实的不发生作为条件内容的，就是否定条件。明天天晴我就把车借给你。（肯定）明天不下雨我就把车借给你。（否定）意义不大。 合同法45条第2款规定：当事人不得为了自己的利益不正当地阻止或者促成条件成就，否则，不正当阻止条件成就的，视为条件已成就，而不正当促成条件成就的，则视为条件不成就。 比如：约定公司开业一年后还钱。如果故意不开业，不正当阻止条件成就，视为条件已成就。