行政法 马力

１.行政法的概念：调整行政过程中行政关系以及监督行政关系的公法规范的总称２行政的概念：行政法上的行政是指国家行政机关等行政主体为主动实现公益目的，依法对国家事务和社会事物进行的组织, 管理, 决策, 调控等活动。

３法治主义（理解）法治主义以法治国思想为基础，体现了“以法律的合理性抑制行政的恣意性”的理念。

在行政法学中，法治主义就表现为“依法行政原理”，即要求行政活动必需依法进行。

这是行政法赖以存在的基础，也是行政法学的基本原理。

一．“法治主义”以“法治国”为基础而成立。

从“法治国”概念的形成过程来看，最初仅仅将“法治国”概念作为一种治国理念，而后期才在“法治国家”的意义上运用“法治国”的概念，但两者都包含有“法治主义”的概念。

二．一般将法治主义理解为依法行政或依法行政原理。

但严格来说，法治主义是较为广发的概念，法治主义除了作为行政法治主义的依法行政原理外，带包括作为立法法治主义的“依据宪法立法的原理”及作为司法法治主义的“依据法律被裁判的原理”。

三．法治主义以人权保障为目的，要求依法进行国家活动，因此，法治主义不仅要求依法行政，而且要求依法司法, 依法立法。

法治主义的形成分为三个阶段：（一）“依法裁判”——法治主义的萌芽期；（二）“依法行政”——法治主义的形成期；（三）“对立法内容的拘束”——法治主义的成熟期。

四．行政法的理论基础——法治主义：（一）法治主义及行政法的互为前提关系；（二）行政法的理论基础——法治主义。

五．法治主义的内容，存在着“依法行政原理”及“发的支配原理”两种不等同的观点。

两者都是对公权力形式进行法律统制得原理，但历史背景及内容各不相同。

４.行政治基本原则概念：是指贯穿及整个行政法之中，对于行政法理论, 行政法律法规的制定及执行以及行政救济具有指导意义的基本准则。

５.行政法基本原则的内容一行政法基本原则及依法行政原理二６.行政合法性原理:是指行政主体必需以及法律进行行政活动，而不是违反法律，行政主体对于其违法行为必需担当相应的法律后果。

⾏政法学笔记⼤全⼀、考试教材《⾏政法学》湛中乐主编，北京⼤学出版社（2012年版）第⼀章绪论第⼆章⾏政法的基本原则第三章⾏政法律关系主体第四～⼋章⾏政⾏为第九章⾏政程序法第⼗章⾏政违法与⾏政责任第⼗⼀章⾏政复议第⼗⼆～⼗三章司法审查第⼗四章⾏政赔偿与⾏政补偿教材变动：12章→14章将原第⼀章第三节“⾏政法的基将原第五章“具体⾏政⾏为”拆分为第六、七章。

将原第六章“⾏政合同”第七章“⾏政指导”合并成第⼋章，⾏政规划的内容。

将原第⼗⼆章“司法审查”拆分为第⼗⼆、⼗三章。

领会、的能⼒层次要求。

递进等级关系。

不同能⼒层次的分数⽐例：2：3 5易、较易、较难、难：2：3：3：⼆、考试题型六种题型，满分100分，150分钟。

答题⼀般先客观性试题，试题，先易后难。

时间。

看清题意要求，避免造成不应有的失分。

⼀、单项选择题（本⼤题共30⼩题，每⼩题1分，共30分）在每⼩题列出的四个备选项中只有⼀个是符合题⽬要求的，多选或未选均⽆分。

⼆、多项选择题（本⼤题共5每⼩题2分，共10分）在每⼩题列出的五个备选项中⾄少有两个是符合题⽬要求的，其代码填写在题后的括号内。

错选、多选、少选或未选均⽆分。

可以采取顺推、排除、对⽐法。

三、名词解释题（本⼤题共5每⼩题3分，共15分）把握中⼼词，清楚准确、⾜四、简答题（本⼤题共3⼩题5分，共15分）把握要点，全⾯、准确、简练五、论述题（本题10分）适当展开、结构严谨、充分发挥六、案例分析题（本⼤题共2每⼩题10分，共20分）知识是基础，解题是关键，全⾯。

三、学习⽅法1.三读教材（1）通读教材，把握脉络；（2）细读教材、抓住重点；（3）悟读教材，归纳总结。

2.知⼰知彼，百战不殆（1）客观评断⾃⼰的⽔平。

既能“⼊乎其内”，⼜能“出乎其外”。

（2）清楚⼤纲说明与考核要求。

（3）反复做历年真题。

授课思路、学习思路：导，以教材为根本，3.⾛出误区误区之⼀：惧怕⼼理误区之⼆：学习⽅法问题3《⽴法法》第8条规定：项只能制定法律：的事项；（⼆）⼈民政府、的产⽣、组织和职权；基层群众⾃治制度；刑罚；夺、（七）民事基本制度；⾦融和外贸的基本制度；讼和仲裁制度；⼈民代表⼤会及其常务委员会制定法律的其他事项。

考前复习资料代码：00261科目：行政法学目录目录1、行政权的含义 (1)2、行政法的特点 (1)3、行政权的特点 (1)4、行政法律关系的特征 (1)5、行政法律关系三要素 (1)6、行政法调整对象及渊源 (1)7、行政法在法律体系中的作用 (1)8、行政法的分类 (2)9、行政法在法律体系中的地位 (2)10、行政合法性原则 (2)11、行政合理性原则 (2)12、确立行政主体概念的意义 (2)13、行政主体的含义 (2)14、公务员 (3)15、行政优益权 (3)16、行政机关 (3)17、行政行为的分类 (4)18、行政行为的撤销要件 (4)19、行政行为 (4)20、行政行为无效的后果 (5)21、行政行为无效的情形 (5)22、行政行为的合法要件 (5)23、行政立法的程序 (5)24、法律法规制定机关 (5)25、行政立法的分类 (5)26、抽象行政行为概念 (6)27、行政立法 (6)28、抽象行政行为的特征 (6)29、行政立法的监督 (6)30、行政裁决的种类 (6)31、行政裁决的含义 (6)32、行政奖励 (6)33、行政给付 (6)34、行政裁决与行政复议的区别 (7)35、行政许可 (7)36、行政确认的含义与特征 (7)37、行政监督检查的方法 (7)38、行政处罚的原则 (7)39、行政监督检查的含义 (7)40、行政强制行为的种类 (7)41、不予处理的情形 (8)42、行政监督检查的特征 (8)43、行政处罚的种类和形式 (8)44、行政强制行为的含义 (8)45、行政命令的含义 (8)46、行政处罚的含义及特征 (8)47、行政处罚的一般程序 (9)48、听证程序的含义和适用范围 (9)49、行政征收 (9)50、行政处罚的简易程序 (9)51、行政处罚适用的条件 (9)52、行政合同终止情形 (9)53、行政合同 (10)54、行政机关的权利和义务 (10)55、行政相对人的权利和义务 (10)56、行政合同的缔结 (10)57、行政指导的特征 (10)58、行政指导的种类 (10)59、行政规划 (11)60、行政指导的含义和原则 (11)61、行政合同的特征 (11)62、行政程序法的概念 (11)63、行政程序法的基本原则和保障制度 (11)64、行政责任的免除 (12)65、行政违法和行政不当 (12)66、行政违法的构成要件 (12)67、追究行政责任的原则 (12)68、行政责任的概念及特征 (12)69、行政责任的种类与方式 (12)70、公务员和行政相对人承担责任的方式 (12)71、行政复议的基本原则 (13)72、行政复议法律关系的特点 (13)73、行政复议的含义 (13)74、行政复议机关的含义 (13)75、被申请人 (13)76、行政复议程序 (14)77、行政复议参加人 (14)78、行政诉讼第三人 (14)79、司法审查 (14)80、司法审查的特有原则 (14)81、原告 (15)82、级别管辖 (15)83、司法审查的作用 (15)84、司法审查的受案范围 (15)85、被告 (16)86、地域管辖 (16)87、司法审查的标准 (16)88、司法审查的法律依据 (16)89、司法审查的审理程序 (16)90、司法审查的判决、裁定和决定 (17)91、行政赔偿请求人 (17)92、国家不承担赔偿责任情形 (17)93、行政赔偿的特征 (17)94、行政赔偿程序 (18)95、行政赔偿义务机关 (18)96、行政赔偿范围 (18)97、行政补偿 (18)98、行政赔偿的含义 (19)99、行政追偿 (19)100、行政赔偿的构成要件 (19)101、行政赔偿的计算标准 (19)102、行政赔偿的方式 (19)1、行政权的含义由国家宪法、法律赋予或认可的、国家行政机关和其他公共行政组织执行法律规范、对国家和公共事务实施行政管理活动的权力，是国家政权和社会治理权的组成部分。

马怀德行政法讲义第一节行政一、行政、国家行政与公行政行政的英语表述是administration/administer。

与之相近的意思还有：管理、执行、实施，等等。

行政有公行政和私行政之分，公行政又有国家行政与非国家行政之分，而国家行政又有形式行政与实质行政之分。

作为行政法学研究对象的行政是公行政，主要是国家行政、形式行政，既包括国家行政机关进行的执行、管理活动，也包括国家行政机关进行的准立法和准司法活动。

二、行政权与公权力行政权是公权力的一部分。

公权力虽然包括立法权、司法权等其他重要权力，但行政权是其中最重要的部分。

公民最经常、最直接接触的公权力无疑是行政权。

三、行政与行政国家“行政国家”与“立法国家”相对。

“行政国家”现象是资本主义社会发展到一定阶段的产物，它指称的是西方国家政府行政职能和行政权大扩张、大膨胀的趋势。

行政国家的产生，意味着行政职能的增加和行政权的扩大，这一方面意味着社会经济发展所必须的秩序的确立和保障，另一方面则意味着人民的自由和权利可能受到侵害的威胁增大。

因此，必须创立一种机制，在扩大行政权的同时加强对行政权的控制和制约，使之正当行使而不致被滥用，这种控制和制约机制的重要环节就是行政法。

由此可见，行政法作为一个独立的法律部门，是伴随着行政国家的产生而产生的。

四、行政与法治国家行政国家的产生是行政法产生和发展的基本原因，而行政法的产生和发展是法治国形成的基本条件和重要标志。

第二节行政法一、中外行政法的一般定义二、行政法是调整行政关系的法（一）行政管理关系行政管理关系是行政主体在行使行政职权过程中与行政相对人发生的各种关系。

（二）行政法制监督关系行政法制监督关系是行政法制监督主体在对行政主体、国家公务员和其他行政执法组织、人员进行监督时发生的各种关系。

（三）行政救济关系行政救济关系是行政相对人认为其权益受到行政主体行政行为的侵犯，向行政救济主体申请救济，行政救济主体应行政相对人的请求，对其申请予以审查，作出向相对人提供或不予提供救济的决定而发生的各种关系。

第一编：行政法基础理论1、2002年4月21日，刘某认为邻居李某家中十分吵闹，影响其休息，于是上门干预。

双方在交涉中发生争执并相互殴打，双方均受伤。

5月11日，某市公安局某区公安分局以刘某殴打他人为由，作出治安管理处罚裁决书，决定对其拘留15天；同时，对李某处以50元罚款。

刘某不服，诉至某区人民法院。

问：某市公安局某区公安分局的处罚行为是否符合行政合理性原则的要求？受理法院应如何处理？2、某市工商局按《陆生野生动物保护实施条例》的规定，以授权书的形式授权市林业局实施对市场销售国家保护野生动物的查处。

某日，某市林业局在某大酒店查获了一只准备宰杀的穿山甲，重4.4千克遂以该酒店非法收购国家重点保护二级陆生野生动物为由，依据《野生动物保护法》第35条第一款、《陆生野生动物保护实施条例》第37条、《民法通则》第61条第2款之规定，以市林业局的名义作出三项处理决定：（1）没收酒店非法收购的重4、4千克活穿山甲一只；（2）没收与购买穿山甲等值的价款2380元；（3）罚款11900元。

某大酒店以某市林业局无权处罚、给其造成直接经济损失为由向法院提起诉讼。

问题：试根据行政合法性原则和行政法的渊源，某市林业局对某大酒店的行政处罚是否合法有效？3、【案情简介】田永诉北京科技大学案田永是北京科技大学应用科学学院物理化学系无机专业1994级学生。

1996年2月29日，田永参加电磁学补考。

当时，田永没有把口袋里抄有公式的纸片放回书包。

考试进行了约1个小时后，田永想上卫生间，请示监考老师，监考老师同意其去卫生间。

田永走出教室回首掩门时，纸片从裤子口袋掉下来。

等田永返回教室，监考老师问纸条是否是他的，田永看后，承认是自己的。

监考老师随即停止其继续参加考试，并让其离开教室，然后根据学校要求立即上报教务处。

3月1日至4日，北京科技大学应用科学学院物理化学系、田永的班主任和辅导员对事情的经过和细节进行了调查。

经调查后认为，田永的行为属于违反考场纪律，尚不构成作弊行为，并拟成书面材料，准备上报学校。

行政法学学习笔记Happy First, written on the morning of August 16, 2022行政法学学习笔记壹．行政法基本原理一、行政法的概念英美法系：认为不能界定;是控权法..大陆法系：认为可以界定;是以一定层次的公共利益和私人利益关系为基础和调整对象的法律规范总称..行政法是以行政主体与行政相对人之间的行政管理关系为调整对象的法律规范总称..二、行政法的渊源1.英美法系偏重于司法判例;制定法次要：宪法、司法判例、成文法；大陆法系偏重于制定法;判例次要：宪法、法律、法规命令、规章;习惯法、一般法律原则..2.中国大陆行政法渊源（1）制定法：宪法和条约、法律、行政法规、地方性法规、自治条例单行条例、行政规章、法律解释..（2）非制定法：习惯法、行政惯例、司法判例、行政法一般原则..三、行政法的特征本质特征：控制和规范行政权力;防止政府侵犯公民权利..形式特征：无统一完整的法典形式；形式广泛、数量众多、富于变化；实体规范与程序规范并存..四、行政法律关系1.概念：经行政法调整后形成的行政主体与行政相对人之间的权利义务关系..主体：必须有一方是行政主体行政机关或被授权组织内容：与行使行政权力有关;由行政法预先设定权利义务;不能由双方约定..行政合同除外权利的处分：行政机关不能随意处分权力；相对人在不危害社会前提下可以抛弃权利;不可转让权利..双方地位：程序上对等;实体上不平等;行政主体处于主导地位..如行政相对人不得实施行政强制、行政处罚;行政主体不得行政复议、行政诉讼..2.分类（1）实体性行政法律关系、程序性行政法律关系实体性行政法律关系：根据实体法规范产生行政法上实质内容的权利义务关系..程序性行政法律关系：根据程序法规范产生行政法上程序内容的权利义务关系..程序法是指行政机关所作行政程序的规定;不同于行政诉讼程序..（2）内部行政法律关系、外部行政法律关系内部行政法律关系：行政主体与其所属工作人员内部相对人之间的关系..不可诉;由人事部门解决..外部行政法律关系：行政主体与公民、法人、其他组织外部相对人之间的关系..3.行政法律关系要素（1）主体行政主体：依法享有行政权力;能以自己的名义实施行政行为并独立承担由此产生的法律效果的社会组织..包括行政机关和被授权组织..界定：理论上以直接影响或间接影响界定;实务中以行政行为直接切实影响公民权利义务为标准..（2）客体：行政法主体的权利义务指向的标的..（3）内容：行政法律关系主体所享有的权利和承担的义务..4.行政法律关系的变动：产生、变更、消灭条件：行政法规范的存在;行政法律事实的出现..行政法律事实：能够引起行政法律关系产生、变更、消灭的客观事实情况;包括行为和事件..5.行政法律关系与其他法律关系的复合行政、民事法律关系的复合因果上的复合：因行政法律关系而成民事法律关系;因民事法律关系而成行政法律关系；时间上的先后..主体身份的复合：行政主体以行政主体、民事主体身份出现..行政、刑事法律关系的复合因果上的复合：因行政法律关系而成刑事法律关系;因刑事法律关系而成行政法律关系；时间上的先后..主体身份的复合：行政主体以行政主体、犯罪人身份出现；行政相对人同时以行政相对人和犯罪人身份出现..五、行政法基本原则概念：贯穿于全部行政法规范之中;用以指导行政法制定、实施、解释的基本准则..1.行政法定原则：法无明文规定不得任意行政..（1）职权法定：任何行政职权的来源和作用必须有明确的法定依据;否则越权无效;应当承担法律责任..（2）法律优先：解决法律和行政的地位问题..法律对行政权有优先地位;以法律指导行政;一切行政活动都不得违反法律..（3）法律保留：行政与立法的界限..涉及公民重要或基本的权利义务的事项;专属于国家立法权限;行政主体不得代为规定..学说：侵害保留说、全部保留说、重要保留说..英美法系禁止授予立法权2.行政均衡原则：实体方面控制行政裁量;要求行政主体在选择作出何种内容行政行为时应权衡各种利益关系..（1）平等对待：禁止恣意;行政自我约束三种情况：同等对待、不同情况区别对待、比例对待..（2）禁止过度：行政主体在限制个人利益的手段与实现公共利益的目的之间进行权衡;选择既为公共利益所必要;又对相对人利益损害最少的手段..（3）信赖保护：行使权利履行义务时应遵循诚实信用..3.行政正当原则：程序方面控制行政裁量;行政权力的运行必须符合最低限度的程序正义..（1）避免偏私：行政主体于行政程序中应在参与各方之间保持超然、不偏不倚的态度和地位..（2）行政参与：受行政权力运行结果影响的利害关系人有权参与行政权力运行过程..（3）行政公开：行政主体在行使权力的过程中;应当依法将行政权力运行依据、过程、结果向行政相对人和公众公开..狭义：行政主体对其行政行为、公共事务或信息公开..政府信息公开条例广义：国家机关行为公开;立法、司法、行政公开..内容的三个层面：行为内容——公开法律依据、立法公开、执法公开；行为过程——行政听证行为结果——行政决定公开六、行政法的适用及解释1.行政法渊源见前2.法律冲突中的适用规则立法法第五章（1）效力层级上位法优于下位法：宪法＞法律＞行政法规＞地方性法规、规章法律解释的法律效力与解释对象同等..（2）同一层级不同法律、同一法律中的不同条文特别法优于一般法（3）同一层级新法优于旧法新的一般规定允许旧的特别规定继续适用的;适用旧的特别规定；新的一般规定废止旧的特别规定的;适用新的一般规定..（4）最终裁决司法解释：最高法院发布的司法解释具有法律效力 2007关于司法解释工作的规定3.行政法中溯及既往：适用效力问题（1）空间效力：中央行政管理法规适用于我国全部领域;地方行政管理法规在本行政区域内生效..时间效力：何时生效;何时失效;是否溯及既往..对人效力：行政法律关系当事人主体、相对人、第三人（2）实体从旧、程序从新从新从优、从新从轻：有利于当事人和社会秩序;宽大为怀..4.行政法的解释见法理学文义解释、体系解释、历史解释、目的解释、合宪性解释中国大陆不存在5.漏洞补充（1）类推：对于法无明文规定的事件;比照援引类似案型之规定..（2）反面论证（3）目的性限缩、目的性扩张：弥补立法者疏忽目的性限缩：为了贯彻立法目的;更正不适当的扩张;将过宽的部分含义排除在外..目的性扩张：为了贯彻立法目的;将本不该为该条文所涵盖的案型包括于该条文的适用范围..貳．行政主体一、行政主体的认定1.定义：见前2.特征：有行政权——职权;授权以自己的名义——语言文字、符号、行动公章独立承担法律效果——有利、不利社会组织——不是个人;行政职责由国家公务员完成3.各个行政主体（1）行政机关：宪法和组织法赋予行政管理权中央：国务院八个层次;见宪法学一些中央行政机关不能以自己的名义对外行使职权;无主体资格：国务院办公厅、国务院办事机构侨务办、港澳办、法制办；国务院直属办事机构：参事室、机关事务管理局；部委内设司局地方：各级政府及其职能部门派出机关：行政公署、街道办事处、管委会、区公所县辖区（2）授权行政主体：法律、行政法规、规章授予行政管理权①行政机构内部机构：工商局商标评审委员会、知识产权局专利复审委员会派出机构：公安派出所、审计署办事处、税务所临时机构：防汛指挥部②事业组织国务院直属事业单位：证监会教学科研单位：高等院校③企业组织：一般不能;国企保留行政管理职能④社会团体：注册会计师协会、律师协会一些法律法规的授权：公安分局交警大队车管所：机动车管理办法动物防疫检疫站：动物防疫法公证处：依公证法属民事;不是行政主体突发事件应急处理指挥部应急条例交警支队、大队村委会依土地管理法在土地管理中属行政主体足协依体育法授权驻汉办、驻京办不是行政主体（3）行政主体的地位①行政职权：行政权力赋予特定行政主体后的具体形式..特征：强制性、命令性、执行性;公益性、优益性、支配性、不可自由处分性内容：制定规范权、行政决定权、行政监督检查权、行政司法权复议、调解、仲裁、申诉处理②行政职责：行政主体在行使职权时必须承担的法定义务..内容：安全保障、保障和促进经济文化进步、发展健全社保、保护环境③行政权限行政管辖：级别管辖、事务管辖、地域管辖管辖权争议移送、指定、移转（4）其他法律问题①综合执法、联合执法②行政委托的条件：有法律依据;在法定权限范围内;以书面形式;应加③级别管辖：有隶属关系的上下级行政主体之间在某一行政事务上的权限划分事务管辖：管理不同行政事务的行政主体之间的权限划分地域管辖：同级行政主体之间在管辖地域上的权限划分移送管辖：无管辖权的行政主体将已受理的事务移送给有管辖权的行政主体指定管辖：管辖权发生争议时;由上级行政主体以决定形式指定一方管辖移转管辖：有明确的法律依据时;由上级行政主体决定或同意;将管辖权在上下级行政主体之间转移二、行政组织法1.概念：以行政组织的组织规范形态为调整对象的法律规范总称..主要内容：权力、人力、物力行政机关组织法：规范行政组织的组成方式及权力属性行政机关编制法：规范和控制行政组织规模公务员法：规范国家机关工作人员招录管理公物法：规范利用和管理公共财产实施原则：行政组织法定、效率原则、效能原则、服务原则、职能原则2.行政机关组织法概念：规定行政机关的性质与地位、设置与权限、相互关系及基本工作制度和法律责任的法律规范总称..行政机关的性质与地位：行政机关在整个国家机构或整个行政组织系统中所具有的最基本的性质和职权职责..行政机关的设置及权限：行政机关组织法的核心内容..行政机关的设置程序：行政机关的设立、撤销、合并程序..国务院组成部门的设置：总理提请全国人大决定;闭会期间提请全国人大常委会..直属机构、办事机构、部委内设司局设置国务院决定；地方各级人民政府职能部门的设置或变更规格名称..须经上一级人民政府批准;县级以上报本级人大常委会备案..议事协调机构：为完成某项特殊性或临时性任务建立的跨部门协调机构;不是行政主体;不属于行政机关;不享有行政权力..行政机关之间的关系：纵向关系：领导关系垂直领导、双重领导、指导关系横向关系：权限划分关系、公务协助关系、监督制约关系基本工作制度：行政机关办理业务、开展内部活动的主要工作原则、方式、方法;包括民主集中制、首长负责制、会议制度..央地各级政府首长负责国务院总理、地方“长”法律责任：违反行政机关组织法的规定;有关负责人员和机关机构应承担什么样的法律后果..责令整改、行政处分、刑事责任..3.行政机关编制法概念：国家行政机关内部的设置、人员配备及与之相适应的行政经费核定问题的总称..内部机构设置：机构规模、级别、审批程序..人员配备：人员数额、职位、各类人员结构比例副职、职级、职种经费：国家预算行政编制管理机关：宏观管理、具体执法、监督检查..违反编制管理的法律责任：编外机构无效;超编人员退回;违反者承担行政责任..4.公务员法概念：有关国家公务员管理活动的法律规范总称..广义公务员法：宪法、组织法、其他法律、法规规章中关于公务员管理的规定..包括公务员法、法官法、检察官法、人民警察法公务员的条件：公务员法11条公务员义务：公务员法12条公务员权利：公务员法13条公务员：依法履行公职、纳入国家行政编制、国家财政负担工资福利的工作人员..实务中包括国家机关行政、权力、审判、检察、军事、政党机关、政协机关工作人员..职位分类：划分职位类别、设置职务序列、确定级别管理机制：更新、激励、监督公务员的回避任职回避、公务回避、地域回避;自行回避、申请回避、责令回避公务员的处分及复核、申诉5.公物法概念：为满足公务的需要;依据公法规则确立的;供公众使用或受益的财产..參．行政行为一、概念：行政主体运用行政权;具有法律效果并表示于外的行为..二、构成要件：行政行为构成必须具备的要件1.资格要件——行政权能的存在：是否具有运用行政权的能力或资格2.权力要件——行政权的实际运用：行政权处于动态3.法律内容要件——法律效果的产生：是否设立变更消灭相对人的权利义务4.形式要件——表示行为的存在：意思表示的外在表现三、合法要件：行政行为合法有效必须构成的要件1.行为主体合法2.行为权限合法：越权无效3.行为内容合法：事实根据、法律依据4.行为程序合法：不得跳过5.行为形式合法：主要指法定书面形式的行政行为四、分类1.抽象行政行为、具体行政行为抽象行政行为：行政机关针对不特定对象发布的能反复适用的行政规范性文件....2.羁束行政行为：行政主体只能根据行政法规范的严格规定实施而不能灵活处理的行政行为..裁量行政行为：行政主体可根据行政法规范灵活处理的行政行为..3.依职权行政行为、应申请行政行为依职权行政行为：行政主体依据其职权而无须相对人申请就能实施的行政行为..应申请行政行为：行政主体应在相对人提出申请后实施而不能主动实施的行政行为..应申请行政行为在行政诉讼中应当提交证据证明已申请..4.作为行政行为、不作为行政行为作为行政行为：行政主体在程序上有积极的作为..不作为行政行为：行政主体负有某种作为的义务;具有作为的可能性而在程序上逾期有所不为的行为..5.授益行政行为、负担行政行为授益行政行为：行政主体为行政相对人设定权益或免除义务的行政行为..负担行政行为：行政主体为行政相对人设定义务或剥夺限制权益的行政行为..6.要式行政行为、不要式行政行为要式行政行为：必须具备某种书面文字或具有特定意义符号的行政行为..不要式行政行为：行政法规范没有要求必须具备书面文字或特定意义符号的行政行为..五、效力1.先定力：行政主体对相对人作出单方面的意思表示而体现在行政行为上的效力;即行政主体对行政相对人的支配力..行政主体单方面的意思表示;设立、变更、消灭相对人的权利义务..理论依据是公共利益优于个人利益..2.公定力：行政行为一经作出;不论是否合法;即具有被推定为合法而要求任何人予以尊重的法律效力..先定力是行政行为对相对人的效力对人;公定力是行政行为的对世效力;要求其他所有机关、组织、个人遵守..理论依据是社会信任说..3.确定力：行政行为一经作出;具有不受任意改变的法律效力..形式确定力：相对人不得任意请求变更、撤销、废止..实质确定力：未经国家有权机关;行政主体不得任意变更、撤销、废止..4.拘束力：行政行为一经作出;即对行政主体和相对人产生拘束、限制的法律效力..5.执行力：行政行为一经作出;即要求行政主体向行政相对人对其内容予以实现的法律效力..自行执行力：相对人自行履行强制执行力：行政主体强制执行、行政主体申请法院强制执行.. 6.行政行为的无效、撤销、废止行政违法：行政行为不符合应具备的合法要件....六、1.行政立法：行政机关根据法定权限和程序制定和发布行政法规、行政规章的活动..不包括地方性法规、行政规范红头文件行政立法的程序控制：立法法、行政法规制定程序条例、规章制定程序条例、法规规章备案条例行政立法程序：立项、起草、审查、决定与公布（1）行政法规：国务院根据宪法和法律;依法定程序制定的具有普遍约束力的规范性文件..权限：为执行法律规定需要制定行政法规宪法89条规定的职权立法事项依立法法56条授权制定行政法规（2）行政规章：特定行政机关根据法律法规;依法定权限程序制定的具有普遍法律约束力的规范性文件..权限：部门规章：法律法规一般授权或特别授权地方政府规章：宪法地方组织法一般授权;法律法规特别授权2.行政规范：行政机关及被授权组织为实施法律、执行政策;在法定权限范围内制定行政法规、规章以外的决定、命令等普遍性规则的总称..以是否具有法律效果分为：创制性：为不特定相对人创设权利义务..解释性：统一解释法律、法规、规章；指导性：行政指导..效力等级：法规性行政规范、规章性行政规范、其他行政规范七、行政许可1.概念：行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请;经依法审查;准予其从事特定活动的行为.. 行政许可法2条特征：内容上是授益行政行为;程序上是应申请须审查行政行为;形式上是要式行政行为;适用范围上是外部行政行为..原则：行政许可法4—10条行政许可的信赖保护：相对人依法取得的行政许可受法律保护;行政机关不得擅自改变已经生效的行政许可..保护的是合法取得的信赖利益；例外情况见法律术语比较2.行政许可法存在的价值：公民宪法上的权利和自由应当受到一定的限制;不得妨碍他人的权利和自由;必须符合社会基本道德规范..行政许可法的价值就在于对这一限制的审核..3.行政许可的性质：赋权、解禁、确认4.行政许可设定的范围和权限：行政许可法12条;13条排除性规5.（1）主体：行政机关、被授权组织、受委托组织只能是其他行政机关行政许可法22—24条（2）方式：综合执法、联合执法见前专业技术组织及其人员对所实施的“三检”结论承担法律责任.. 行政许可法28条（3）程序：行政许可法第四章①申请与受理：29条申请、32条处理②审查与决定：34、38条决定识别：行政许可法39条许可证书、执照;资格证、资质证、合格证书;批准文件、证明文件;行政机关检验检疫检测三检合格的设备设施产品物品上贴盖标签印章..注意：产权、婚姻、身份登记属于确认;并非许可..行政许可法40条行政许可机关的公示、说明：许可信息公开、解释说明义务③审查期限：行政许可法42—44条④听证的条件、程序：行政许可法46、47、48条;行政处罚法42条;其他证据排除6.法律术语比较（1）行政许可的撤回：对合法有效行政许可的撤回;行政机关和相对人并无过错、违法.. 行政许可法8条补偿条款（2）行政许可的撤销：在行政许可的审查过程中;行政机关或相对人实施了违法行为.. 行政许可法69条赔偿、利益保护条款（3）行政许可的注销：许可事项无法实施、许可无法律效力后的资料处理.. 行政许可法70条（4）行政许可的吊销：获得行政许可之后;相对人实施违法行为;行政主体对其作出的行政处罚..（5）行政许可的变更与延续：行政许可法49、50条八、行政处罚1.概念：具有法定权限的行政主体;对违反行政法规范的公民、法人、其他组织所实施的一种行政制裁..2.种类：申诫罚：警告、通报批评财产罚：罚款、没收违法所得、非法财物行为罚：责令停产停业、暂扣证照、吊销证照人身罚：行政拘留行政许可法78条禁止申请、证券市场禁入规定市场禁入、治安管理处罚法24条禁止进入可操作性差取缔：自始违法;是停止违法侵害的行政命令.. 责令停止、责令改正原则：行政处罚法4、5条4.（1）管辖地域管辖、级别管辖、职能管辖：行政处罚法20条例外：由最先查处的或违法行为人所在地行政机关管辖.. 乡镇政府行政处罚属于委托或授权指定管辖：行政处罚法21条管辖移送：行政处罚法22条（2）一事不再罚的适用概念：行政主体不得以当事人的同一违法行为给予两次以上的行政处罚..行政处罚法24条;不得给予两次以上罚款处罚..“一事”之认定：连续状态是指行为人在一定时间内连续数次实施性质相同的违反治安管理行为..理论：违法相对人出于同一主观恶意;在一定时间内实施性质相同的数次违法行为如果某违法行为已经被纠正;行为人停止违法经营并被驱离现场;又回到原地或转移他地继续违法经营时;应视为新发生的行为;处罚不属于重复处罚..（3）行政处罚之间的并罚行政处罚的种类：对于同一违法行为不得给予两次以上同一种类的处罚;以避免重复处罚；对同一违法行为;可依法给予不同种类的行政处罚..对同一违法行为的多次处理：基于行政行为的拘束力和一事不再理的原则;行政机关对于已经做出的行政处罚决定不得擅自改变或重复给予处罚；如果第一次作出的有效行政处罚确有错误;行政机关可主动予以撤销或其他有权机关可以责令其改正;重新给予处罚..无处罚权的机关作出的违法处罚;不影响有权机关作出合法的行政处罚..想象竞合、法条竞合想象竞合：当事人的一个违法行为;触犯了数个应给予行政处罚的规定..不同法条之间不一定有包容和交叉关系..法条竞合：当事人的一个违法行为;触犯了数个应给予行政处罚的规定;这些规定间具有包容、交叉关系..环境行政处罚办法：当事人的一个违法行为同时违反两个以上环境法律、法规或规章条款;应当适用等级效力较高者;等同时适用处罚较重的条款..（4）行政处罚与其他行政行为的并处行政处罚与行政处分互不影响；行政处罚不免除行政征收义务；行政处罚与行政强制的区别：强制不是权利的转移;是暂时限制..（5）行政处罚与刑罚原则上不得并罚;另有规定除外..5.行政处罚的程序（1）行政告知义务;当事人陈述申辩权利（2）简易程序适用条件：违法事实确凿、具有法定证据；公民50元以下罚款或警告;法人其他组织1000元以下罚款或警告具体步骤：表明身份、说明理由、填发决定书、事后备案简易程序采用处罚决定书形式;可由一个公务人员作出;罚缴分离当场交付处罚决定;不一定当场收缴罚款（3）一般程序立案、调查取证、行政告知和听证、审查决定：立案阶段启动：举报、监督检查等审批：政府部门领导承办：两个或以上公务人员具体办理调查取证阶段：执法人员不得少于两人;出示证件、制作笔录处罚决定阶段。

马怀德《行政法学》第2版复习笔记第8章行政处罚一、行政处罚概述1．行政处罚的概念和特征（1）概念行政处罚是指行政主体依照法定程序对公民、法人或其他组织违反行政管理秩序、尚未构成犯罪的行为进行制裁的活动。

（2）特征①行政处罚由行政主体作出。

②行政处罚适用于违反行政管理秩序、但尚未构成犯罪的行为。

③行政处罚的适用对象是公民、法人或其他组织。

行政处罚属于外部行政行为，适用对象是行政相对人。

④行政处罚的内容具有制裁性。

⑤行政处罚的根本目的是维护行政管理秩序，制裁行政违法人只是实现这一目标的必要手段。

2．行政处罚与相关概念的比较（1）行政处罚与行政处分行政处分在我国特指行政机关对公务员违反纪律的行为作出的制裁决定，属于内部行政行为。

①性质和适用对象不同。

行政处罚是外部行政行为，适用对象是公民、法人或其他组织。

行政处分是内部行政行为，适用对象是公务员，其与处分机关之间存在人事隶属关系。

②制裁措施不同。

行政处罚的种类有警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、执照、行政拘留等。

行政处分的种类有警告、记过、记大过、降级、撤职、开除等。

③救济途径不同。

相对人认为行政处罚侵犯其合法权益，可以申请行政复议或者提起行政诉讼获得救济。

公务员不服行政处分，只能申请人事仲裁，或者提出申诉，不能申请行政复议和提起行政诉讼。

（2）行政处罚与执行罚执行罚是指行政机关在相对人逾期不履行义务时，处以新的金钱给付义务，促使其履行义务的强制执行方式。

①目的不同。

行政处罚的目的是制裁行政违法行为，恢复行政管理秩序。

执行罚的目的是促使行政决定的义务人尽早履行义务，不是对违法行为的制裁。

②性质不同。

行政处罚具有制裁的内容属性，执行罚不具有制裁属性，是督促性措施。

③运用方法不同。

行政处罚的作出是一次性的，执行罚按日执行，直至义务人履行义务。

④执行罚是实现行政处罚内容的一种措施。

3．行政处罚的原则（1）处罚法定原则行政处罚将给被处罚人带来不利影响，其设定和实施都必须严格遵循合法原则。