论船舶留置权的问题及完善
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论船舶留置权的问题及完善
一、目前所存在的问题
船舶留置权作为属于担保物权的一种,是以船舶为客体的留置权,但当前我国《海商法》并未建立起完善的船舶留置权制度,对其规定极其简略,不仅存在很多内容上的空白,而且与其他船舶相关制度极易产生冲突,其不完整性和不确定性致使该船舶留置权制度存在下列问题。
1.1对其的定义过分狭窄且矛盾
我国《海商法》第25条仅规定造船人和修船人的船舶留置权,之所以作此规定,是参照《1967年统一关于船舶优先权和船舶抵押权若干规定的国际公约》第6条和1989年《船舶优先权和抵押权国际公约条款草案》第9条制定的结果,目的是提高船舶抵押权的受偿序位,从而有利于船舶融资。
①但笔者认为不能以牺牲留置权人的利益为代价来保障船舶抵押权的优先受偿。
《海商法》这一定义导致大量符合民法留置权行使要件但非造船人和修船人的债权人
在《海商法》中的法律地位模糊,使得其船舶留置权很难在现实中得以行使。
另外《海商法》第161条关于”承托方对被拖物有留置权”的规定也与这定义产生一定的冲突。
1.2与其它船舶担保物权实现顺序模
《海商法》第25条第1款对受偿顺序规定为船舶优先权先于船舶留置权受偿, 船舶抵押权后于船舶留置权受偿。
这样的规定使船舶留置权所担保的债权在船舶留置权行使和变价后仍有可能无法充
分甚至无法获偿。
另就船舶物权而言,《海商法》与《物权法》是特别法和一般法的系, 应适用”特别法优于一般法”的效力规则, ②对《海商法》没有规定的造船人和修船人的船舶留置权以外的内容, 适用《物权法》,即其它以船舶为客体的留置权也应优先于船舶抵押权。
但这又会与《海商法》的”保护抵押权的优先受偿应将某些一般性的船舶留置权放在船舶抵押权之后”的立法精神和国际公约的相关规定相悖,令这些制度之间的顺序更加混乱。
1.3 无法很好行使留置权第二次效力
在债务人到期不履行债务时, 船舶留置权人可以继续占有其已经占有的船舶, 以行使船舶留置权的第一次效力。
对于留置权人自己留置船舶期间, 船舶被海事法院应其他海事请求人的申请扣押的, 根据《1993年公约》第7条第2款的规定, 船舶留置权在船舶扣押后仍然存在。
就船舶留置权的第二次效力,《海商法》没有规定船舶留置权的实现方式,船舶留置权本可以《物权法》第236条第1款的规定以折价、拍卖和变卖等三种方式进行实现, 但由于船舶可能附有不以协议、登记或占有为成立要件的船舶优先权, 即使船舶折价和变卖, 船舶优先权也不消灭,船舶买受人买船后可能因其他人行使船舶优先权而失去船舶, 故船舶买受人根本不敢私下以此方式买船,这就使得很多情况下无法行使留置权的第二次效力。
1.4未解决与其他船舶制度之间的矛盾
《海商法》还存在着很多与船舶有关的法律制度,但是由于船舶留置权的不完整性,致使在实践应用中这些制度与船舶留置权发生冲
突时呈现后果的不确定性,例如关于保留船舶所有权买卖与船舶留置权关系的问题:在船舶租购协议中,卖方可以与买方约定在买方付清价款后买方才能取得船舶所有权,卖方将船舶移交给买方后,由于不再占有船舶,船舶的修理或改建多由买方负责。
③在船舶改建、修理等可能发生船舶留置权的场合,若买方不能支付因此发生的费用或提供满意担保,即会产生船舶留置权的善意取得问题。
而船舶是一类极特殊的动产,其到底适不适用民法的留置权善意取得制度,拥有其他一般船舶留置权的人是否也应享有船舶留置权善意取得的权利,《海商法》对此并未明确规定。
二、对船舶留置权制度的几点建议
目前《海商法》下的船舶留置权制度存在很大的空白,虽然《物权法》的实施在一定程度上补充并完善当前的船舶留置权,但却不能完全解决当前船舶留置权存在的问题,只有修改或完善《海商法》才是使船舶留置权完全走出困境的最根本办法,因此笔者对此提出以下几点建议:
2.1 扩大船舶留置权的范围
《海商法》作为海事领域的特别法, 应当对船舶留置权做全面的定义, 即在现有定义的基础上扩大船舶留置权的范围, 将其他以船舶为客体的留置权也包括进来。
参照《物权法》,可将船舶留置权定义为:债务人不履行到期债务, 债权人可以留置已经合法占有的船舶,并有权就该船舶优先受偿。
这样, 船舶留置权与以船舶为客体的留置权才真正成为本应同一含义的概念。
2.2 明确其与其它权利之间的受偿顺序
关于船舶留置权与船舶抵押权的关系,笔者认为其规定与相关公约的宗旨是相悖的。
例如在承拖方和保管人方面,承拖方拖带船舶和保管人(或管理人)保管船舶均不需要投入大量资金,也不能使船舶增值,与船舶抵押权人为船舶提供融资贷款相比,对船舶的贡献少
得多,对航运业发展的影响也小得多,没有必要让这些以船舶为客
体的留置权优先于船舶抵押权受偿。
因此,笔者建议《海商法》在重新规定各类船舶担保物权的优先受偿顺序时,应明确造船人和修船人的船舶留置权以外的以船舶为客体的留置权排在船舶抵押权
之后,一般债权之前受偿。
2.3 通过特别诉讼程序实现其二次效力
通过法院根据海事诉讼的特别程序来实现船舶留置权是其与一般
留置权的重要区别之一。
一种方式是申请海事法院强制拍卖船舶;另一种方式是留置权人与债务人协议将船舶折价、拍卖或变卖,并通过向海事法院提起船舶优先权催告程序,消灭附着于船舶的船舶优先权。
对于第二种实现方式,如船舶优先权人在催告期间向法院主张了船舶优先权,船舶优先权催告程序终结。
船舶优先权人可以在法定期间内向法院申请扣押船舶并起诉,以行使船舶优先权。
当然,为了保护造船人和修船人的船舶留置权,可以设专款突出其优
先于其他船舶留置权的受偿权。
另外,《海商法》应对船舶留置权的具体事项, 如当事人权利义务、担保范围、行使条件、实现方式以及消灭等予以规定, 使各类合同
下的船舶留置权适用同一法律规定, 避免冲突和矛盾。
三、结语
综上所述,虽然目前的船舶留置权制度可以暂时适用《物权法》的规定,但船舶留置权制度中还存在着很多《物权法》以及其他民法规定所不能解决的问题,况且船舶留置权在合同类型、客体权属、与其他船舶担保物权的受偿顺序以及实现方式等方面均与一般留
置权存在差别。
因此,要真正使当前的船舶留置权走出困境,有必要去另行修改和完善《海商法》,将船舶留置权单独作为一节,明确船舶留置权的各方面内容, 以维护与船舶留置权有关各方的合
法权益,使其在《海商法》中真正成为一项完整的制度,从而实现船舶留置权制度设立的真正目的。
注释:
①许俊强.船舶留置权若干法律问题研究【j】。
中国海商法年刊,1999。
②张文显. 法理学【m】. 2 版。
北京:法律出版社, 2004。
③郭瑜.海商法的精神【m】.北京:北京大学出版社,2005。
参考文献:
【1】李海.船舶物权之研究【m】.北京:法律出版社,2002. 【2】王沐昕.漫谈《物权法》对《海商法》的影响【j】.海西物流,2007.
【3】郭瑜.海商法的精神【m】.北京:北京大学出版社,2005. 【4】项先权.陈龙生.质权留置权【m】.北京:中国法制出版社,
2007.
【5】许俊强.船舶留置权若干法律问题研究【j】.中国海商法年刊,1999.
【6】司玉琢. 海商法专论【m】. 北京: 中国人民大学出版社,2007. 作者简介:柏桂东(1975-3),男,汉族,江苏盐城人,上海海事大学法学院2010级民商法研究生,研究方向:国际贸易。