谈谈诚信法律原则

○ 法学研究 ２００６年４月号下旬刊
谈谈诚信法律原则
陈健聪
（ 中国政法大学 民商法专业在职研究生， 广东 东莞 ５１１７００）
诚信原则原本是商品交易中的一种道德规范， 后来此 种道德规范被法律采用， 上升为法律原则， 而且其适用范围 不 断 扩 大 ， 不 仅 适 用 于 契 约 的 订 立 、履 行 和 解 释 ， 而 且 最 终 扩展到一切民事权利的行使和民事义务的履行， 成为民法 的基本原则。
２００６年４月号下旬刊 ○ 法学研究
刑事诉讼中证人出庭困难的原因分析与立法完善
刘莉
（ 常德职业技术学院 经贸系， 湖南 常德 ４１５０００）
摘 要： 证人出庭作证是控辩式诉讼得以正常进行的 基本要求。但是， 在我国目前的司法实践中， 证人出庭困难 已成为司法活动中的一个痼疾， 这直接影响了诉讼程序的 公正和效率， 也影响了各项诉讼原则的贯彻和执行。通过对 我国刑事诉讼中证人出庭作证困难的问题进行初步的探讨 和分析， 提出完善我国证人出庭制度的立法构想。
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一 、诚 信 原 则 的 基 本 内 容 我国《民法通则》第４条规定， 民事活动应当遵循诚实信 用原则， 即诚信原则， 是道德观念的法律化。诚信原则在私 法特别是在民法中， 占据着很重要的位置， 多数国家的民法 典都明确规定将诚信原则作为其基本原则， 也即我们通常 所 说 的“帝 王 规 则 ”。何 为 诚 信 原 则 呢 ？ 诚 实 信 用 原 则 是 要 求 人 们 在 民 事 活 动 中 应 是 讲 求 信 用 、严 守 诺 言 、诚 实 不 欺 ， 在 不损害他人利益和社会利益的前提下追求自己的利益， 目 的在于维护双方当事人利益平衡， 以及当事人利益与社会 利益的平衡。 诚信法律原则的基本内容： 设立民事权利义务时， 应实 事求是， 不弄虚作假， 不隐瞒重大情节。在民事权利义务设 定以后， 应恪守信用， 严格依照法律或合同行事， 并尊重社 会的道德和交易规则， 给予对方、他人及社会的利益以必要 的考虑和保护， 不得规避法律和滥用权利。 二 、民 法 中 诚 实 信 用 原 则 的 历 史 沿 革 诚实信用原则最早起源于罗马法中的诚信契约和诚信 诉讼， 诚信诉讼也就是要求人们在民事诉讼中要遵循诚实 信用原则， 并以宣誓制度来确保了诚信原则的实行，“罗马 法确认诚实信用义务为法律上之义务， 以善意之宣誓为其 担保手段”（ １） 。在欧洲各国， 宣誓制度被普遍运用于民事诉 讼中， 并逐渐作为一个民法的基本原则出现于各国的法律 中， 如１８９５年的《奥地利民事诉讼法》第１７８条规定：“当事人 据以声明所必要之一切情事， 须完全真实且正确陈述之”。 １９１１年 的《 匈 牙 利 民 事 诉 讼 法 》更 明 确 地 规 定 ：“ 当 事 人 或 代 理人以恶意陈述显然虚伪之事实， 或对他造陈述之事实为 显然无理由之争执提出显然不必要之证据者， 法院应科以 定额以下之罚锾”（ ２） 。诚信原则的法律地位得以确认。 诚信原则， 在我国古代社会的有关解决民事纠纷的规 定中并未曾被明确提出， 但诚信的精神却隐含在教育思想 中 。作 为 封 建 社 会 的 统 治 思 想 的 儒 家 思 想 的 诚 实 、守 信 的 的 精神就贯穿于整个统治思想。到了近代 ， １９２２年颁布的《民 事诉讼条例》借鉴了西方国家的民事诉讼法系， 提出了诚实 信用的法律原则。在我国现行的民法中， 诚信原则贯穿了整 个民法法制体系与一切民事权利的行使和民事义务的履行
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中， 上升成为民法的基本原则。 从诚信原则的历史发展来看， 古今中外的法律系统中，
诚信原则已成为不可或缺的一个基本原则， 用于不同的法 律领域， 并起着越来越重要的作用。
三 、诚 信 原 则 在 民 法 中 的 作 用 与 必 要 性 随着社会的发展， 诚信原则已被许多国家在民事诉讼 领 域 实 践 中 逐 渐 扩 大 了 诚 信 原 则 的 适 用 范 围 。包 括 执 行 、审 判等控诉讼程序都可以看到诚信原则的痕迹。 确立诚信原则有其深厚的理论依据。从发扬与继承的 角度来看， 诚信原则自古以来都是我国法之精神的精髓， 也 是世界各国民法的精神所在， 我们没有理由将之抛弃。从执 法者的角度来看， 诚信原则的确立， 可以制约诉讼主体的诉 讼行为， 防止诉权、审判权的滥用。对于民法没有具体规定 的实际问题， 法院与法官就可以根据诚信原则行使自由裁 量权， 并以诚信原则以其精神将民事诉讼法与民事实体法 衔接起来。从效益的角度来看， 诚信原则在提高执法者即法 院法官的效益的同时， 也要求双方当事人以诚信的态度来 对待， 配合法律程序顺利进行。从判决的角度来看， 诚信原 则促使双方当事人尊重及执行判决结果， 实现审判目的。从 法 律 平 等 的 角 度 来 看 ， 诚 信 原 则 中 包 含 的 善 良 、诚 实 、信 用 以其独特的意义实现了法官、不同社会地位的诉讼当事人 等不平等地位的社会阶层的人在法律面前的人人平等。 确立诚信原则有其实践的需要。在现时法制建设还不 是很完善的情况下， 有时存在法官不诚信的现象。某些法官 由于受利益或人事关系等因素的影响， 在民事诉讼中有违 公正， 从而影响了诉讼结果。另一方面， 有诉讼双方当事人 存 在 不 诚 信 的 现 象 。双 方 当 事 人 可 能 为 了 某 些 特 定 的 原 因 ， 可能做出有违诚信的行为， 如提供虚假证据、指使证人作假 证供等。其他人员在诉讼中也有不诚信的现象， 如证人提供 虚假证供等。由于在实践的操作中存在着如此多的不诚信 的现象， 为保证诉讼的公平、公正， 诚信原则的确立是合情、 合 理 、合 法 的 。 诚信原则有利于弥补现行具体法律条文之不足的作 用。主要表现在现有法律对某种民事关系的调整未作具体 的规定的， 法律虽有规定 ， 但含糊不清或相互冲突， 以致难 以适用的及法律规范无效时， 用以调整某种具体的民事法 律关系。 四 、一 点 看 法 诚信原则贯穿于民法的各个领域， 是民事法律中的基 本原则。尤其是在我国现时法律建设不是很完善， 人们的法
建设与经济发展作出其应有的贡献。
参考文献： ［ １］ 王家福、梁慧星．中国民法学？民法债权［ Ｍ］ ．北京： 法 律出版社， １９９１． ［ ２］ 梁 慧 星 ． 诚 实 信 用 原 则 与 漏 洞 补 充 ［ Ｊ］ ． 法 学 ，１９９４． （ ９） ． ［ ３］ 王 福 华．民 事 诉 讼 诚 实 信 用 原 则 论 ［ Ｊ］ ．法 商 研 究 ， １９９９．（４）．
关键词： 出庭作证 制度保障 立法完善ຫໍສະໝຸດ Baidu
一 、我 国 刑 事 诉 讼 中 证 人 出 庭 作 证 的 现 状 长期以来， 证人不出庭作证的现象一直困扰着我国的 刑 事 审 判 工 作 。刑 事 案 件 证 人 出 庭 率 低 已 是 不 争 的 事 实 。据 统计 ， 全国刑事案件９０％的 案 件 证 人 是 不 出 庭 的 ， 只 是 宣 读 证人证言。比如， 上海刑事案件证人出庭率５％左右。〔１〕长 春 市 二 道 区 检 察 院１９９７年 共 起 诉 刑 事 案 件１８８件２５８人 ， 有 证人出庭的仅８件， 占起诉总数的４．３％。１９９８年该区共起诉 刑事案件１９７件２７７人， 有证人出庭作证的仅有１１件。〔２〕据 某检察机关近几年的统计， 起提起公诉的案件中， 存在证人 的约占４／５强， 但出庭作证的不到１／１０， 出庭率约在５％至１０％ 之间。〔３〕近年来一些学者对国内的调查资料显示， 我国刑 事案件的证人出庭率， 高的只有８％， 低的则不足１％。 二 、证 人 出 庭 作 证 困 难 的 原 因 分 析 （ 一） 受我国传统文化的影响 由于我国几千年来受儒家文化的影响，“礼之用， 和为 贵”的传统观念根深蒂固， 这使人们贱诉、耻诉， 认为涉诉是 道德败坏的表现。以至于 “古人在说到诉讼 行为的参加 者 时， 常常要加上明显含有贬义的前缀或后缀词， 以示鄙弃。 如‘滋 诉 ’、‘兴 诉 ’、‘聚 讼 ’、‘ 讼 棍 ’等 等 便 是 。”〔４〕这 些 传 统 的诉讼观念， 潜移默化地影响着现代人的行为。人们往往觉
制 观 念 与 道 德 观 念 还 有 待 提 高 ， 法 院 法 官 、当 事 人 、诉 讼 相 关人的诚信与道德观念还有待加强的阶段， 把诚信原则上 升至法的高度是必然的。但在我国如何保证诚信原则的实 行， 结合我国现时的国情， 笔者认为， 关键在于全民的关于 诚信的道德教育与法制教育。
随着我国市场经济的不断完善与发展， 与之相适应的 法治与道德规则也应相对健全。在此大环境下， 诚信原则在 法律中的地位也逐渐提高， 甚至被奉为“帝王条款”， 但在实 践 中 还 有 待 确 立 其“帝 王 条 款 ”的 地 位 ， 从 而 为 我 国 的 法 制
得出庭作证后其形象和声誉会遭到同行或同事的贬低， 从 而 给 以 后 的 工 作 和 生 活 带 来 种 种 不 便 。这 种 厌 诉 、耻 诉 的 文 化 传统一定程度上阻碍了证人出庭作证。
（ 二） 立法不足是阻碍证人出庭作证的根本原因 １、证 人 权 利 、义 务 在 法 条 上 失 衡 权利义务相一致是我国宪法的基本原则， 公民不能只 享有权利而不承担义务， 也不能只承担义务而不享有权利， 违反义务必须承担一定的责任。刑事诉讼中证人履行了法 律规定的作证义务， 承担因作伪证或隐匿罪证所应负的责 任， 因此他们应享有一定权利。但在现行刑诉法中， 证人的 权 利 、义 务 却 严 重 失 衡 。《刑 事 诉 讼 法 》第 ４８条 明 确 规 定 证 人 有作证的义务， 但却没有明确规定证人在履行义务的同时 应享有什么权利， 使得证人在出庭作证的同时， 还要承担人 身风险， 这显失公平， 严重挫伤了证人出庭作证的积极性。 ２、立 法 对 证 人 出 庭 作 证 的 态 度 矛 盾 我 国《刑 事 诉 讼 法 》第４７条 规 定“证 人 证 言 必 须 在 法 庭 上经过公诉人、被害人和被告人、辩护人双方讯问、质证， 听 取各方证人的证言并且经过查实以后， 才能作为定案的根 据。”而第１５７条却又不加区别地规定， 未出庭的证人的证言 笔录经当庭宣读， 并听取控辩双方意见后， 亦可作为证据使 用。这种前后自相矛盾的规定使得证人在法庭所作的证词 与 证 言 笔 录 都 可 作 为 法 庭 采 纳 的 证 据 。导 致 在 庭 审 过 程 中 ， 司法人员往往择易避难， 以证言笔录代替证人出庭作证。 ３．立 法 对 证 人 人 身 安 全 缺 乏 相 应 的 保 障 机 制 我 国《刑 事 诉 讼 法 》第４９条 规 定 ：“人 民 法 院 、人 民 检 察 院和公安机关应当保障证人及其近亲属的安全。对证人及 其近亲属进行威胁、侮辱、殴打或者打击报复， 构成犯罪的， 依法追究刑事责任； 尚不够刑事处罚的， 依法给予治安管理