第三章 诉和诉权

民事诉讼法笔记一般是三道题，题型上看，简答题和论述题，有时案例。

难度上算中等，不会出专业性特强的，除了基础性之外，强调民事诉讼的特点，反映出民事诉讼才具有的。

简答题和论述题是否需要回答概念，如果比较清楚还是答上比较好，往往可以从概念中反映出题目。

在回答两种制度的区别时，写出要点还要将具体内容阐述一下。

今年从量上要缩小，方式有二，通过题目形式变化，数量上减少或者答题内容减少，综合性提高。

民诉不出热点问题，面试喜欢问如何看热点问题，专业书的阅读。

答卷的时候保证速度的时候尽量清楚。

基础的东西一定不能答错，否则。

第一章概述一、民事诉讼１、概念２、特点１）法院代表国家２）解决民事纠纷３）诉讼活动受到民事诉讼法的调整４）民事诉讼有一定的程序性，由一定的诉讼阶段构成民事诉讼。

民事诉讼各阶段虽有各自的任务但有密切的联系。

３、内容法院当事人案件１）解决民事纠纷具体活动由当事人、法院一起进行２）解决有关民事活动阶段（解决阶段的发起、主体）从宏观上说，案件解决的程序和案件各阶段的具体程序，各个程序的条件、范围要求、发动、运行、法律后果。

有些情况下，制度会出现两种情形可以选择，但条件上有一定的变化，如被告不出庭，必须到庭的拘传，一般被告可以缺席判决。

民事诉讼基本知识需要能理解、运用。

每年有一道运用题。

各种制度的主要区别需要注意。

仲裁不会单独考，一般放在比较中。

二、民事诉讼法掌握两点：１、民事诉讼法的属性为什么是基本法、部门法、程序法？基本法是从整个国家法律体系的地位角度回答，是基本法律，仅次于宪法，高于一般的法律法规。

部门法是从调整对象上说，规范了特定的社会关系。

程序法是从民事诉讼法的内容看，规范的是民事诉讼的权利义务和过程。

２、民事诉讼法与民事实体法的关系至于与宪法、刑事诉讼法、组织法的关系，不如与民事实体法之间的关系重要。

从考试意义上也是如此。

谈到这种关系时，首先总是考虑他们调整的关系不同，强调各自的作用，在此上考虑两者之间的关系。

民事诉讼法第三章 诉权与法院受案范围第一节 外嫁女的司法悲剧第二节 诉权的概念与诉的类型第三节 起诉条件与立案登记制第四节 法院受案范围的裁判规则第三节 起诉条件与立案登记制《民事诉讼法》第119条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。

对于“原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织”n在对案件进行实体审理之前，并不能判断原告是不是与本案有直接联系。

n破产管理人、遗嘱执行人、被宣告失踪人员的财产代管人等法定诉讼担当的场合，原告与案件的诉讼标的并没有直接利害联系。

对于“明确的被告”n就自然人被告，实践中法院一般是要求原告提供的自然人的户籍信息。

事实上，被告的身份信息是需要在诉讼过程中查明的。

n《民诉法解释》209条规定：“原告提供被告的姓名或者名称、住所等信息具体明确，足以使被告与他人相区别的，可以认定为有明确的被告”n只要能够特定被告人，即使不知道被告人的户籍信息，也是可以立案的。

n然而在司法实务中，法院几乎都要求原告在立案时就必须提供被告的准确户籍信息。

n一般情况下，法院在立案之前会给原告开具调查的函件，由原告或者其代理律师持函件到公安机关调取。

调取到被告户籍信息之后，原告再修改或者完善诉状进行立案。

n在有的地方，律师直接持律师证以及律所的公函，就可以调取。

n有的地方的法院已经在立案庭开通户籍信息查询功能，法院在立案时就可以直接查询。

n很多纠纷当事人会通过报警的方式来固定相关的纠纷事实和当事人的信息，警察出警之后都会核实当事人信息。

当事人日后诉讼时可以通过调取警察出警记录的方式获得当事人的身份信息。

对于“有具体的诉讼请求和事实、理由”n诉讼请求即当事人所追求的特定的实体法效果。

基于给付之诉、确认之诉、形成之诉三种类型，当事人须提出不同的诉讼请求。

中华人民共和国行政诉讼法（2017年修正）文章属性•【制定机关】全国人民代表大会•【公布日期】2017.06.27•【文号】中华人民共和国主席令第七十一号•【施行日期】2017.07.01•【效力等级】法律•【时效性】现行有效•【主题分类】行政诉讼综合规定正文中华人民共和国行政诉讼法（1989年4月4日第七届全国人民代表大会第二次会议通过根据2014年11月1日第十二届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议《关于修改〈中华人民共和国行政诉讼法〉的决定》第一次修正根据2017年6月27日第十二届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议《关于修改〈中华人民共和国民事诉讼法〉和〈中华人民共和国行政诉讼法〉的决定》第二次修正）目录第一章总则第二章受案范围第三章管辖第四章诉讼参加人第五章证据第六章起诉和受理第七章审理和判决第一节一般规定第二节第一审普通程序第三节简易程序第四节第二审程序第五节审判监督程序第八章执行第九章涉外行政诉讼第十章附则第一章总则第一条【立法目的】为保证人民法院公正、及时审理行政案件，解决行政争议，保护公民、法人和其他组织的合法权益，监督行政机关依法行使职权，根据宪法，制定本法。

第二条【诉权】公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。

前款所称行政行为，包括法律、法规、规章授权的组织作出的行政行为。

第三条【行政机关负责人出庭应诉】人民法院应当保障公民、法人和其他组织的起诉权利，对应当受理的行政案件依法受理。

行政机关及其工作人员不得干预、阻碍人民法院受理行政案件。

被诉行政机关负责人应当出庭应诉。

不能出庭的，应当委托行政机关相应的工作人员出庭。

第四条【独立行使审判权】人民法院依法对行政案件独立行使审判权，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。

人民法院设行政审判庭，审理行政案件。

第五条【以事实为根据，以法律为准绳原则】人民法院审理行政案件，以事实为根据，以法律为准绳。

问：这是否属于诉的合并，为什么？2．1998年7月，某商店与某副食品公司签订了购销食品油的合同，合同规定：副食品公司供给商店50吨食品油，每吨100元，食品油无杂质异味，1998年9月前交货。

如果一方违约，支付对方违约金15000元。

副食品公司于1998年8月五日从某市食用油厂购进50吨食品油，并于1998年8月15日送到商店。

商店收货后不久，以油脂变质为由拒绝付款并要求退货。

副食品公司则认为质量没有问题。

双方发生争议，副食品公司无奈，向有管辖权的人民法院起诉，要求商店付款并支付违约金。

人民法院将食用油厂列为无独立请求权的第三人。

在开庭审理过程中查明色拉油质量合格。

开庭审理结束后，商店向法院提出：本店于1997年9月曾借款5万元给食用油厂，食用油厂至今未还款，请人民法院合并审理。

问：副食品公司提起的诉讼，属于哪一类诉？3.２０００年５月，某煤炭公司因购销合同纠纷，向某县人民法院提起诉讼，要求某贸易公司支付煤款５００万元并承担违约责任，同时向法院申请财产保全。

在煤炭公司提供了担保的情况下，法院裁定查封了贸易公司煤炭２万余吨。

在贸易公司提出管辖异议的情况下，２００２年８月，法院将本案移送某市中级人民法院管辖。

中院受理此案后，经煤炭公司申请继续对贸易公司的煤炭采取查封措施。

贸易公司提起反诉，要求煤炭公司返还多付的货款，并赔偿因财产保全申请错误而给贸易公司造成的损失４００万余元。

4.某县百货商店和副食品公司签订一购销合同，合同约定由副食品公司供给商店10吨优质大米，商店支付货款2万元，双方如有违约，支付对方违约金2000元。

将大米运至百货商店。

商店收货后不久，以大米质量不好为由拒绝支付货款并要求退货。

副食品公司认为大米质量很好，属优质大米。

双方无法达成一致，副食品公司向法院起诉。

要求百货商店付款并支付违约金。

法院审理过程中，将食品厂列为无独立请求权的第三人。

情形一；审理中，百货商店向法院提出，由于食品厂供应大米质量不合格致使对商店经营造成损失，请求食品厂赔偿损失。

第三章诉与诉权◆本章主要内容：诉诉权◆本章重点与难点诉的种类反诉◆本章的学习方法案例分析第一节诉案例导入：李某与姚某系夫妻关系，2003年2月，姚某到某市第二人民医院就诊，经诊断需要进行腰第4-5椎间盘髓核摘除手术，院方却错误地对姚某第3-4椎间盘做了手术。

2004年8月，经检查，姚某出现马尾神经及右下肢神经病变。

9月，经鉴定，姚某仍遗留右足全肌瘫、轻度排尿障碍及性功能障碍，为六级伤残。

后姚某与医院达成解决协议，由院方一次性支付15万元。

之后，姚某的妻子李某以医院的致害行为不仅造成姚某的性功能丧失，同时侵害了她的性权利，使其精神受到极大痛苦为由，向法院起诉，要求医院赔偿精神损害抚慰金7.2万元。

医院辩称，李某不是该案的直接受害人，其原告主体资格不适格，且原告未举证证明其遭受损害的严重程度，故请求法院驳回李某的诉请。

思考：对于我国法律上没有规定“性权利”相关的民事纠纷，李某是否享有诉权，从而向法院提起民事诉讼？一、诉的概念和特征（一）诉的概念民事诉讼中的诉，是指当事人在民事权利受到侵害或者因民事权利义务关系发生争议，而向法院提出的作出利已裁判，保护其民事实体权益的请求。

一般认为，诉具有双重涵义：一是程序意义上的诉，即当事人依照民事诉讼法的规定，向法院提出的开始审判程序的请求。

这种请求被法院接受后，引起民事诉讼程序的发生，当事人与法院之间就建立了民事诉讼法律关系，当事人双方的争议也就成为法院审判的对象。

二是实体意义上的诉，即当事人以民事实体法为依据，向法院提出的保护其民事实体权益的请求。

当事人向法院提出的要求审判保护的意思表示之中，同时包含了程序性请求和实体性请求两个方面的内容。

程序意义上的诉和实体意义上的诉相互之间具有密切的联系，两者是形式与内容、手段与目的的关系。

实体意义上的诉，是程序意义上的诉所要保护的具体内容和所要追求的目的，如果没有程序意义上的诉，就不能引起民事诉讼程序的开始，实体意义上的诉就不能通过审判来保护；如果没有实体意义上的诉，程序意义上的诉就没有实际目标，从而失去存在的价值。

民事诉讼法(北京理工大学)中国大学MOOC答案2022版第一章民事诉讼与民事诉讼法第一章单元测验1、根据民事诉讼法理论，仲裁属于哪一种纠纷解决机制( )A:自力救济B:社会救济C:公力救济D:司法救济答案: 社会救济2、张某与李某产生邻里纠纷，张某将李某打伤。

为解决赔偿问题，双方同意由人民调解委员会进行调解。

经调解员黄某调解，双方达成赔偿协议。

关于该纠纷的处理，下列哪一说法是正确的( )A:张某如反悔不履行协议，李某可就协议向法院提起诉讼B:张某如反悔不履行协议，李某可向法院提起人身损害赔偿诉讼C:张某如反悔不履行协议，李某可向法院申请强制执行调解协议D:张某可以调解委员会未组成合议庭调解为由，向法院申请撤销调解协议答案: 张某如反悔不履行协议，李某可就协议向法院提起诉讼3、关于民事仲裁与民事诉讼的区别，下列哪一选项是正确的( )A:具有给付内容的生效判决书都具有执行力，具有给付内容的生效裁决书没有执行力B:诉讼中当事人可以申请财产保全，在仲裁中不可以申请财产保全C:仲裁不需对案件进行开庭审理，诉讼原则上要对案件进行开庭审理D:仲裁机构是民间组织，法院是国家机关答案: 仲裁机构是民间组织，法院是国家机关4、下列哪种行为不属于诉讼活动（）A:调查取证B:采取强制措施C:起诉D:审判委员会讨论案件答案: 审判委员会讨论案件5、下列关于诉讼主体的说法错误的是哪一项（）A:诉讼主体在诉讼程序中享有诉讼权利和承担诉讼义务B:诉讼主体有权实施使诉讼程序发生、变更或消灭的诉讼行为C:诉讼法律关系主体的外延要包含诉讼主体的外延D:委托代理人是诉讼主体答案: 委托代理人是诉讼主体6、关于民事诉讼法的性质，下列哪一说法是正确的（）A:根据其调整的社会关系，民事诉讼法是程序法B:根据其在法律体系中的地位，民事诉讼法是程序法C:根据其规定的内容，民事诉讼法是程序法D:根据公法与私法的划分标准，民事诉讼法是程序法答案: 根据其规定的内容，民事诉讼法是程序法7、我国民事诉讼法的时间效力采取如下哪种原则（）A:从旧兼从轻B:从旧C:从新D:从旧兼从重答案: 从新8、一个美国游客和一个日本游客在重庆旅游时，发生争议，现该美国游客向中国重庆某法院起诉，法院在审理时正确的做法是（）A:应适用中国民事诉讼法B:应适用美国民事诉讼法C:应适用日本民事诉讼法D:应适用双方当事人选择的民事诉讼法，既可以是中国民事诉讼法，也可以是外国民事诉讼法答案: 应适用中国民事诉讼法9、民事诉讼纠纷解决机制的特点包括哪些（）A:程序运行的刚性化B:事实认定的形式化C:解决成本的高昂化D:纠纷解决的自愿化答案: 程序运行的刚性化;事实认定的形式化;解决成本的高昂化10、王某是某电网公司员工，在从事高空作业时受伤，为赔偿问题与电网公司发生争议。