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鎏}：篮鋈曩篱豳商标权和商号权的权利：中突研究谢欣芳摘要近年来，商标权和商号权的冲突愈演愈烈，已经成为一个不容回避和拖延的问题了。
但是由于我国法律对商标权和商号权的规定散见于各种法律丈件之中，因此出现立法上的交叉或空白，甚至是相互冲突。
因此直到现在，商标权和商号权的冲突还没有得到根本地抑制。
正是在这样的背景下，本文对商标权和商号权的冲突问题进行了研究。
关键词商标权商号权权利冲突中图分类号：D913．99文献标识码：A文章编号：1009—0592(20l o)12-125一02当今时代是一个走向权利的时代。
大多数人已经懂得用法律手段维护自己的权利，各国也越来越重视对私权的保护。
因此就产生了大量的权利冲突纠纷。
在各种类型的知识产权案件中，商标权与商号权的冲突案件更是频频发生。
从法院审理或工商机关处理的相关案件的数量来看，这类案件已经成为知识产权案件中相当重要的一类了，并呈逐渐增长的趋势。
但是由于我国关于商号权的规定十分混乱，因此这类案件不能得到妥善处理和有效控制，不仅直接损害了相关权利人的利益，还会形成示范效应，导致更多的仿效者，引发更多的纠纷，破坏公平竞争与诚信经营的市场秩序。
一、商标权和商号权冲突的原因及表现形式(一)商标权和商号权冲突的原因商标权和商号权冲突的原因既包括各种权利冲突产生的共同原因，也包括商标权和商号权自身的原因。
1．权利利益冲突。
这是各种权利冲突产生的共同原因。
从法理上说，权利是法律设定的一定范围内的自由，但是这种自由应当具有合理的界限，因为法律赋予所有人都享有这种权利和自由，如果自由是无限的，就不可能实现所有人的权利。
而从法律经济学角度去看，权利冲突是因对有限的资源的不相容使用造成的。
知识产权权利冲突本质上是产权纠纷，冲突的客体是知识产品，而知识产品在特定时期是相对有限的。
因此权利冲突实质上是对有限的知识产品的争夺。
Legal S y st e m A nd Soci et y ■—蚕圈氍鎏l!竺婴墅!f叁型圭垒金论高枷仅白高号仅冲突的铒决张文卿摘要商标权与商号权之间所引起的冲突纠纷的解决，已成为当今知识产权保护的焦点和难点问题。
本丈试通过解决商标权与商号权冲突应遵循的原则、改革现行的行政管理模式、重构商标权与商号权冲突协调机制的立法建议和商标权与商号权冲突的司法解决途径等方面的分析，提出了一些解决商标权与商号权冲突的应对之策。
关键词商标权商号权在先权利中图分类号；D923．4文献标识码；A文章编号：1009．0592(2010)12．106．02在中国，近几年来随着经济的快速发展和市场竞争的加剧，商标与商号的冲突纠纷不断涌现，严重地破坏了市场经济秩序。
因此，如何完善商标、商号立法及相互间的协调，寻求商标权与商号权冲突的解决途径，已成为当今知识产权保护的焦点和难点问题。
由于现有的法律制度对此类纠纷缺乏科学、规范的调整手段，导致此类冲突愈演愈烈。
商标与商号均为商业性标记，均含有无形财产，所以，制度上的漏洞致使众多权利人的合法权益在光天化日之下遭受损害；同时，制度上的不完善也令许多善意商事主体不经意间侵犯了他人的商标权或商号权，导致两种权利的冲突。
商标权与商号权的具体解决途径分为以下四个方面：一、解决商标权与商号权冲突应遵循的原则(一)保护在先权利原则保护在先权利原则是解决知识产权权利冲突的一项法律规则，所以应当是解决商标与商号冲突的基本规则。
其基本涵义是指在后权利的设立与行使不得侵犯或妨碍他人在先已经存在并受法律保护的在先权利。
首先，在在先时间的起算方面，不应均自权利产生之曰起计算，对商标权还是商号权作为在先权利加以保护应区别对待。
对于商号权作为在先权利，适用保护在先权利原则时其时问应自商号核准注册之日起计算。
对于商标权作为在先权利，原则上应自核准注册之日起计算，但是，如果商号权取得的时间在商标权核准之前而在商标公告日之后，则应以商标公告之曰起计算。
关于对企业商号权与商标专用权产生权利冲突解决的建议关于对企业商号权与商标专用权产生权利冲突解决的建议问题背景在商业运营中，企业商号权和商标专用权是两个重要的权益，然而它们之间存在权利冲突的情况。
当企业商号与已注册商标相似时，会引发争议和法律纠纷。
因此，需要采取措施解决这一问题，保护企业合法权益。
解决建议针对企业商号权与商标专用权产生的权利冲突，以下是一些建议：1.合理选择企业商号：–在注册企业商号前，充分了解已有商标情况，避免与现有商标相似度高的商号。
–协助企业创作独特、个性化的商号，增加与现有商标的区分度。
2.进行商标权咨询：–请专业的商标代理机构或律师进行商标权咨询，了解商标注册流程和风险评估。
–将商标代理机构或律师纳入企业商号注册流程，以避免冲突。
3.积极进行商标注册：–在企业商号筛选结束后，及时进行商标注册申请，确保商标专用权的合法性。
–遵循商标注册相关法律法规和规范要求，提供充分的商标注册材料。
4.避免商标侵权：–在商业运营过程中，谨慎使用商标相关的标识、广告、产品包装等，避免侵权行为。
–定期对已注册商标和企业商号进行检查和维护，防止他人利用类似商标行为损害企业权益。
5.寻求专业法律保护：–当发生企业商号与商标专用权的冲突，寻求专业律师的法律保护和意见，及时采取法律行动。
–遵循法律程序，通过商标申请复审、商标异议申请等方式维护企业损害的权益。
6.加强知识产权宣传教育：–加大知识产权保护的宣传力度，提高企业及公众对商标专用权的认识和尊重。
–通过企业内部培训、互联网宣传等途径，普及商标知识和合法使用规范。
7.建立权益争议调解机制：–探索建立权益争议调解、仲裁机制，提供及时有效的纠纷解决途径。
–寻求政府和权益保护机构的支持，促进权利冲突的公正、公平解决。
8.开展跨领域合作：–加强商标专用权与其他领域知识产权的沟通与合作，促进企业商号权与商标专用权的平衡发展。
–建立跨机构、跨行业的合作机制，共同推动知识产权保护和创新发展。
论商标权与商号权的冲突及解决措施摘要商标（trademark）和商号（trade name）都属于知识产权中的商业标记。
由于功能相似性等原因，使得商标权与商号权不可避免的发生冲突。
然而，随着我国经济的快速发展，现行法律和制度已不能满足市场发展所带来的解决两种权利冲突的需求。
本文通过分析比较法，浅谈商标权与商号权的冲突原因，进而提出解决冲突的措施。
关键词商标权商号权冲突解决措施中图分类号：d923 文献标识码：a一、商标和商号的定义我国《商标法》第8条规定：“任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册”。
《企业名称登记管理规定》第7条明确指出：“企业名称应该由以下部分依次组成：字号（商号）、行业或经营特点、组织形式”。
商号是企业经核准登记后，在商事活动中所使用的核心部分。
二、商标权与商号权冲突的原因随着市场经济发展和竞争加剧，企业为了争夺市场、扩大影响导致了商标权与商号权的权利冲突不断发生且有加剧之势。
（一）商标权与商号权冲突的根本原因是两者在功能上的近似。
从学理角度上来看，商标与商号具有相似性。
商号是一个企业的标记，而商标则是产品或服务的标记。
到最后商品或服务又会指向企业，也当然会和商号联系起来。
从企业形象上来看，两者并没有本质区别，都属于企业的识别标志。
而现实情况是，在我国现行的立法下，商标和商号分别保护，在商号领域对商标不予保护，在商标领域则对商号不予保护。
但法律上的分离并不是现实中的分离，商号与商标在现实中往往是相互交叉与包容的。
目前来看，两权的冲突主要是在先商号与在后商标以及在后商号与在先商标的冲突。
（二）商标权与商号权频繁发生冲突的另一个原因是商标登记和企业名称登记由不同的法律调整，由不同的部门负责。
商标注册由国家工商行政管理总局商标局统一注册，而企业名称由工商行政管理机关负责。
商号权与商标专用权冲突的法律问题研究[摘要]商号权与商标专用权之间的冲突是困扰审判实务的难题。
由于此类冲突的成因和处理原则在学术上及实务界已基本达成共识，故本文着重对一些操作层面上的理论与实践问题进行了探讨。
本文提出：对商号权应作为一项知识产权来规范和保护；对于此类纠纷案件，人民法院可依法直接作出裁判；并建议取消司法解释中的“突出使用”的限定，以混淆理论作为判定侵权的直接要件。
同时认为，在先注册或使用的在全国范围内享有一定知名度的商号，能够形成在先权利。
最后，本文针对实践中出现的反向混淆现象，提出人民法院在确认被告侵权的基础上，可借鉴权利通约理论，灵活变通处理方式。
商号权的法律性质及其保护之局限性（一）商号权的法律性质商号权是商事主体对商号享有的权利，其具有以下特征：商号权是一无形财产权。
商事主体凭借长期的经营以及广告投入和富有成效的管理，使其产品质量好、服务优，备受顾客青睐，消费群体、交易和服务对象在逐渐扩大，市场竞争力不断增加，最终使形成了良好的市场形象和商业信誉，与其优质产品、上乘服务和良好信誉等价值因素紧密相关的商号、商标等各项商业标志的价值含量也在不断增强。
“对社会作出了比较大的贡献，就可以得到国家和社会的肯定，就能取得各种荣誉称号，从而进一步促进的发展。
从这个意义上说，的名誉、荣誉、名称就是市场，就是财富。
实务中，一些久负盛名的老字（商）号、名牌由于长期积淀的良好信誉而使其商号具有较高的使用价值即为最好例证，而且”随着现代市场经济的深入发展，自然人和法人在市场经济活动中的人格因素商品化和利益多元化越来越明显，名称权中所含有的财产权属性越来越突出。
‘诚然，商号作为间相互识别的人格标记，它代表着一个特定，这就决定了商号权必然带有人格权属性。
商号权具有排他性和地域性。
一方面，根据（（名称登记管理条例）规定：“名称经核准登记注册后方可使用，在规定的范围内享有专用权。
‘盯只准使用一个名称，在登记主管机关辖区内不得与已登记注册的同行业名称相同或者近似。
商号权与商标专用权冲突的法律问题研究作者：苏高院摘要]商号权与商标专用权之间的冲突是困扰审判实务的难题。
由于此类冲突的成因和处理原则在学术上及实务界已基本达成共识，故本文着重对一些操作层面上的理论与实践问题进行了探讨。
本文提出：对商号权应作为一项知识产权来规范和保护；对于此类纠纷案件，人民法院可依法直接作出裁判；并建议取消司法解释中的“突出使用”的限定，以混淆理论作为判定侵权的直接要件。
同时认为，在先注册或使用的在全国范围内享有一定知名度的商号，能够形成在先权利。
最后，本文针对实践中出现的反向混淆现象，提出人民法院在确认被告侵权的基础上，可借鉴权利通约理论，灵活变通处理方式。
商号权的法律性质及其保护之局限性（一）商号权的法律性质商号权是商事主体对商号享有的权利，其具有以下特征：商号权是一无形财产权。
商事主体凭借长期的经营以及广告投入和富有成效的管理，使其产品质量好、服务优，备受顾客青睐，消费群体、交易和服务对象在逐渐扩大，市场竞争力不断增加，最终使企业形成了良好的市场形象和商业信誉，与其优质产品、上乘服务和良好信誉等价值因素紧密相关的商号、商标等各项商业标志的价值含量也在不断增强。
“企业对社会作出了比较大的贡献，就可以得到国家和社会的肯定，就能取得各种荣誉称号，从而进一步促进企业的发展。
从这个意义上说，企业的名誉、荣誉、名称就是市场，就是财富。
[1]实务中，一些久负盛名的老字（商）号、名牌企业由于长期积淀的良好信誉而使其商号具有较高的使用价值即为最好例证，而且”随着现代市场经济的深入发展，自然人和法人在市场经济活动中的人格因素商品化和利益多元化越来越明显，名称权中所含有的财产权属性越来越突出。
‘[2]诚然，商号作为企业间相互识别的人格标记，它代表着一个特定企业，这就决定了商号权必然带有人格权属性。
商号权具有排他性和地域性。
一方面，根据（（企业名称登记管理条例）规定：“企业名称经核准登记注册后方可使用，在规定的范围内享有专用权。
‘盯企业只准使用一个名称，在登记主管机关辖区内不得与已登记注册的同行业企业名称相同或者近似。
”即在登记机关辖区内，企业不得与同业的其他经营者重名，这里的重名实为商号的重名。
因此，商号在登记的辖区内享有排他效力。
另一方面，有些商号，如知名、驰名商号，权利人因广告投入和长期使用而使其影响力和消费群体超出了登记辖区的范围，在更大的范围内具有知名度及商事利益，因而其效力范围已经超出其登记机关的辖区范围，而在其知名的范围内享有排他使用的效力。
权利人可以自己使用，或通过许可或转让其商号而用或获取一定收益，这是商号作为无形财产权性质的体现，也是对权利人投入的回报。
否则，他人可能会无需投入或投入很少而使获取知名、驰名商号所产生的收益，对于权利人而言极为不公。
上述同时说明，商号权绝非产生于登记注册这一行政程序，而是由于实际使用。
如《企业名称登记管理规定》第七条第三款第（二）项规定，历史悠久、字号驰名的企业可以不冠以企业所在地行政区划名称。
《浙江省知名商号认定暂行办法》第三条规定：“浙江省知名商号居全省范围内受保护，未经其所有人同意，其他企业名称不得使用相同或相近的字词作商号。
商号权不具有期限性。
一般情况下，经过登记的企业名称，其商号权的存续期限于企业注销登记时终l卜。
但如果企业在注销前将其商号转让于其他商事主体拥有和使用的，则该商号权为受让主体所有而继续存在，特别是对于在一定范围内为相关公众所知晓的商号。
如企业因改制而将其商号作价让与其他主体时，其他主体即可继续享有商号权。
而对于因实际使用而产生较高知名度的商号，则商号权因主体商誉权的丧失而终止。
综合上述特征，商号权为兼具人格权与财产权的一项知识产权。
其他国家及国际组织的立法中，大都将商号权作为知识产权来加以规定。
巴黎公约规定，厂商名称、商号应存木联眼所存成员国等得到保护，干论其是否申请注册。
该公约特别禁it采用任何手段对竞争者营业所、商品或工商业活动制造混乱的行为，而这种混乱行为可能因为使用相同或近似的企业名称、商号、字号、商标等商业标记而造成。
要求成员国必须采取适当的措施，以有效地制it侵犯他人商号等商业标记及以商号等商业标记进行不正当竞争的行为。
巴黎公约以后，世界知识产权组织为发展中国家制定的（（商标、商号及不正当竞争示范法）规定第三者以相同文字作商号、商标使用，并可能造成误解的，即为非法，并规定商号可以随同企业一道转让。
世界知识产权组织《反不正当竞争保护示范法》从制止不正当竞争的角度进一步阐明，商号保护的意义是使商号及其他商业标志不受混淆行为、损害商誉行为的侵害。
示范法特别使用了“淡化”概念，以抑制其它经营者对商号等标记的独特性进行不当使用，导致破坏该标记的区别性特征或广告价值。
此外，无论大陆法系国家还是英美法系国家，都在反不正当竞争法律规范中将混淆和不当使用商号的行为作为不正当竞争行为而加以制it.如德国反不正当竞争法明确规定把商号纳入商业标记保护的条文中，以“消费者混淆”理论为原则，制止对商号的不当使用。
日木不正当竞争防止法规定，由于使用与他人相同或者类似的商号而引起与他人的商品或营业活动产生混淆时，商号所有人有权要求制it该行为。
我国反不正当竞争法也将擅自使用他人的企业名称，引人误认为是他人的企业的行为明确规定为一种不正当竞争行为。
商号侵权的构成要件（一）混淆是构成侵权的首要标准商标抑或商号皆为区分商品或服务主体、来源的区别性标识，也是诱导消费者购买的手段。
如果某一商业标识与他人注册商标相同或近似，其所有人不当地利用或攀附他人在先商标在消费者心目中的影响力和商业信誉，从而造成消费者混淆了两者的经营主体、商品或服务的来源，误认在后标识的主体与商标权人具有某种联系，这不仅会损伤或破坏商标的识别功能；而且商标权人基于商标享有的，由其努力投入所带来的信誉、财产价值等法益被在后标识主体不当窃取，最终将使该商标变得毫无价值和意义，该行为无疑应予制止。
因此，将与注册商标相同或近似的文字登记注册为商号，造成相关公众混淆和误认是构成商号侵权的必备条件。
“制止混淆成为商标保护的核心内容，也成为确定商标权利范围的理论基础。
”[3]现商标法与反不正当竞争法的立法目的中均包含对此行为的规制，故误认和混淆是侵犯商标专用权和不正当竞争行为的构成要件。
各国法律、法规都以混淆作为侵权构成的主要条件。
我国商标法第五十二条前4项规定，在同种或类似商品上使用与注册商标相同或近似的商标的系列行为构成商标侵权。
这里虽未明确使用“混淆”和“误认”，但应当理解为存在混淆和误认的事实推定，即只要他人将与注册商标相同或近似的商标用于相同或类似商标或服务上，即应推定已有混淆之虞。
最高人民法院（（关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释）第9条对于如何判断商标的相同或近似的规定也可说明此点。
该条规定：“商标相同，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，二者在视觉上基木上无差别。
商标近似，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。
”在此，易造成混淆是认定相同或近似商标的一个标准。
而在该司法解释规定的3种其他商标侵权行为以及商标法实施条例规定的两种商标侵权行为中，则明确以误认或混淆作为认定侵权成立的要件之一。
对于商标与商号之间的冲突，该司法解释规定：“将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的”，构成商标法第五十二条第（五）项规定的其他商标侵权行为之一。
1999年，国家工商行政管理局《关于解决商标与企业名称中若干问题的意见》将混淆作为认定构成此类不正当竞争行为的要件之一。
该意见第四条规定：“商标中的文字和企业名称中的字号相同或者近似，使他人对市场主体及其商品或者服务的来源产生混淆（包括混淆的可能性），从而构成不正当竞争的，应当依法予以制止”美国商标法第1114条第（1）款规定的商标侵权行为包括：（a）在商业中将已注册商标的任何复制品、伪造品、抄袭品，或者似是而非的仿冒品用于与任何物品或服务相关联的销售、销售要约、分配或广告中，在这种物品或服务上使用这种仿冒品或与之相关联时容易引起混淆、误解或欺骗；或者（b）复制、伪造、抄袭或者仿造已注册商标并将此复制品、伪造品、抄袭品或仿造品用于标签、招牌、出版物、包装材料、容器或广告上，企业在商业中用于任何物品或服务相关联的销售、销售要约、分配或者广告中，在这种物品或服务上使用这种仿冒品或与之相关联时容易引起混淆、误解或欺骗。
德国商标法第14条第2款第2项规定：他人在商业流通中使用一种标识，该标识由于其与商标的相同性或近似性并且由于商标和标识所涵盖的商品和服务的相同性或近似性而存在可能引起公众混淆的危险，包括易于令人将该标识与商标加以联想的危险的，构成商标侵权。
TRIPS协议第16条规定，注册商标所有人应享有专有权，防止任何第三方未经许可而在贸易活动中使用与注册商标相同或近似的标记去标示相同或类似的商品和服务以造成混淆的可能，如果确将相同标记用于相同商品或服务，即应推定已有混淆之虞。
这里的混淆或混淆的可能性包括三方面的内涵：一是使相关公众对市场主体产生混淆；二是使公众对商品或服务的来源产生混淆；三是使相关公众对市场主体之间存在着某种关联关系的混淆。
判断是否存在混淆或混淆的可能时需要综合考虑：1.商标木身的知名度和显著性。
一般来说，商标的知名度越高，显著性越强，他人攀附和利用的可能性越大，被混淆或误认的可能性也就越大。
需要说明的是商标的显著性与知名度之间既相联系又有区别。
有时商标的知名度的提升有其显著性的因素，但知名度的产生和增强更多的还是因商标的使用及商标权人的广告投入以及其经营努力所积聚的商誉，木来有可能不具有显著性的商标但因上述因素而享有较高知名度。
如“中化”，一般人认为其为中国化工的简称而不具有显著性，而中国化工进出曰总公司因多年使用这一商标而使其显著性增强，2002年2月8日该商标被国家工商总局认定为驰名商标。
2.商标与商号的文字相同或近似；商标被核定使用的商品或服务相同或类似。
但是，如果商标木身为驰名商标，可以跨类保护。
3.被控侵权人使用权利人商标字样的方式、地域及时间等因素。
如我省审理的“老树咖啡”案，原告的“老树咖啡”商标在台湾享有一定知名度，被告在大陆台商云集的区域开办“老树咖啡”店，使用“老树”字号，故客观上造成相关公众混淆和误认的可能性较大。
再如，在另一“千禧龙”案件中，原告注册有“千禧龙QIANXILONG”商标，被告在促销活动中使用“千禧龙大行动”字样。
