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律师调查取证技巧日期：2009-10-03 | 字体：大中小| 阅读：次新《刑事诉讼法》第37条规定：“辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们收集与本案有关的材料，也可以申请人民检察院、人民法院收集调取证据，或者申请人民法院通知证人出庭作证。
”“辩护律师经人民检察院或者人民法院许可，并经被害人或者近亲属、被害人提供的证同意，可以向他们收集与本案有关的材料。
”《律师法》第30条、31条也规定：“律师参加诉讼活动，依照诉讼法律的规定，可以收集、查阅与本案有关的材料”、“律师承办法律事务，经有关单位或者个人同意，可以向他们调查情况。
”两部法律对律师调查取证权的规定，是我国刑事辩护制度的一大进步。
一、辩护律师调查取证的意义辩护律师调查取证是律师担任辩护人的法定责任新《刑诉讼》第35条规定：“辩护人的责任是根据事实和法律，提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益”。
这就要求辩护律师刑事辩护工作中，不仅要通过会见犯罪嫌疑人、被告人和查阅卷宗了解案情、掌握案件事实，而且要对有关涉及对犯罪嫌疑人、被告人有利的问题进行调查取证，从而向法庭提供有事实依据的具有较强可采性的辩护意见。
辩护律师调查取证是全面掌握案情的需要新《刑诉法》的实施，庭审方式改革，使辩护律师从查阅案卷中收集到的材料十分有限。
审查起诉阶段，辩护律师只能“查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书、技术性鉴定材料。
”审判阶段，“辩护律师可以查阅、摘抄、复制本案所指控的犯罪事实的材料”，但人民检察院提起诉讼时，只要“有明确的指控犯罪事实并且附有证据目录、证人名单和证据复印件或者照片的”，人民法院就“应当决定开庭”。
律师对相当部分控诉证据不能通过阅卷来了解和掌握，必须通过调查取证亲自收集案件的证据材料。
辩护律师调查取证是对控方证据进行审查的重要手段司法实践中，侦查、起诉机关往往重收集能够证明犯罪嫌疑人有罪、罪重的证据材料，而忽视了能够证明犯罪嫌疑人无罪、罪轻的证据材料。
第1篇一、案件背景（以下内容需根据具体案件情况进行填充）本案涉及被告人XXX，因涉嫌（具体罪名）被刑事拘留，现已被取保候审。
根据我国《刑事诉讼法》的规定，被告人有权获得辩护，辩护人有权依法履行辩护职责，维护被告人的合法权益。
本律师接受被告人及其家属的委托，担任本案的辩护人，现就本案的法律问题提出如下意见。
二、案件事实（以下内容需根据具体案件情况进行填充）1. 案件起因：[简要描述案件起因，包括时间、地点、涉及人员等]2. 案件经过：[详细描述案件经过，包括被告人行为的具体过程、涉及的证据等]3. 案件结果：[描述案件目前的状态，如被告人是否已被起诉、案件审理阶段等]三、法律依据1. 《中华人民共和国刑法》：根据刑法的相关规定，[具体罪名]的构成要件为[简要列举构成要件]。
2. 《中华人民共和国刑事诉讼法》：根据刑事诉讼法的相关规定，被告人有权获得辩护，辩护人有权依法进行调查、取证，维护被告人的合法权益。
3. 《中华人民共和国律师法》：根据律师法的相关规定，律师依法履行辩护职责，不受任何单位和个人的干涉。
四、辩护意见1. 关于案件事实的意见（1）[针对案件起因、经过、结果等方面，分析案件事实是否存在疑问，是否需要进一步调查取证]（2）[针对案件事实，分析是否存在自首、立功、坦白等从轻、减轻或者免除处罚的情节]2. 关于法律适用的意见（1）[针对具体罪名，分析刑法规定，论证被告人的行为是否构成犯罪]（2）[针对案件具体情况，分析是否存在法律适用上的争议，如法律条文的理解、适用等]3. 关于证据的意见（1）[针对案件证据，分析证据的真实性、合法性、关联性，论证证据是否足以证明被告人有罪]（2）[针对案件证据，分析是否存在非法取证、伪证等情形，要求排除非法证据]4. 关于辩护策略的意见（1）[针对案件具体情况，提出辩护策略，如是否申请取保候审、是否申请证人出庭作证等]（2）[针对案件证据，提出质证意见，要求对证据进行审查、核实]五、具体辩护意见1. 关于自首、立功、坦白等情节的辩护（1）[根据案件事实，分析被告人是否具有自首、立功、坦白等情节]（2）[如存在上述情节，提出相应的辩护意见，请求法院从轻、减轻或者免除处罚]2. 关于证据不足的辩护（1）[针对案件证据，分析证据是否充分，是否存在瑕疵]（2）[如证据不足，提出排除非法证据、不认定部分证据等辩护意见]3. 关于法律适用争议的辩护（1）[针对法律适用上的争议，提出自己的观点和理由]（2）[如法院采纳辩护意见，请求法院依法改判或者发回重审]六、结论综上所述，本律师认为，本案被告人XXX的行为[是否构成犯罪]，[是否存在自首、立功、坦白等情节]，[证据是否充分]，[法律适用是否存在争议]。
第1篇一、引言律师调查档案是律师在办理案件过程中，为了全面了解案件事实，维护当事人合法权益，依法收集、查阅、复制有关资料的重要手段。
在我国，律师调查档案的法律规定主要体现在《中华人民共和国律师法》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国行政诉讼法》、《中华人民共和国刑事诉讼法》等相关法律法规中。
本文将对律师调查档案的法律规定进行梳理和分析。
二、律师调查档案的法律依据1.《中华人民共和国律师法》《律师法》第二十二条规定：“律师依法查阅、复制与案件有关的档案、资料，可以向有关单位申请查阅、复制。
有关单位应当提供便利，不得拒绝或者推诿。
”2.《中华人民共和国民事诉讼法》《民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人、代理人、证人或者其他诉讼参与人，有权查阅、复制本案有关材料。
查阅、复制本案有关材料的，应当向人民法院提出申请，经人民法院批准后，按照规定查阅、复制。
”3.《中华人民共和国行政诉讼法》《行政诉讼法》第三十八条规定：“当事人、代理人、证人或者其他诉讼参与人，有权查阅、复制本案有关材料。
查阅、复制本案有关材料的，应当向人民法院提出申请，经人民法院批准后，按照规定查阅、复制。
”4.《中华人民共和国刑事诉讼法》《刑事诉讼法》第四十二条规定：“辩护律师有权查阅、摘抄、复制本案有关材料。
辩护律师认为必要时，可以申请人民法院查阅、摘抄、复制本案有关材料。
”三、律师调查档案的范围律师调查档案的范围主要包括以下几类：1. 与案件有关的证据材料，如书证、物证、视听资料、电子数据等。
2. 当事人、证人、鉴定人、勘验人等提供的与案件有关的陈述、证言、鉴定意见、勘验笔录等。
3. 与案件有关的合同、协议、往来函件、电子邮件等文书材料。
4. 与案件有关的财务、审计、评估等报告。
5. 与案件有关的新闻报道、网络信息等。
四、律师调查档案的程序1. 律师向有关单位提出申请，说明调查档案的目的、范围、用途等。
2. 有关单位对律师的申请进行审查，认为符合要求的，应当提供便利，不得拒绝或者推诿。
新《刑事诉讼法》主要修改内容解读2012年3月14日，《刑事诉讼法修正案》获得人大通过。
这部施行了16年的刑诉法，完成了第二次“大修”，于2013年1月1日起施行。
此次刑事诉讼法修改，在指导思想方面把握了以下几点:一是坚持从我国基本国情出发，循序渐进地推进我国刑事诉讼制度的完善。
二是坚持统筹处理好惩罚犯罪与保障人权的关系。
三是坚持着力解决在惩治犯罪与维护司法公正方面存在的突出问题。
本次刑诉法修改坚持社会主义法治理念，贯彻宽严相济刑事政策，落实中央深化司法体制和工作机制改革的要求，适应新形势下惩罚犯罪与保护人民的需要，着力解决当前司法实践中迫切需要解决的问题，符合我国国情和司法实际，有很多亮点和创新之处，是一次中国特色社会主义刑事司法制度的重大发展和健全完善。
这次修改内容很多,主要有以下几个方面：一、贯彻“尊重和保障人权”宪法原则本次刑诉法修改一个最突出的亮点，就是将“尊重和保障人权”写进刑事诉讼法总则，并在多项具体规定和制度完善中加以贯彻和体现。
这是宪法有规定以来，我国部门法第一次有了人权规定。
尊重和保障人权是我国宪法确立的一项重要原则，体现了社会主义制度的本质要求。
刑事诉讼法是规范刑事诉讼活动的基本法律。
刑事诉讼活动是国家追究犯罪、惩罚犯罪的活动，其诉讼过程与诉讼结果均与公民的人身自由、财产权利等基本权利息息相关。
此次修改刑事诉讼法，坚持统筹处理好惩罚犯罪与保障人权的关系，既要有利于保证准确及时地查明犯罪事实，正确应用法律，惩罚犯罪分子，又要保障无罪的人不受刑事追究，尊重和保障人权，保证公民的诉讼权利和其他合法权利。
为此，本次刑诉法修改将“尊重和保障人权”写入刑事诉讼法总则第2条，既有利于彰显我国司法制度的社会主义性质，也有利于公安司法机关在刑事诉讼程序中更好地遵循和贯彻这一宪法原则。
本次刑诉法修改在很多具体诉讼制度和程序规定中都注意体现尊重和保障人权的原则。
例如，在完善证据制度中，明确不得强迫任何人证实自己有罪，确立非法证据排除制度;在完善强制措施制度中，完善了逮捕条件和人民检察院审查批准逮捕的程序，强调检察机关在批准逮捕后对羁押必要性的审查，严格限制采取强制措施后不通知家属的例外规定;在完善辩护制度中，明确犯罪嫌疑人在侦查阶段可以委托辩护人，完善辩护律师会见和阅卷的程序，扩大法律援助的适用范围;在完善侦查程序中，完善了讯问犯罪嫌疑人、被告人的规定，强化对侦查活动的监督;在完善审判程序中，明确第二审应当开庭审理的案件范围，完善上诉不加刑原则，规范发回重审制度;在完善执行程序中，增加社区矫正的规定;在增设的特别程序中，设置未成年人附条件不起诉和犯罪记录封存制度，等等。
律师在三大诉讼中应当注意的问题律师代理民事诉讼十大应对技巧及应当注意的问题1、律师做民事诉讼代理，首先应做到职业常态化①案件的拓展；②接待当事人，从着装、谈案环境、礼节等第一印象考虑；③耐心听取案件陈述，要学会引导当事人不偏主题；④要有接待当事人的资料提纲和指引；⑤不可轻易对案件表态，要留有余地；⑥对案件的进程和对当事人的各种要求，要留有想象的空间；⑦不要虚假承诺和自吹自擂等，但要对案件充满自信；⑧要观察当事人的性格心理特征及经济承受支付能力；⑨每案应有工作记录。
2、仔细研究案情及熟悉案件材料，不轻易发表看法及仓促上阵①和当事人签订委托合同后，要有条不紊的工作，尽快的研究和了解案件事实，研究相关的证据材料；补强证据。
②原被告主体是否适格、切实可行的具体诉讼请求、管辖法院、证据保全、财产保全等等，稍有闪失，轻则麻烦、重则败诉；③在未获得案件的全部信息的情况下，不轻易发表意见，避免出现被动局面；④律师代理不可仓促上阵，盲目出庭应诉，代理律师在法庭上一问三不知的情况常有发生，主审法官当着当事人的面训斥律师累见不鲜。
3、代理工作扎实，切忌不拘小节态度决定一切，细节影响成败，如果不拘小节，往往容易出现差错和纰漏。
①不准时到庭，讲各种各样的理由，被法官当庭责难；②全天庭审，午间饮酒，法庭酒味，令人反胃；③开庭时手机不静音，甚至接电话和发送短信，对法庭不尊重；④庭审中来回走动、抽烟、随意上卫生间、心不在焉；⑤进法院及开庭时，和法官不设防火墙及套近乎；⑥在法庭上，材料摆放杂乱无章，发表意见时手忙脚乱。
4、积极举证、质证，民事官司以证据论成败①有的律师舍证据之本，求关系之重；②有的律师在法庭上口若悬河，言之无据；③提交证据时要注意复印件和原件的关系，要有一份证据目录，目录中要有序号、名称、来源、要证明的内容，让人一目了然，清楚有序；④要善于当庭质证，就对方的证据与现有的案件事实进行比对，发现问题，揭穿真相。
5、尊重基本事实，避免信口开河①在法庭上要用事实说话，用证据证实，言之有物、有据；②当事人在陈述案件事实时，代理人觉得该事实对己方不利，打断当事人的话，自己另行陈述和解释，信口开河，导致法官反感；③对己方不利的事实，可持沉默，不可编造，胡乱言辩；④在庭审中，对于对方出示的证据不能盲目否认。
刑事案件中律师阅卷权存在的问题及其完善一、律师阅卷中存在的问题1．律师的阅卷圈过窄律师在审查起诉阶段只能看到诉讼文和技术性的鉴定材料，而其他有关犯罪事实的物证、书证、证人证言、被害人的陈述和辩解则不允许律师查阅。
在司法实践中，连法律规定的阅卷范围都达不到，检察机关只向律师提供能反映涉嫌罪名的拘留证、逮捕证、搜查证等采取强制措施的没有什么实际意义的文书，至于立案决定书、批准逮捕证书、起诉意见书等在一定程度上反映案件情况的诉讼文书，办案机关一般不向律师提供。
到了审判阶段律师的阅卷范围更窄得可怜，《刑事诉讼法》第36条第2款规定“辩护律师自人民法院受理案件之日起，可以查阅、摘抄、复制本案所指控的犯罪事实的材料。
”这里的“本案所指控犯罪事实材料”被理解为《刑事诉讼法》第150条规定的“指控犯罪事实的起诉书、相关证据目录、证人名单和主要证据复印件或者照片等”。
也就是说，律师无论是在审查起诉阶段还是在审判阶段都只能看到部分案卷，不能看到指控犯罪事实的全部的材料，而且基本是对被告人不利的案卷材料，对于被告人有利的案卷材料，一般很难看到。
2．律师阅卷的时候缺乏保障对于一些重大、复杂、集团犯罪、共同犯罪的案件，卷宗往往就有几十甚至上百卷，有些案件的案卷摞起来有一人多高，如此多的案卷，必须需要律师花费很长时间去阅读。
而实践中其阅卷时间很难保证。
3．法院给律师阅卷能够提供的场地和技术支持等十分有限律师可在以法院阅卷，但是法院往往不能提供场地给律师阅卷。
律师为了能够充分阅卷，最好的办法就是将案卷复印。
法院的复印费用往往高出市场价格数倍。
在一些受理案件较多的法院，往往十几名律师排着长队等候复印。
二、对律师阅卷权的完善1．扩大阅卷的范围《刑事诉讼法》第36条第2款规定的“所指控的犯罪事实材料”，不应当狭义地理解为仅指“人民检察院移送到法院的案件材料”，而应广义地理解为与案件有关的全部材料。
有关法律并未规定，律师在审判阶段必须到法院阅卷，因此，律师应当有权利在审判阶段到检察院查阅全部的案件材料，包括检察院准备在法庭中出示的材料和不准备在法庭上出示的材料，即那些对被告人有利的证据。
福建省律师协会秘书处关于实施《律师办理刑事案件执业风险防范提示》的通知【法规类别】律师业务【发文字号】闽律秘[2011]51号【发布部门】福建省律师协会【发布日期】2011.11.01【实施日期】2011.11.01【时效性】现行有效【效力级别】地方规范性文件福建省律师协会秘书处关于实施《律师办理刑事案件执业风险防范提示》的通知（闽律秘〔2011〕51号）各设区市律师协会、省直分会：为了加强对全省刑辩工作的指导，省律协刑事法律专业委员会起草了《律师办理刑事案件执业风险防范提示》，并于2011年10月31日由福建省律师协会第八届常务理事会审议通过。
现将《律师办理刑事案件执业风险防范提示》下发各地实施，请各地市律师协会、省直分会转发辖区内各律师事务所贯彻实施（也可从福建律师协会网站上下载），在实施过程中有何意见和建议，请及时向省律协秘书处反馈。
联系人：雷丽娥联系电话：（0591）87550103传真：（0591）87539920地址：福州市八一七北路190号闽星楼4层邮编：350001附：《律师办理刑事案件执业风险防范提示》二O一一年十一月一日福建省律师协会关于律师办理刑事案件执业风险防范的提示（2011年10月31日福建省律师协会第八届常务理事会审议通过）第一章律师办理刑事案件执业风险的界定和基本问题一、律师执业风险，是指律师执业过程中，由于各种原因可能发生的对律师不利并且产生自由、健康、名誉、经济等损失的不安全（危险）因素。
律师执业风险的特点主要有：（一）律师执业风险的性质是一种不安全（危险）因素。
换言之，这种风险的性质是一种对律师不利并且会产生自由、健康、名誉、经济等损失的不安全因素。
（二）律师执业风险是律师执业过程中发生的（即与律师执业活动有关）的一种风险。
（三）律师执业风险产生的原因是多种多样的，但都可以预测和防范。
二、律师从事刑事辩护或代理活动具有“辩护难”、收费低、风险高等基本特点，亟需高度重视律师的执业风险问题。
新刑诉法实施后证人出庭率低的原因分析新刑诉法实施以来，证人出庭率不断下降，这一现象引起了社会各界的关注。
究竟是什么原因导致了证人出庭率的下降呢？本文将从法律法规、证人保护、证据收集等方面进行分析，希望能够找出问题所在，并提出相应的对策。
一、法律法规的不完善新刑诉法明确规定了证人应当出庭作证，但在实际操作中，却存在很多法律法规上的漏洞和缺陷。
1. 证据标准不明确新刑诉法规定，刑事案件应当以证据为依据进行审判，但没有具体规定证据的标准。
在实际操作中，各地法院对证据标准的理解存在差异，一些证据可能被认为不充分或不足以支持定罪。
2. 证外人证据不充分新刑诉法规定，笔录、录音、录像等记录或者视听资料可以作为证据，但在很多情况下，这些证据并不足以证明案件的事实和真相，证据的力度过于薄弱，未能达到定罪的标准。
3. 证人保护不到位新刑诉法将证人保护纳入了司法机关的权利范畴，但在具体操作中，证人保护措施不到位、效果不好。
一些证人面临生命、财产、人身安全等威胁，拒绝出庭作证或者改变证言。
二、证人保护工作不力证人保护工作是影响证人出庭率的重要因素之一。
1. 缺乏权益保护在许多司法程序中，由于缺乏严格的证人保护制度，特别是在涉及严重罪行和敏感案件中，证人有时会面临被报复、威胁和骚扰等风险，不敢出庭作证。
2. 证人调查不到位证人保护工作的一个问题是证人调查不到位，证人没有被充分调查和保障，证人承受的压力过大，难以承受威胁和施压的风险。
三、证据收集工作不到位除了法律法规和证人保护方面的问题之外，证据收集工作不到位也是导致证人出庭率下降的因素之一。
1. 证据不充分在处理证据收集问题时，有时证据收集不到位，证据不充分，无法说明案件的真相和事实，从而影响证人出庭。
2. 司法程序复杂在一些情况下，由于司法程序过于复杂，时间过长，证人可能会感到疲惫和不满，不愿意出庭作证。
四、综合因素除了以上三个因素以外，还有一些综合因素导致证人出庭率下降。
人民检察院司法办案廉政风险防控工作指引文章属性•【制定机关】最高人民检察院•【公布日期】•【文号】•【施行日期】•【效力等级】司法政务文件•【时效性】现行有效•【主题分类】检察机关正文人民检察院司法办案廉政风险防控工作指引（2019年）为全面落实司法责任制，加强检察权运行内部监督制约，从源头上更加有效防治司法腐败，保证检察人员依法用权、公正履职、廉洁司法，依据《关于完善人民检察院司法责任制的若干意见》《关于加强司法权力运行监督管理的意见》《关于深入推进检察机关廉政风险防控机制建设的实施意见》以及司法办案相关规定，制定本指引。
一、总体要求1.指导思想。
坚持以习近平新时代中国特色社会主义思想为指导，紧紧围绕“讲政治、顾大局、谋发展、重自强”工作总要求，紧密结合司法责任制改革和检察机关内设机构改革后检察权运行发生重大变化的实际，坚持预防为主、防治结合，及时消除司法办案廉政风险隐患，促进公正廉洁规范司法，提高司法公信力。
2.目标任务。
根据新时代检察工作新形势、新要求，依据检察官权力清单和职权事项，找准找全司法办案重点岗位、重点领域和关键环节的廉政风险点；借助信息化手段，依托检察机关统一业务应用系统，加强智慧监督平台建设，与案件流程监控、案件质量评查实现无缝对接，努力提升及时发现和防控廉政风险的能力水平；积极探索实践、不断总结完善，突出源头预防，注重防范实效，着力构建权责清晰、风险明确、全程覆盖、预警及时、有效管用的司法办案廉政风险防控体系，在检察机关司法权力运行监督制约体系建设中发挥重要作用。
3.工作原则。
坚持遵循司法规律与检察工作实际相结合，始终围绕司法办案这个中心，既不好高骛远，也不降低工作标准，不断建立健全司法办案廉政风险防控体系，进一步适应内设机构调整、捕诉一体化以及认罪认罚从宽办案机制改革等新要求。
坚持严格管理与履职保障相结合，既督促检察人员严格遵守司法办案各项规定，又保障其在授权范围内依法、独立行使相应职权，做到放权与监督并重。
