法理学 专插本复习资料

法理学第一章法学研究与法学教育1、识记（1）法学的研究对象（2）法律人的基本素质1）法学的研究对象：法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。

1.识记马克思主义法学的产生和发展第三章、第四章、法理学概述1.识记法理学法理学：法理学是法学的一般理论、基础理论、方法论和意识形态。

第五章法的概念1.识记马克思主义的法的定义2.领会（1）法的本质（2）法的特征1）马克思主义法的定义：法是由国家制定、认可并由国家保证实施的，反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级（或人民）意志，以权利和义务为内容，以确认、保护和发展统治阶级（或人民）所期望的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。

2）法的本质：法的现象与本质：法的现象是法的外部联系和表面特征；法的本质是深藏于法的现象背后，是法存在的基础和1.识记（1）法的清理（2）法的汇编（3）法的编纂2.领会1）法的一般分类2）法的特殊分类3）法的对象效力4）法的空间效力5）法的时间效力3.应用（1）法的渊源（2）法的形式1）法的一般分类：成文法形式或以判例法形式表现，以法律形式或以行政法规形式表现。

当代中国主要法的形式：的过程。

这种使法得以形成的资源（习惯、判例等）、进路（途径：立法、行政、司法等）和动因（基于社会生活发展等），就是法的渊源。

当代中国主要法的渊源：是指法对其所指向的人们的强制力或约束力。

法的效力范围，通常指法对什么对象、在什么时间和空间有效。

明确法的效力范围，是法的遵守和适用的一个前提。

A、法的对象效力：是指法的适用对象有哪些，对什么样的人和组织有效。

其原则有：属人原则（国籍为标准）；属地原则（地域为标准）；保护原则（保护本国利益为标准）；综合或折衷原则。

中国实行综合原则：第一、中国公民、法人和其他组织在中国领域内一律适用中国法；在国外仍受中国法的保护并履行中国法定义务，同时也遵守所在国的法。

当两国法对同一事项规定不一致时，既要维护中国主权，又要尊重他国主权，按国际条约或惯例处理。

中国刑法、民法和其他有关规范性法律文件，对中国公民、法人在国外的法的适用问题，有若干规定。

第二、中国法对外国人和无国籍人的适用，包括两种情况：一是在中国领域内的外国人，如果是享有外交特权和豁免权或法有另有规定的，一般不适用中国法。

这些人主要包括驻中国的外国使节、来访的国家元首和国家政要，以及这些人的配偶、未成年的子女。

其他外国人除法律另有规定的外，一般适用中国法。

二是在中国领域外的外国人和无国籍人对中国或中国公民、法人以及其他组织犯罪的，按中国刑法规定的最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用中国刑法规定，但按犯罪地的法不受处罚的除外。

Ｂ、法在什么样的空间范围或地域范围有效，即为法的空间效力。

法的空间效力范围主要由国情、法的效力等级、法的调整对象或内容等因素决定。

第一，有的法在全国范围内有效。

中国宪法和全国人大及其常委会制定的法律，国务院制定的行政法规，除有特别规定外，在全国范围内有效。

第二，有的法在一定区域内有效。

一是地方性法律；第三，有的法具有域外效力。

第四，国际法。

Ｃ、法的时间效力：指法的效力的起止时限以及对其实实施前的行为和事件有无溯及力。

法开始生效的时间，指法从何时起开始发生效力。

法的终止生效，指法从何时起不再有效，又称法的废止。

法的溯及力，指新法对它生效前所发生的行为和事件可加以适用的效力。

主要采取从旧兼从轻原则。

第七章法的要素1.识记（1）法律要素（2）法律概念（3）法律概念的分类2.领会（1）法律规则的分类（2）法律原则（3）法律原则的分类3.应用（1）法律规则（2）法律规则的逻辑结构１）法的要素：指法的基本成分，即构成法律的基本元素。

分类：法律概念、法律规则、法律原则。

２）法律概念：对各种有关法律的事物、状态、行为进行概括而形成的法律术语。

两个来源：从日常生活中吸纳而成的喝法律人的创设。

功能：表达功能，认识功能，提高法律合理化程度的功能。

分类：A依概念涉及内容不同：涉人概念、涉事概念、涉物概念。

B依功能不同可分：描述性概念、规范性概念；C依确定性程度不同可分：确定性概念、不确定性概念；D依涵盖面大小可分：一般法律概念、部门法律概念。

3）法律规则：是规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准，或是赋予某种事实状态以法律意义的指示、规定。

法律规则是构成法律的主要因素。

逻辑构成：假定（法律规则中指出适用这一规则的前提、条件或情况的部分）；处理（法律规则中具体要求人们做什么或禁止人们做什么的那一部分）；制裁（法律规则中指出行为要承担的法律后果的部分）。

同个别性命令相比的特点：规则是普遍的行为模式，具可重复适用性；规则可适用于一定的角色群或一定法域中所有人。

同原则相比的特点：微观的指导性；可操作性；确定性程度高。

分类：功能：A为法律规则和概念提供基础或出发点；Ｂ直接作为审判的依据；Ｃ纠正严格执行实在法可能带来的不公。

同规则的区别：Ａ原则对事及对人的覆盖面比规则要宽；Ｂ原则在变化的速率方面比规则有较强的稳定性；Ｃ原则在是否适用的确定性方面比规则模糊。

分类：严格说明理由。

第八章法律体系1.识记（1）法律部门划分的标准（2）法律部门的划分原则2.领会（1）法律体系的概念（2）法律体系的特点1）法律体系：是指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体。

特点：第一，法律体系是一个国家的全部现行法律构成的整体。

第二，是一个有法律部门分类组合而形成的呈体系化的有机整体。

第三，法律体系的理想化要求是门类齐全、结构严密、内在协调。

第四、法律体系是客观法则和主管属性的有机统一。

与相关概念的异同：同方法等所划分的同类法律规范的总和。

释义：第一，每个法律部门又可以划分为若干个子部门；第二，有些法律部门和子部门是以一部法律或法典为轴心而建立起来的；C法律部门和子部门的构成要素是法律制度及其相应的法律规范。

划分标准：法律规范所调整的社会关系；法律规范的调整方法。

划分原则：整体性原则：均衡原则；以现行法律为主，兼顾即将制定的法律。

当代中国的法律体系：宪法及宪法相关法；民商法；行政法；经济法；社会法；刑法；诉讼法与非诉讼程序法。

第九章权利和义务1.识记（1）权利界限（2）权利滥用（3）权利和义务的分类2.领会（1）权利和义务释义（2）权利和义务的关系3.应用法与权利和义务1）权利和义务是法学的核心范畴：首先权利和义务是从法律规范到法律关系再到法律责任的逻辑联系的各个环节的构成要素。

其次，权利和义务贯穿于法的一切部门；权利和义务通贯法律的运行和操作的整个过1.识记1）法律行为的确认（2）法律行为的分类2.领会（1）法律行为与非法律行为2）法律行为构成的客观要件（3）法律行为构成的主观要件3.应用1）法律行为的概念（2）法律行为的特征1）法律行为：人们所实施的、能够发生法律上效力、产生一定法律效果的行为。

2）基本特征：是具有社会意义的行为：即能够产生社会效果，造成社会影响，具有交互性；具有法律性即法律行为是由法律所调整和规定的行为，法律行为是能够产生法律效力或产生法律效果的行为；是能够为人们的意志所控制的行为，具有意志性。

3）非法律行为：是指那些不具有法律意义的行为，即不受法律调整、不发生法律效力、不产生法律效果的行为。

主要有：经济行为、政治行为、道德行为、宗教行为等。

判断一个行为的法律性质和类别，除了要看有没有法律规定和有什么样的部门法规定以外，还应当参考以下标准：A行为的主体：是什么人实施的行为？行为人有无作出该行为的法律资格？B行为的程序：行为的实施是否按照法律规定的程序进行？行为是否符合法律的形式要件和实质要件？3）行为的时效：行为是在法律生效之前、还是在其生效之后实施的？该行为的有效期限已经消失，抑或仍然存在？3）法律行为的结构：A法律行为的内在方面：又称法律行为构成知心素，是法律行为内在表现的一切方面。

它们是行为主体在实施时一切心理活动、精神状态及认知能力的总和。

主要包括：a动机：是指直接推动行为人去行动以达到一定目的的内在动力或动因。

行为动机的正当合法与否，与行为动机的善恶与否并非一一对应。

B目的：是指行为人通过实施一定的行为达到或力求实现某种目标和结果的主观意图。

法律行为的目的往往采取表达的方式来体现，可采取明示的方式，也可以采取默示的方式，可采取书面的方式，也可采取口头的方式。

C认知能力：法律行为的认定需要考察行为人对自己行为的法律意义和后果的认识能力。

在法律活动中，行为人受主客观多方面因素的影响，常常会发生主观认识与客观存在之间不相一致的情况，这就是所谓的认识错误。

包括事实错误和法律错误两个方面。

前者是指行为人所认识的内容与所发生的客观事实相背离。

后者是指行为人对事实认识无误，但由于误解或不知法律而对该事实的法律意义和法律后果认识有误。

B法律行为的外在方面：又称法律行为构成之体素，是法律行为外在表现的一切方面：包括：1行为，2手段3结果。

判断一个行为是不是法律行为，除了要看它是否符合构成要件外，在多数情况下还要看它是否经过确认以及由谁予以确认。

如不能把未经法院判决的行为成为犯罪行为。

1.识记（1）法律关系的概念2）法律关系的分类3）法律关系主体的概念（4）法律关系主体的种类2.领会（1）法律关系的性质和特征（2）法律关系形成、变更与消灭的条件（3）法律事实及其种类3.应用（1）法律关系主体的资格（2）权利能力（3）行为能力（4）法律关系客体的概念（5）法律关系客体的种类1）法律关系：是指在法律规范调整社会关系的过程中所形成的人们之间的权利和义务关系。

特征：是法律调整的社会关系；是人们之间的权利义务关系；是由国家强制力保障的社会关系。

（自然人），通常包括本国公民、外国公民和无国籍人。

2组织：A各种国家机关（立法机关、行政机关、司法机关等）；B各种企事业组织和在中国领域内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业；Ｃ各政党和社会团体；３国家。

法律关系主体的资格：法律关系的主体必须同时具有法律上所说的权利能力和行为能力，这是成为法律关6）法律事实：是指法律规范所规定的，能够引起法律关系产生、变更和消灭的客观情况或现象。

法律事实包括：法律事件；法律行为。

法律事件，是指法律规范规定的，不以当事人的意志为转移而引起法律关系产生、变更、消灭的客观事实。

法律事实包括社会事件和自然人事件。

法律行为：是指法律关系主体在正常意志支配之下做出的行为。

法律行为包括善意行为、合法行为，也包括恶意行为、违法行为。

它们都可以引起法律关系的产生、变更与消灭。

第十二章法律责任1.识记1）法律责任的本质2）法律责任的分类3）法律责任的实现方式2.领会1）法律责任的定义2）法律责任的认定和归结3）归责4）归责原则5）法律责任的减轻与免除3.应用（1）法律责任的构成的概念（2）法律责任构成的要素1）法律责任：是由特定法律事实所引起的对损害予以补偿、强制履行或接受惩罚的特殊义务，亦即由于违反第一性义务而引起的第二性义务。