外国法查明制度的立法完善

“一带一路倡议下完善我国外国法查明机制的法律思考【内容摘要】在最近几年间，我国的涉外型民商争议事件数量急剧增加，类型也趋于多样化，这主要还是由于“一带一路”的倡导所造成的，当前司法机构已经很难再按照过去传统的法律依据进行处理与解决，而且原来外国法的查明机制也已经不能满足当前实际需求，所以，必须要对我国外国法查明的机制进行完善，并充分结合当前“一带一路”新思想，从根本上解决当前责任模糊不清、态度不积极以及期限不明确等问题，从而为我国“一带一路”政策进一步的推广，提供司法方面的服务以及保障。

【关键词】一带一路;完善;外国法;我国;查明机制;法律思考作者简介：谢碧青（1990-），女，内蒙古人，硕士研究生，内蒙古农业大学人文社会科学学院法学系，讲师，研究方向：国际私法。

自“一带一路”政策提出以来，我国和沿线的一些国家之间便加强了民商事之间的往来，进而掀起了新的合作贸易以及投资潮流，但随之而来的还有涉外与涉港澳台的民商事争议。

当前，我国法院所审理的案件大多具有“三多”的特点，即处于“一带一路”附近的国家案件逐年变多;新类型的纠纷日益变多;大标的额案件的数量日益增多等。

本篇文章就对我国最近几年间立法和司法的实际案例进行了分析，并为我国的外国法查明机制提供了一些完善的建议。

一、外国法查明机制在我国的实际状况倘若本国的法院在对国际民商性案件进行审理时，把自身的冲突规范应用在外国的实体法中，那么怎样查明这一外国法是否存在或者是确定借助它调整具体的义务内容，这个过程就是对外国法进行的查明。

想要使外国法得到查明，就一定要有相关的司法来进行保障，而且这也是我国“一带一路”政策可以顺利展开的核心基础，同时这还是创建出“一带一路”优秀法制环境的一个关键环节。

在“一带一路”政策之下，对于外国法的查明机制所设置的司法与机构保障。

法院，作为我国的审判机关，在“一带一路”政策实施之后，相继出台了一套有关保障“一带一路”顺利开展的司法文件，其中有最高人民法院所颁布的《关于人民法院为“一带一路”建设提供司法服务和保障的若干意见》。

我国国际私法中的外国法查明问题研究摘要：外国法查明制度作为我国国际私法基本制度之一，是解决涉外民事争议案件适用外国法的前提，在国际交往日益密切的今天，其在司法实践中的作用愈发突出。

本文重点对其在立法和司法实践层面存在的问题进行梳理，提出了具有针对性和可操作性的建议和完善路径，完善外国法查明制度以促进涉外民商事争议得到妥善处理。

关键词：国际私法；外国法查明；合理期限；认定标准一、我国外国法查明制度现状随着全球化的深入发展，我国持续高水平对外开放，尤其是在“一带一路”倡议提出后，多国及地区与中国的交往增加，涉外纠纷也不断增加。

同时，就制度本身而言，存在几点争议：一是“外国”包含有多重含义，外国是以法域或主权范围来界定不明确，我国法律上也未规定；二是“法”的范围界定，可能存在两种情况：一种是仅包括实体法，其外是认为外国法中的法不仅包括实体法还包括司法解释，能确定的仅是在适用外国法的过程中不会包括其冲突规范，在法律无明确规定的情况下，法院也未做出规定，依法官在具体案件中自由选择适用何种“法”的界定；三是“明”的标准，既无法律明确规定，法院也无统一规定，查明的标准并不统一。

二、我国国际私法中外国法查明制度存在的问题（一）立法不完善在立法层面，对外国法的查明方法的规定存在不足，我国当前的外国法查明方法主要通过司法解释和司法协助条约等规定，形成了较为固定的形式，如最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国涉外民事关系法律适用法＞若干问题的解释(一)(下称《解释(一)》第十七条作出规定，依照所提供的合理途径仍不能获取相关外国法律的，即认定为不能查明。

我国司法实践中存在以下五种途径：由当事人提供；由与我国订立有司法协助协定的对方的中央机关提供；由我国驻该国使领馆提供；由该国驻我国使馆提供以及由中外法律专家提供。

但也仅是简单列举，而就其适用方法也无法律规定。

（二）司法实践中的问题突出1.法院关于“不能查明”的认定标准不统一我国法院对外国法不能查明的认定标准比较模糊，各法院无统一的评定标准。

致力于打造高品质文档浅析外国法查明制度及我国相关立法分析一、外国法查明的概述外国法的查明，是指一国法院在审理涉外民商事案件时，如果依本国的冲突规范(包括当事人基于意思自治原则而选择)应适用某一外国实体法时，如何查明该外国法关于这一涉外案件特定问题的规定或规则的问题。

外国法查明的适用以排除反致制度、公序良俗原则以及法律规避等阻碍为前提。

因为，无论是反致还是公序良俗中亦或是法律规避三者中的任何一个都会排除外国法的适用，也就不存在外国法的查明问题了。

在排除了阻碍因素之后，才能进入外国法的查明程序。

二、外国法的性质世界各国关于外国法的性质的界定大致分为三种：法律说、事实说和折中说。

以下分别对此三种学说做简要的界定和分析：首先，将外国法认定为法律。

持此种观点的国家认为外国法是根据本国的冲突规范所指引而适用的，是本国法律的延伸，与本国法律具有同等的效力。

实践证明，将外国法律视为效力同等于本国实体法的做法，有利于各国间法律以及司法判决的承认和执行，同时，也在一定程度上减少了当事人在适用外国法时的举证负担，对于解决国际法律冲突以及促进国际民商事交流具有一定的积极意义。

其次，将外国法认定为事实。

此种做法以英美法系国家为主，持此种观点的国家将外国法律认定为事实，而非法律。

在此种情形下，不存在外国法的适用与本国主权冲突问题，因为，外国法仅仅被认定为一种事实而已，并且，外国法无法查明时的难题也迎刃而解，因为，在司法程序中对事实的认定仅以法律真实为标准，不要求必须客观真实，即双方当事人只要能够提供充分证据即可。

对外国法的查明，双方当事人能够达成一致的，则法官对此予以认定;对于不能达成一致的，由法官根据证据基础做出判定。

最后，外国法折中说。

在持此种观点的国家中，外国法不被认定为法律或者事实，其既不是绝对的法律也不是绝对的事实，而是一种特殊的法律事实。

持此种观点的国家法院对外国法的查明采取法官依职权查明为主兼之当事人协助的原则。

242论国际私法中的外国法内容查明制度李冬晴作者简介：李冬晴（1995），女，法律硕士在读，大连海事大学，法律硕士（法学）。

（大连海事大学辽宁大连116000）摘要：外国法内容查明是国际私法的基本制度之一，是冲突规范中一个重要的问题，在涉外问题的司法实践中有着重要意义。

在国际上对外国法内容查明相关问题的研究，无论是理论学说上，还是司法实践中都有许多值得研究和探讨的地方。

在外国法内容查明责任分配上，我国首次明确了法院的查明责任，同时对于不同的案件类型有细化的处理。

关于外国法查明的相关规定，在立法方面还具有一定的不足之外，并且其于具体的司法实践当中也并不完善，更有甚者仅处用这一规定对外国法进行排除，导致一部分的涉外民商事问题在处理中都对外国法进行排除适用，最终对国内的有关制度进行了适用，不利于法治社会的建设和发展。

本文具体针对这些问题进行分析并提出解决建议。

关键词：国际私法；外国法内容查明；冲突规范一、外国法内容查明概述（一）外国法内容查明的含义某国法院对涉外的民商事问题进行处理时，假如按照本国的冲突规范来处理，应当对另一国家的相关实体法进行适用，那么对于这一实体法是否存在，以及对当事人的相关权益进行调整的内容是否真实，对这些问题进行查明的过程，就是外国法内容查明，也可以称之为外国法查明。

外国法内容查明中的外国法仅指外国实体法，而不包括外国程序法。

外国实体法包括外国成文法、判例法、习惯法、法律解释、法理、学说和国际条约。

（二）外国法内容查明的意义关于外国法的适用问题，外国法内容的查明起着十分关键的决定性作用。

外国法中的内容实现合理有效的查明，并保障其有效适用，能够保障并促进一国的法院程序公正且全面的对本国的利益进行有效的维护，同时，对国际民商事往来于法律层面起到了有效的保障作用，这不仅促进了国际商事往来的法制环境越来越规范，同时对于涉外民商事争议的及时处理保障了其公平性公及公正性，另外，有效提升了全球范围的各个国家对我国法制的信赖度。

第1篇一、引言随着全球化的发展，跨国经济活动日益频繁，涉及到不同国家法律规范的情况也越来越多。

在这种情况下，外国法查明的法律规定显得尤为重要。

外国法查明是指在我国法律体系中，对涉及外国法律规范的法律事实进行认定和适用的一种法律制度。

本文将对外国法查明的法律规定进行详细阐述。

二、外国法查明的概念与意义1. 概念外国法查明，是指在我国法律体系中，对涉及外国法律规范的法律事实进行认定和适用的一种法律制度。

它主要包括以下三个方面：（1）外国法查明的对象：涉及外国法律规范的法律事实，如合同、侵权行为、婚姻家庭关系等。

（2）外国法查明的主体：法院、仲裁机构等司法和仲裁机构。

（3）外国法查明的目的：正确适用外国法律规范，确保法律适用的公正性和一致性。

2. 意义（1）保障国际民商事交往的顺利进行：外国法查明有助于消除因法律冲突而导致的国际民商事纠纷，促进国际民商事交往的和谐发展。

（2）维护国家主权和司法独立：通过外国法查明，我国司法机构可以自主判断和适用外国法律规范，维护国家主权和司法独立。

（3）保障当事人的合法权益：外国法查明有助于确保当事人按照其所属国家的法律规定行使权利、履行义务，维护其合法权益。

三、外国法查明的法律规定1. 法律依据我国《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》对外国法查明作出了明确规定。

该法第10条规定：“涉外民事关系适用外国法律，应当通过下列途径查明：（一）由当事人提供；（二）由人民法院、仲裁机构查明；（三）由有关国家驻华使领馆提供；（四）由国际组织提供；（五）由我国法律、法规规定其他途径。

”2. 查明程序（1）当事人提供：当事人有权提供外国法律规范的相关证据，如法律文本、法律解释、案例等。

（2）司法、仲裁机构查明：法院、仲裁机构在审理涉外民事案件时，应主动查明涉及的外国法律规范。

（3）国家机关提供：有关国家驻华使领馆和我国国家机关，如外交部、商务部等，可以提供外国法律规范的相关信息。

外国法查明制度的困境与完善随着全球化的进程和跨境交流的不断加强，外国法的应用在国际商事、外商投资等领域越来越普遍。

但是，外国法查明存在着诸多的困境，如立法、翻译、查明和运用等方面等。

这些困境使得外国法的运用和适用变得困难。

如何在保证公正和合理的前提下完善外国法查明制度，成为国际法学领域的重要议题。

1. 立法难度大外国法是一个复杂的概念，不同的国家由于历史、文化、语言等方面的原因，其法律体系的差异非常大。

因此立法人员在制定立法文本时，需要考虑到它在国际关系中的地位和如何调整内部法律体系。

外国法的语言不同，这就需要对外国法进行翻译。

如何正确理解和翻译出法规的真实含义，是一个艰巨的任务。

不同的语言之间存在着大量的文化差异，每种语言都有其独特的语言解释体系，很难用其他语言准确表达外国法的内容。

查明外国法的内容需要一定的专业知识和技巧。

不同的国家由于语言、文化等方面的原因，其法律体系的差异非常大，需要深入研究和了解。

与此同时，外国的法律制度也可能存在着很多的文化和制度差异，这就需要系统地查阅和比对各种信息，以得到正确和全面的数据。

外国法的运用需要深度理解其条文的含义，同时掌握外国法的适用条件和范围，以便能够正确的运用外国法。

此外，对外国法的运用还需要了解外国法在不同的国际法规范中所起到的作用，以保证运用的准确性和可靠性。

1. 加强对外国法的研究建立稳定的外国法研究机构，培养和支持专业翻译人才，加强对外国法的理论和实践研究，让外国法研究能够成为独立的研究领域，有助于深入研究理解外国法体系的规范内容。

2. 加强翻译和标准化深入研究对其正确的翻译和标准化问题，采取国际通用的标准后，避免出现翻译的歧义和误解。

提高翻译的质量，促进译者专业知识的提高，从而确保外国法的准确性和可靠性。

3. 建立专门的外国法信息系统建立可靠的外国法信息系统，使之能够提供丰富的信息，并且具有高度的实时性和精确性。

信息系统应该能够覆盖全球范围，包括各个国家的法律法规和一些最新的法律研究成果，并且能够提供各种语言的翻译功能，不断提高信息系统的科技含量和智能化程度，从而提高外国法查明的效率和准确性。

浅析外国法查明制度及我国相关立法分析-一、外国法查明的概述外国法的查明，是指一国法院在审理涉外民商事案件时，如果依本国的冲突规范(包括当事人基于意思自治原则而选择)应适用某一外国实体法时，如何查明该外国法关于这一涉外案件特定问题的规定或规则的问题。

外国法查明的适用以排除反致制度、公序良俗原则以及法律规避等阻碍为前提。

因为，无论是反致还是公序良俗中亦或是法律规避三者中的任何一个都会排除外国法的适用，也就不存在外国法的查明问题了。

在排除了阻碍因素之后，才能进入外国法的查明程序。

二、外国法的性质世界各国关于外国法的性质的界定大致分为三种：法律说、事实说和折中说。

以下分别对此三种学说做简要的界定和分析：首先，将外国法认定为法律。

持此种观点的国家认为外国法是根据本国的冲突规范所指引而适用的，是本国法律的延伸，与本国法律具有同等的效力。

实践证明，将外国法律视为效力同等于本国实体法的做法，有利于各国间法律以及司法判决的承认和执行，同时，也在一定程度上减少了当事人在适用外国法时的举证负担，对于解决国际法律冲突以及促进国际民商事交流具有一定的积极意义。

其次，将外国法认定为事实。

此种做法以英美法系国家为主，持此种观点的国家将外国法律认定为事实，而非法律。

在此种情形下，不存在外国法的适用与本国主权冲突问题，因为，外国法仅仅被认定为一种事实而已，并且，外国法无法查明时的难题也迎刃而解，因为，在司法程序中对事实的认定仅以法律真实为标准，不要求必须客观真实，即双方当事人只要能够提供充分证据即可。

对外国法的查明，双方当事人能够达成一致的，则法官对此予以认定;对于不能达成一致的，由法官根据证据基础做出判定。

最后，外国法折中说。

在持此种观点的国家中，外国法不被认定为法律或者事实，其既不是绝对的法律也不是绝对的事实，而是一种特殊的法律事实。

持此种观点的国家法院对外国法的查明采取法官依职权查明为主兼之当事人协助的原则。

三、外国法查明的方法外国法查明制度的关键在于外国法查明的方法。

一、概念外国法内容的查明，是指一国法院根据本国冲突规范指定应适用的外国法时，如何查明该外国法的存在和内容。

这是法院按照冲突规范适用外国法时首先面对的问题，只有确定了应适用的外国法的内容，才能将该外国法具体适用于涉外民商事关系，才能最终确定当事人的权利义务。

二、外国法的查明方法1.把外国法看作事实，必须由当事人主张和证明。

英美等普通法系国家和部分拉丁美洲国家采用这种方法。

2.把外国法看作事实，原则上由当事人负责举证，但法官也可直接认定。

法国即采用这种方法，即在法院很容易知道或已经知道外国法的情况下，即使当事人未提供相应的证据，法官也可以直接认定该外国法。

3.把外国法看作法律，由法官依职权查明。

欧洲大陆的某些国家，如意大利等采用这种方法。

4.基本上把外国法视为法律，原则上由法官负责查明，必要时也可要求当事人予以协助。

德国、奥地利、瑞士、土耳其、秘鲁等国采取这种方法。

三、无法查明外国法的解决办法1.以法院地法取代应该适用的外国法。

2.驳回当事人的诉讼请求或抗辩。

3.适用同本应适用的外国法相近似或类似的法律。

4.适用一般法理。

四、外国法的错误适用在处理涉外民商事案件时，可能发生的外国法的错误适用有两种情况：一种是适用内国冲突规范的错误造成外国法的错误适用，另一种是适用外国法本身的错误。

1.适用内国冲突规范的错误。

是指法官依照内国冲突规范的指定，本应适用外国法但却适用了内国法，或本应适用内国法却适用了外国法，或本应适用某一外国法却适用了另一外国法的情况。

对于这类错误，一般都认为和违反内国其他法律具有相同的性质，并允许当事人依法上诉，以纠正这种错误。

法律教||育网2.适用外国法本身的错误。

是指法官虽然依其冲突规范正确选择了一个应该适用的外国法，但在适用该外国法的过程中发生错误，即对该外国法的条款或内容作了错误的适用或解释，并据此作出错误的判决。

对于这种真正意义上的外国法适用错误是否允许当事人提起上诉，各国的理论与实践有两种不同的态度。

外国法查明制度的困境与完善引言法律是社会生活的调节器，它保障着公民的权益，维护着社会的和谐与稳定。

在法律体系中，法律的有效执行离不开对事实的查明。

而在外国法律体系中，尤其是涉及刑事案件的情况下，法律查明事实的证据标准和程序规定往往面临着诸多困境。

本文将围绕外国法查明制度的现存困境进行探讨，并探寻其可能的完善之路。

一、外国法查明制度的现存困境1、证据标准不一在不同国家的法律体系中，对于证据标准的规定存在着差异。

一些国家的法律体系规定更加注重实证证据，对口供和间接证据采取较为谨慎的态度；而另一些国家则更加注重口供和间接证据，甚至可能会忽视实证证据的重要性。

这样的差别在跨境刑事案件中可能会导致执法部门执行不同国家的法律时出现认定证据的标准不一致的情况，从而影响案件的处理结果。

2、证据取得的限制在涉及国际刑事司法合作的案件中，证据的取得往往面临着各种限制和困难。

首先是因为语言、文化、法律体系等差异带来的取证难题，往往需要依赖翻译等手段来解决。

其次是因为不同国家的法律制度对于证据的保护和获取存在着不同的规定，因此需要严格遵循不同国家的规定来获取证据。

再者是因为一些国家可能出于国家利益等因素，不愿向其他国家提供某些证据，导致案件侦查和审理受到严重的阻碍。

3、证据的真实性和完整性难以保障在跨国刑事案件中，存在着证据的真实性和完整性难以保障的问题。

一方面是因为证据的跨国传递过程中容易发生丢失、篡改等情况，导致证据的真实性受到质疑；另一方面是因为证据的获取受到各种限制，难以获取完整的证据链，导致案件的侦查和审理出现断层和漏洞。

4、证据审查程序不完善在一些国家的法律体系中，证据审查程序不够严格和完善，容易导致虚假证据的出现。

一些国家在审理刑事案件时，对证据的收集和审查缺乏有效的程序和规范，容易导致虚假证据的出现，从而影响案件的处理结果。

由于证据的公正性和充分性得不到保障，也容易导致科技和舆论等因素对司法裁决产生影响。