协议范本中的涉外法律适用原则

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涉外民事法律关系适用法中产品责任法律适用原则的分析

作者：岑诗韵

来源：《法制与社会》2014年第02期

摘 要 2011年我国正式施行的《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》（以下简称《法律适用法》）中专门规定了涉外产品责任的法律适用，相比之前的立法，无论是我国《民法通则》中关于一般侵权行为的法律适用规定，还是《中华人民共和国国际私法示范法》关于产品责任法律适用的规定都有所发展，更符合国际社会上涉外产品责任法律适用的发展趋势。

关键词 涉外民事法律关系适用法 涉外产品责任 法律适用原则

作者简介：岑诗韵，华东政法大学2011级国际法专业硕士研究生，研究方向：国际经济法。

中图分类号：D99文献标识码：A文章编号：1009-0592（2014）1-018-02

“涉外产品责任”是指位于不同国家的产品生产者、销售者与消费者、使用者之间因产品瑕疵而导致人身伤亡和财产损害而产生的民事赔偿责任。”产品责任始于20世纪初的英美国家，20世纪60、70年代以来日益受到各国关注，纷纷制定专门的产品责任法。随着我国对外开放水平日益提高，我国生产加工的产品销往世界各地，但同时出口的产品可能会对外国公民造成损害，形成涉外产品责任。另一方面，我国公民对国外产品的消费也日益增多，外国产品缺陷导致我国公民人身、财产损害的风险也在增加。在这一大背景下，《法律适用法》将产品责任作为一种特殊的侵权责任，对其法律适用作出了相应的规定。

一、《法律适用法》之前我国关于涉外产品责任法律适用的立法

在《法律适用法》之前，我国法律将涉外产品责任作为一般侵权行为规定法律适用，《中华人民共和国国际私法示范法》（以下简称《示范法》）则进行了特别规定，却不具有国家强制力。

（一）依《民法通则》和《民事诉讼法》适用一般侵权行为法律适用的规定

司法考试国际私法：涉外合同的法律适⽤

⼀、意思⾃治原则

（⼀）基本原则

《民法通则》第145条第1款：涉外合同的当事⼈可以选择处理合同争议所适⽤的法律，法律另有规定的除外。

《涉外民事关系法律适⽤法》第41条：当事⼈可以协议选择合同适⽤的法律。

（⼆）意思⾃治原则的例外

《合同法》第126条第2款：在中华⼈民共和国境内履⾏的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开

发⾃然资源合同，适⽤中华⼈民共和国法律。2007年⼈民法院《关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适⽤若⼲问题的规定》第8条：（1）中外合资经营企业合同；

（2）中外合作经营企业合同；（3）中外合作勘探、开发⾃然资源合同；（4）中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商

独资企业股份转让合同；（5）外国⾃然⼈、法⼈或者其他组织承包经营在中华⼈民共和国领域内设⽴的中外合资经营企业、

中外合作经营企业的合同；（6）外国⾃然⼈、法⼈或者其他组织购买中华⼈民共和国领域内的⾮外商投资企业股东的股权的

合同；（7）外国⾃然⼈、法⼈或者其他组织认购中华⼈民共和国领域内的⾮外商投资有限责任公司或者股份有限公司增资的

合同；（8）外国⾃然⼈、法⼈或者其他组织购买中华⼈民共和国领域内的⾮外商投资企业资产的合同；（9）中华⼈民共和

国法律、⾏政法规规定应适⽤中华⼈民共和国法律的其他合同。

⼆、最密切联系原则

《涉外民事关系法律适⽤法》第41条：当事⼈可以协议选择合同适⽤的法律。当事⼈没有选择的，适⽤履⾏义务最能体现该

合同特征的⼀⽅当事⼈经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。2007年⼈民法院《关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适⽤若⼲问题的规定》第5条：当事⼈未选择合同争议应适⽤的

法律的，适⽤与合同有最密切联系的国家或者地区的法律。

⼈民法院根据最密切联系原则确定合同争议应适⽤的法律时，应根据合同的特殊性质，以及某⼀⽅当事⼈履⾏的义务最能体现

合同的本质特性等因素，确定与合同有最密切联系的国家或者地区的法律作为合同的准据法。

随着全球化的发展，国际商业交流日益频繁，涉及跨国公司的商业秘密保护问题也日益突出。涉外保密协议作为一种常见的商业秘密保护方式，其适用法律问题成为企业关注的焦点。本文将从以下几个方面探讨涉外保密协议适用法律的相关问题。

一、涉外保密协议的定义

涉外保密协议是指跨国公司、企业或其他组织之间，就涉及商业秘密的交换、使用、保护等事项所签订的协议。在协议中，各方当事人约定对商业秘密进行保密，并承担相应的保密义务。

二、涉外保密协议适用法律的原则

1. 国际惯例原则：涉外保密协议的适用法律应遵循国际惯例，如联合国《国际货物销售合同公约》等。

2. 合同自由原则：当事人有权选择适用法律，但选择的法律不得违反所在国的法律法规。

3. 最密切联系原则：在当事人未选择适用法律的情况下，应根据最密切联系原则确定适用法律。

三、涉外保密协议适用法律的具体分析

1. 当事人选择适用法律

当事人可以协商一致选择适用某一国家的法律。在这种情况下，应遵循以下条件：

（1）选择的法律应当是国际公认的、具有普遍适用性的法律。

（2）选择的法律应与保密协议的签订地、履行地、标的物所在地等具有密切联系。

2. 未选择适用法律

在当事人未选择适用法律的情况下，可依据以下原则确定适用法律：

（1）最密切联系原则：根据保密协议的签订地、履行地、标的物所在地等因素，确定与保密协议具有最密切联系的法律。

（2）合同准据法原则：根据保密协议的性质、内容、目的等因素，确定合同准据法。

四、涉外保密协议适用法律的注意事项 1. 遵守国际惯例：在签订涉外保密协议时，应参考国际惯例，确保协议内容的合法性、有效性。

2. 明确保密信息范围：在协议中明确约定保密信息的范围，避免因信息范围模糊而产生纠纷。

3. 约定保密期限：根据保密信息的性质、重要性等因素，合理约定保密期限。

4. 明确违约责任：在协议中明确约定违约责任，确保保密协议的执行力。

总之，涉外保密协议适用法律问题对企业商业秘密保护具有重要意义。企业在签订涉外保密协议时，应充分考虑适用法律问题，确保协议的合法性和有效性，以保障自身合法权益。

涉外合同约定适用法律

由我国知识产权制度建设起步较晚，科研机构等创新主体的知识产权意识尚待加强，出现过一些出资“购买”的技术无法自由使用、未能对国内技术发展起到应有作用的情况。本文从国内委托方的利益出发，阐述涉外委托技术开发合同中的不侵权承诺、技术权利的分配、专利申请和保护等涉及知识产权事项的约定策略，包括约定的思路和实现该思路的表述，以期对此类合同的谈判和签订有所参考。

随着高新技术的飞速发展，全球化技术合作愈加紧密，在充足的经费支持下，为了加快某项技术的研究进程，国内的科研机构会选择委托国外的科研机构进行研究开发。此时需要通过签订委托技术开发合同，明确开发工作的范围、研发进度、费用支付等，确保委托方能够获取作为研发成果的技术。但技术开发不同产品采购，技术的获取往往不是最终目的，委托方还需要考虑后续技术的使用、进一步开发、相关法律权利的取得和保护等。而长期以来，由我国知识产权制度建设起步较晚，科研机构等创新主体的知识产权意识尚待加强，出现过一些出资“购买”的技术无法自由使用、未能对国内技术发展起到应有作用的情况。为避免此类情况的发生，需要在委托开发合同中设置有利国内委托方的知识产权条款，使得委托方在支付高昂的开发费用之后，既能够实现技术的更新换代，又能够最大程度地保障技术的自由使用和实施。

另一方面，作为国外的研究开发方，为了保持自己在本领域的技术竞争优势，会在合同中对交付给委托方的技术进行种种的权利限制。双方博弈之下，委托方要实现自己的合同目的，就需要根据项目需求制订从高案到低案的谈判策略，在合同谈判中做到心中有底、进退有度，并将谈判成果采用适当的合同条款固定到合同中，避免合同约定的语焉不详和歧义性解释。

本文正是基该种考量，从国内委托方的利益出发，阐述涉外委托技术开发合同中的不侵权承诺、技术权利的分配、专利申请和保护等涉及知识产权事项的约定策略，包括约定的思路和实现该思路的表述，以期对此类合同的谈判和签订有所参考。