6浅议利用影响力受贿罪
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毕业论文开题报告法学利用影响力受贿罪疑难问题探究一、选题的背景与意义选题背景:贿赂犯罪在我国由来已久,我国对其态度一直是从严治理。
从前,我国刑法对受贿犯罪的规定只有受贿罪、斡旋受贿罪、非国家工作人员受贿罪等若干罪名,虽然不断通过两高的意见进行增补,但实际上并不能很好的杜绝贿赂行为的发生。
加之社会经济的不断发展,人际关系日益复杂,贿赂犯罪出现了越来越多的新形势如:国家工作人员的家属利用基于原有职权或地位产生的影响力进行交易的行为;离、退休国家工作人员利用基于原有职权或地位产生的影响力进行交易的行为;其他非国家工作人员利用基于感情、血缘、地缘、事务关系产生的影响力进行交易的行为。
值得庆幸的是,经过多年的努力,《中华人民共和国刑法修正案(七)》终于增加的关于影响力交易罪的相关规定。
该《修正案(七)》第十三条规定“在刑法第三百八十八条后增加一条作为第三百八十八条之一”作为利用影响力受贿罪,可以说是我国在反腐败领域中的又一个突破。
选题意义:选择“影响力受贿罪”作为我的毕业论文选题,主要是基于以下几方面的考虑:第一,如前所述,利用影响力受贿罪在我国是一个理论上存在的概括“新”罪,我国理论界涉及该领域尚少且不够深入,故有研究的必要;第二,利用影响力受贿罪与我国既存的某些罪名既有联系又有区别,研究该课题能帮助我们理清思路,明确各罪间区别。
第三,随着我国经济的不断发展,现阶段我国党政廉洁形势严峻,各地腐败案频发、大案要案屡禁不止,形式也日渐多样化、新颖化,令司法部门在处理案件时出于两难境地。
而研究该课题正可以为有效解决这一难题提供帮助。
二、研究的基本内容与拟解决的主要问题:研究的基本内容:一、利用影响力受贿罪概述(一)利用影响力受贿罪的概念(二)利用影响力受贿罪的立法渊源(三)利用影响力受贿罪的构成要件简析二、利用影响力交易罪主体问题研究(一)近亲属的界定(二)关系密切人的界定(三)公职人员主体资格的认定(四)单位主体资格的可行性三、利用影响力交易罪客观方面问题研究(一)利用影响力的认定(二)不正当利益的认定四、利用影响力受贿罪犯罪形态的界定(一)既遂未遂的界定(二)国家工作人员共犯的认定拟解决问题:1.准确界定利用影响力受贿罪的概念内涵,分析该罪名的由来,探究其立法原意。
浅议利用影响力受贿罪作者:胡蓉万敏来源:《法制与社会》2011年第06期摘要2005年我国参加《联合国反腐败公约》(以下简称:《公约》),《公约》第18条规定了“影响力交易罪”。
2009年2月28日,《中华人民共和国刑法修正案(七)》第十三条增设了“利用影响力受贿罪”,该罪的设立既是我国反腐斗争的需要,也符合“条约必守”的国际法原则和我国间接转化适用国际条约的惯例。
本文认为在我国刑法中确立该罪具有重要意义,在司法实践中准确掌握该罪名的犯罪构成要件,准确区分罪与非罪,此罪与彼罪,更有利于我国反腐工作的开展。
关键词影响力近亲属关系密切作者简介:胡蓉,成都理工大学文法学院,副教授;万敏,四川省乐山市市中区人民法院政治处主任,一级法官。
中图分类号:D924.3 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2011)02-244-02一、何为利用影响力受贿罪2009年2月28日,十一届全国人大会常委会第七次会议通过了《中华人民共和国刑法修正案(七)》,其第十三条规定,“国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人,通过该国家工作人员职务上的行为,或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件,通过其他国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利益,索取请托人财物或者收受请托人财物,数额较大或者有其他较重情节的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处七年以上有期徒刑,并处罚金或者没收财产。
离职的国家工作人员或者其近亲属以及其他与其关系密切的人,利用该离职的国家工作人员原职权或者地位形成的便利条件实施前款行为的,依照前款的规定定罪处罚。
”这是我国立法上关于利用影响力受贿罪的规定。
综上,利用影响力受贿罪犯罪构成要件是:1.本罪侵犯的客体是复杂客体,其中,主要客体是国家工作人员的职务廉洁性;次要客体是国家机关、国有企事业单位的正常工作秩序。
利用影响力受贿罪的解析利用影响力受贿罪的解析一、利用影响力受贿罪的特殊主体主要包括:1、国家工作人员的近亲属。
包括国家工作人员和离职国家工作人员的近亲属,根据《刑事诉讼法》第106条规定第(6)项规定,近亲属是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹。
2、其他与国家工作人员关系密切的人,包括与在职的国家工作人员关系密切的人和与离职的国家工作人员关系密切的人。
所谓“其他与国家工作人员关系密切的人”的范围,可从几个角度加以判断:(1)亲缘关系,如三代以内直系血亲和旁系血亲关系的人,情妇(夫)可以作为特殊亲缘关系对待;(2)感情关系,如与国家工作人员平素关系十分密切,来往较多的人,以及与国家工作人员之间具有同学、战友、同事、故交关系等且保持交往的人,专门为国家工作人员提供服务和协助工作的人员,如秘书、司机、勤务员等;3、离职国家工作人员,是指原来具有国家工作人员职务,但在实际利用影响力贿赂时,已经实际丧失了原有职务,如离休、退休、辞职、辞退等。
二、如何理解“影响力”影响力是国家工作人员固有的权力、地位、职务对社会所产生的影响力,影响力的核心内容是权力,权力是通过具体的职务体现出来的,所有没有职务的非国家工作人员不可能产生影响力。
非国家工作人员由于近亲属、情妇(夫)、其他密切关系等对国家工作人员所产生的影响力,只是犯罪的方法和手段,国家工作人员本身具有的影响力,是构成利用影响力受贿罪的必要条件。
三、“其他与该国家工作人员关系密切的人”以及“利用影响力”如何认定具有职务上隶属关系的上下级国家工作人员之间,若下级认为与其上级有某种联系的行为人所托事项能否办妥,将直接影响着上级对自己的评价,可以认定该行为人与该上级国家工作人员关系密切,且该行为人利用了与国家工作人员具有特定关系的影响力。
比如像招投标活动中,“国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人”向负责招投标活动的该国家工作人员及其直接领导的其他国家工作人员明示或暗示希望请托人进入招投标范围并获得中标,利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件,通过该国家工作人员直接领导的其他国家工作人员职务上的行为,取得优势,影响公平竞争,帮助请托人中标,索取或者收受请托人财物,数额较大的,成立利用影响力受贿罪。
浅议向利用影响力受贿人行贿的犯罪化问题[摘要]向利用影响力受贿人行贿具有严重的社会危害性。
无论从其社会危害性的角度,还是从完善我国反腐刑事立法,履行我国作为《联合国反腐败公约》缔约国应尽的国际义务的角度,以及从全面打击、有效遏制贿赂犯罪的司法实践需要来看,向利用影响力受贿人行贿行为的犯罪化都显得非常必要。
[关键词]向利用影响力受贿人行贿;犯罪化;立法完善现实生活中,贿赂行为不仅发生在请托人与国家工作人员之间,也会比较多地发生在请托人与国家工作人员身边的人之间。
国家工作人员的亲朋好友利用自己与国家工作人员的特殊关系,收受请托人的钱财,让国家工作人员利用自己职务之便为请托人谋利益。
这种行为同样严重危害国家的廉政建设秩序。
有鉴于此,2009年全国人大常委会通过的《刑法修正案七》第十三条规定:在刑法第三百八十八条后增加一条作为第三百八十八条之一“国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人,通过该国家工作人员职务上的行为,或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件,通过其他国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利益,索取请托人财物或者收受请托人财物,数额较大或者有其他较重情节的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处七年以上有期徒刑,并处罚金或者没收财产。
”“离职的国家工作人员或者其近亲属以及其他与其关系密切的人,利用该离职的国家工作人员原职权或者地位形成的便利条件实施前款行为的,依照前款的规定定罪处罚。
”这就是我国刑法增设的利用影响力受贿罪。
利用影响力受贿罪的增设对于打击和遏制国家工作人员身边的人利用其影响力进行权钱交易具有重要意义。
但是,与利用影响力受贿行为对应的行贿行为,即向利用影响力受贿人行贿,刑法却没有规定为犯罪。
这不仅使立法上凸现漏洞,更重要的是会使实践中刑法打击贿赂犯罪的效果大打折扣。
浅谈利用影响力受贿罪的认证及思考【摘要】一直以来,党和政府高度重视国家机关工作人员的清正廉洁问题并且通过立法的形式,加大了对贪污腐败犯罪的打击力度。
近年来,随着社会经济的发展,人们的意识形态发生了新的变化,从社会利益转向满足个人利益的利己主义思想,出现了“公权力私有化”的现象,严重影响了国家机关工作人员的清正廉洁和国家、社会、人民的切身利益。
为了打击此类犯罪行为,2009年10月16日,我国刑法修正案【七】中明确规定了“利用影响力受贿罪”。
这一举措的出台,不仅在理论上对传统受贿罪的一次补充,而更为重要的是填补了目前我国反腐败制度和法律体系存在的空缺。
从我国最高人民法院、检察院公布关于执行《中华人民共和国刑法》确定罪名补充规定【四】的通知,到时至今日,在全国范围内还没有一个判列。
可见,利用影响力受贿犯罪的认定在司法实践中仍然是一个棘手的难题。
因此,本文将以利用影响力受贿罪的认定为重点,分别对“与其他受贿赂犯罪”的区别以及存在的现实问题进行讨论。
【关键词】受贿罪;利用影响力受贿罪;公权私有化一、利用影响力受贿罪产生的背景及意义近年来,随着经济和社会的发展变化,受贿犯罪出现了一些新变化,受贿手段不断翻新,权钱交易手段越来越间接和隐晦。
根据有关部门统计,从最近几年来查处的案件和反腐败工作的实际情况来看,领导干部“身边人”参与作案,已成为当前腐败犯罪的一个突出特点。
他们利用影响力,为他情人谋取不正当利益。
但在司法实践中,却对次类犯罪行为难以认定;造成了犯罪分子逃避了应当被司法机关依法追究的法律责任,给国家、社会和他人的财产以及其他合法权益造成了严重威胁。
于是,2009年2月28日,十一届全国人大常委会,第七次会议通过了《中华人民共和国刑法修正案【七】》,其中增设了一项新罪名“利用影响力受贿罪”。
同年10月16日,最高人民法院、最高人民检察院发出《关于执行中华人民共和国刑法修正案【七】》补充新罪名的通知。
对此类行为纳入犯罪,并以利用影响力受贿罪定罪处罚,具有重要的意义;首先,利用影响力受贿罪的确立进一步完善了我国反腐败制度和刑法体系,同时与国际打击反腐败接轨。
浅议利用影响力受贿罪作者:刘文龙来源:《法制与社会》2014年第30期摘要作为《刑法修正案(七)》中补充规定的一个罪名,利用影响力受贿罪的出台填补了我国在打击贪污贿赂犯罪领域的一个空白,有效打击了这种犯罪形式。
然而,对于此罪的构成要件和认定,自2009年2月28日实施至今已经5年,但在实务中笔者发现仍然有诸多的问题需要我们探讨。
本文从犯罪构成入手,浅显谈谈如何认识利用影响力受贿罪。
关键词受贿影响力关系密切不正当利益作者简介:刘文龙,江西省南昌市青山湖区人民检察院,研究方向:刑法学的发展。
中图分类号:D924 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2014)10-287-02一、前言2009年第十一届全国人民代表大会常务委员会第七次会议上通过了《中华人民共和国刑法修正案(七)》,其中第十三条在刑法第三百八十八条第一款受贿罪后增加了两款,这两款规定在《最高人民法院、最高人民检察院关于执行确定罪名的补充规定(四)》中确定为新罪名:利用影响力受贿罪。
在中国这个极为重视亲属关系、人伦情感的社会背景下,国家工作人员的利益与配偶、子女等近亲属的联系程度远远超过其他国家。
在长期的司法实践中,非国家工作人员利用其亲友手中权力来受贿;离、退休国家工作人员利用原有职权或者身份地位产生的影响力来受贿;其他非国家工作人员利用亲情、友情等社会事务关系产生的影响力受贿的行为长期存在,其性质与其他利用职权受贿一样具有严重的社会危害性,甚至有着更加隐蔽和广泛的特性。
但由于法律的滞后,未及时将该类行为纳入刑法的调整对象,按照罪行法定的这一基本原则,使很多利用影响力受贿案件的当事人逍遥于法外。
然而我国在2005年就早已加入了《联合国反腐败公约》,公约中规定了“影响力交易”犯罪,即针对非国家工作人员利用国家工作人员的职权、地位或者其他影响,通过其他国家工作人员的职权行为,收受或者索取财物,为他人谋取不正当利益的行为。
为履行条约义务,打击这个严重的社会问题,利用影响力受贿罪在我国大力倡导反腐倡廉的社会背景下产生了。
浅谈利用影响力受贿罪[摘要]本文通过利用影响力受贿罪进行分析并以此提出了自己的见解和建议。
[关键词]利用影响力受贿罪;国家工作人员;反腐制度1 确立“利用影响力受贿罪”的积极作用其一,有了“利用影响力受贿罪”,对于腐败人员的定罪量刑将更加易于操作,为司法机关处理相应案件时有章可循。
其二,有利于净化社会风气,树立良好的社会荣辱观。
“利用影响力受贿罪”的确立,肃清了人们的善美观,让人们清醒认识到什么是美,什么是丑,什么是善,什么是恶,什么是社会倡导和法律所不容。
其三,为腐败官员敲响了警钟。
人民赋予的权力不但自己不能滥用,而且应该防止权力的影响被滥用,特别是防止权力的影响被别人滥用。
因而,利用影响力受贿罪的确定,实事求是,与时俱进,将对权力产生有效的约束,让权力在更为规范的轨道上运行,让腐败分子乱了阵营、无路可逃,使得我国贿赂犯罪的刑事法网进一步严密,也扩大了贿赂犯罪圈,加大了对贿赂犯罪的惩治力度。
2 利用影响力受贿仍有三点须明确第一,对国家工作人员的帮助行为如何定性没有明确。
《刑法修正案(七)》只对关系密切人利用影响力的受贿行为进行了规制,但是对于国家工作人员的帮助行为如何认定却没有规定,容易给人以刑法对于国家工作人员的帮助行为不处罚的误解。
笔者认为,对于国家工作人员给予关系密切人帮助,没有收受财物或者没有证据证明其收受财物的行为,应该按照利用影响力受贿罪的(帮助)共犯定罪处罚。
理由如下:首先,不仅关系密切人利用影响力受贿的社会危害性大,给予关系密切人帮助的国家工作人员的帮助行为直接侵害了国家工作人员职务行为的廉洁性,其社会危害性更大,即使国家工作人员没有收取任何好处费也如此,因为社会危害性的大小不以是否收受金钱来衡量。
其次,从实践来看,关系密切人中的配偶、子女收受财物就等于国家工作人员收受财物,而且,在以往的司法实践中,对于此类行为,往往认定为国家工作人员与配偶、子女共同受贿,如果对于国家工作人员的帮助行为理解为不处罚,则与以往的司法实践不统一。
浅议利用影响力受贿罪
《刑法修正案(七)》规定在《刑法》第388条增加一条作为第四款,两高将该罪命名为“利用影响力受贿罪”,为正确理解适用这一新增罪名,笔者对利用影响力受贿罪的一些问题进行探讨。
一、犯罪主体的问题
该条款中使用了诸如“近亲属”、“关系密切的人”等模糊性词语,对于这类模糊性词语应当如何理解适用?
1、近亲属的范围
本罪中的“近亲属”的范围应当如何界定?我国现行《刑事诉讼法》第82条第6项规定,“近亲属”是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹。
有观点认为,如果采用《刑事诉讼法》的标准,对“近亲属”的界定范围明显过窄。
这种观点的理由是,从立法目的看,本罪的立法目的就是为了惩治特定人员利用公职人员的影响力受贿的行为,现实中,能够利用公职人员的影响力受贿的人,并不局限于配偶、父母、子女、同胞兄弟姐妹;而且不符合我国传统亲属伦理的观念。
因此认为应参照民事诉讼和行政诉讼中相关司法解释中的规定,将祖父母、外祖父母等人也列入本罪的近亲属范围之中。
笔者认为,这种观点值得商榷。
首先,从公法与私法的区别以及法律之间调整对象、目的的不同来看,刑事法律的内容绕开刑事法律的规定而套用民事、行政司法解释的规定来界定是不合适的。
其次,虽然本罪的立法目的在于加大对腐败犯罪的惩处力度,但是基于刑法自身谦抑性的要求,刑法不可以对打击的范围随意扩张。
笔者认为,目前没有司法解释对本罪中的“近亲属”加以界定,应采用刑事诉讼法的的规定。
对于国家工作人员的祖父母、外祖父母等被排除在近亲属以外的亲属利用国家工作人员职务上的行为,或者利用该国家工作人员职权或者低位形成的便利条件,通过其他国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利益,索取请托人财物或
者收受请托人财物的,可以将他们归入到“与国家工作人员关系密切的人”的范围内加以打击,同样可以达到打击腐败的效果。
2、“关系密切的人”如何理解
“关系密切的人”是一个很宽泛模糊的概念,除了上文提到的近亲属以外的其他亲属属于此类,还有哪些人应当归入其中,目前并没有一个明确判断的标准。
对于不同的案件情况可能不尽相同,实践中很难操作。
对于关系密切的判断不同的人可能有不同的看法。
笔者认为,对于关系是否密切的判断,主要是考察行为人对国家工作人员的影响力是否足以影响国家工作人员的职务。
影响力是指一个人在于他人交往过程中,影响或改变他人心理和行为的一种能力1。
对于影响力的判断主要从行为者自身的知识、情感、才能对国家工作人员的影响以及双方的人情事务交往中来考量。
当然,这种判断依然需要司法工作人员主观认定,缺乏客观标准。
所以,笔者认为应当对“关系密切的人”作出相对明确的规定,这样不仅便于实务操作,同时也更符合法律用语明确性的要求。
二、共同犯罪形态的问题
本罪的共犯形态是一个较为复杂的问题,笔者认为应该分情况进行讨论:
1、如果国家工作人员的近亲属或关系密切的人与该国家工作人员通谋,由该近亲属或关系密切的人利用该国家工作人员的职务之便或地位形成便利条件,为他人谋取不正当利益,由该近亲属或关系密切的人收受贿赂,而自己不参与分享贿赂,这种情况,笔者认为,应当认定该国家工作人员与其近亲属或关系密切的人为利用影响力受贿罪的共犯。
2、如果是如果国家工作人员的近亲属或关系密切的人与该国家工作人员通谋,由该近亲属或关系密切的人利用该国家工作人员的职务之便或地位形成便利条件,为他人谋取不正当利益,由近亲属或关系密切的人收受贿赂,而该国家工作人员也参与分享贿赂,笔者认为,
对于该国家工作人员和其近亲属或关系密切的人同时触犯了受贿罪和利用影响力受贿罪,应该依照想象竞合犯的处罚原则从一重罪处罚。
3、如果国家工作人员的近亲属或关系密切的人与该国家工作人员通谋,直接由该国家工作人员利用职务之便或地位形成便利条件,为他人谋取不正当利益,收受贿赂的,笔者认为,该国家工作人员和其近亲属或者关系密切的人构成受贿罪的共犯。
4、如果是近亲属或关系密切的人利用国家工作人员的职务之便或者地位形成的便利条件受贿,该国家工作人员并不知情,这种情况不构成共同犯罪。
5、如果是近亲属或关系密切的人利用国家工作人员的职务之便或者地位形成的便利条件受贿,该国家工作人员在知情的情况下,仍以自己的职务之便或者地位形成的便利为他人谋取不正当利益,而该近亲属或者关系密切的人以为该国家工作人员不知情,这种情况,笔者认为,该国家工作人员构成利用影响力受贿罪的片面共犯。