经济法中的强制性规范和禁止性规范举例
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经济法中的强制性规范和禁止性规范举例摘要:强制性规范指行为主体“必须”作为或“不作为”的规则。
强制性规范是当事人无法通过相互协议约定加以改变的法律规范。
商法的强制性规范与经济法的强制性规范存在异同。
比较分析两者的个性和共性,有助于区分两者本质,并有针对的实施防止商法公法化的措施,以保障商主体间意思自治,维护商人效益。
关键词:强制性规范;商法公法化;意思自治;经济法一、强制性规范的概述从法律规则的强制性程度上,可分为强制性规则和指导性规则。
强制性规范指行为主体“必须”作为或“不作为”的规则。
绝大多数义务规则属于强行性规则,在语言表达上,以“必须”、“应当”、“不得”“禁止”等术语表示,也就是说强制性规范是当事人无法通过相互协议约定加以改变的法律规范。
国家制定了带有大量强制性和政策性的规范,来进行规制,如调整商事关系的商法,调整宏观调控关系和市场规制关系的经济法。
目前,理论界很多学者提出“商法公法化”现象,更有甚至认为商法可并入经济法。
笔者认为,商法公法化并未改变商法私法的本质,商法与经济法是有区分的。
商法仍旧是体现了意思自治的。
在调整经济关系过程时,强制性规范在商法和经济法中最能得以体现。
分清商法强制性规范与经济法强制性规范的异同,不仅能够正确理解“商法公法化”,还能够更清晰区分商法与经济法。
二、商法强制性规范和经济法强制性规范的相同点商法是私法范畴,重视主体平等和当事人意思自治。
德国商法学者德恩(Da11n)曾说过:“商法是一切法律中最为自由,同时又是最为严格的法律。
”商人法产生自中世纪欧洲,商人们组成团体,运用一套商人规则来处理商人间和与非商人间纠纷。
其中就有大量的强制性规范。
如今,商法强制性规范在商主体法、商行为法、商事责任法中均有体现。
比如商事登记制度中的强制性规范。
经济法是国家通过干预手段来调控市场,实施化解经济危机、反对垄断、保护弱者的法律措施。
经济法是公法性质。
十八届三中全会中提出:市场是资源配置期决定性作用的。
规制的经济法属性及构成要素作者:薛克鹏来源:《现代法学》2022年第03期摘要:《民法典》背景下的经济法必须以尊重私权和私法自治为起点,但应从规制这一相反方向进行制度和理论构建。
规制是以禁止、限制和强制方式限缩权利和自由的法律形式,源于并寓于经济法,由规制对象、目标、措施和机构等要素构成。
作为一个枢纽型概念,规制集中反映了经济法的特质,并可将经济法与经济学及其他学科联结起来。
规制是立法、行政和司法的共同行动,其源头是法律而非行政。
行政规制的实质是执法,与规制完全不能等同。
关键词:规制;规制要素;私权滥用;私法自治;行政规制中图分类号:DF41 文献标志码:ADOI:10.3969/j.issn.1001-2397.2022.03.09 开放科学(资源服务)标识码(OSID):引言《民法典》的颁行标志着我国完成了法治国家建设进程中的一项重大工程。
回望民法法典化之路,从《民法通则》开始,到一个个单行民事立法和司法解释的积累,最终形成了一部“符合我国国情和实际,体例科学、结构严谨、规范合理、内容完整并协调一致的法典”①。
从单行法汇编到纂修成典,是我国民法史上一个巨大飞跃,其成功因素凡此种种,不一而足。
其中,既有欧陆诸国长期积累的民法资源和法典蓝本可资借鉴,又有社会主义市场经济的现实需求;既有分步推进战略的科学规划,又有对民事司法实践经验的及时提炼和总结;既有将西方理论与中国本土需求相结合的创新性研究,又有对全社会民事法治观念的有效普及。
至为重要的,应当归功于源远流长、博大精深的民法理论。
正是在理论旗帜的号召和指引下,才形成了一个阵容庞大的科研和教学队伍以及法律职业群体,将民法理论与我国的民事生活实践相结合。
因此,《民法典》既是民法人的成功,又是民法理论和民法精神的胜利,更是几代掌握民法思想和理论武器的学人不懈努力的结果。
经济法要在国家治理体系中占据一席之地,发挥其不可替代的作用,就必须虚心向民法学习,以中国当下的市场经济现实和长远需求为导向,以具体的制度构建为抓手,以执法和司法实践为对象,通过外引内创,建立起符合中国国情和实际需要的经济法理论体系。
第一章法律基本原理考情分析本章是《经济法》教材的理论基础,主要介绍法律相关基础知识。
各小节之间关联度不高,侧重理解,考点出现比较稳定且低频。
目录01 法律基本概念02 法律关系03 全面依法治国基本方略01 法律基本概念学习脉络图专题法的概念与特征重要程度:★备考角度:选择题知识点:法的特征【例题·多选题】下列关于法的规范属性的表述中,正确的有()。
A.法是社会规范B.法是技术规范C.法是行为规范D.法是道德规范『正确答案』AC『答案解析』人们相互之间的关系构成社会关系,法是调整人与人之间关系的规范,是社会规范;技术规范是规范人与物、自然等之间的关系,例如声音的分贝。
技术规范并不天然是法,只有经立法机关确认后,才能成为法律规范。
故选项B错误。
法是通过调整人们的行为来实现对社会关系的影响,所以法是行为规范。
法体现了道德评价,但不是道德规范。
故选项D错误。
专题法律体系重要程度:★备考角度:选择题知识点:法律体系宪法及宪法相关法:国家机构设立与运行;民族区域自治、特别行政区、基层群众自治;国家主权;公民基本政治权利等刑法:强制性最突出,调整社会关系极广泛行政法:行政主体与相对人之间关系。
具有从属性、服从性民商法:本书第二编、第三编均为民商法;知识产权也属于民商法。
“得民商法者得天下”经济法:本书第四编为传统经济法,包括企业国有资产法律、反垄断法律、涉外经济法律制度等社会法:劳动法、工会法;未成年、妇女、残疾人等保护法诉讼与非诉讼程序法:诉讼程序:刑事诉讼法、民事诉讼法、行政诉讼法。
非诉讼程序,主要是指仲裁法专题法律渊源重要程度:★★备考角度:选择题知识点:法的渊源【例题·多选题】下列各项中,属于我国法律渊源的有()。
A.《支付结算办法》B.《最高人民法院关于适用<中华人民共和国物权法>若干问题的解释(一)》C.《中华人民共和国立法法》D.《上市公司信息披露管理办法》『正确答案』ABCD『答案解析』本题考核法律渊源。
浅析商法中的强行性规范与任意性规范-一、商事规范的理论分类就商事规范的分类以及何为强行性规范、任意性规范,国内外学者已形成成熟的理论。
以公司法规则为例,美国学者爱森伯格根据规则的表现形式,将其分为赋权性规则、任意性规则、强制性规则。
学者柴芬思则依据促进还是限制了私人秩序为基础,将公司法规范分为许可适用规范、推定适用规范和强制适用规范。
我国学者汤欣则将公司法规则分为普通规则与基本规则,前者指有关公司的组织、权力分配和运作及公司资产和利润分配等具体制度的规则,后者指涉及有关公司内部关系的基本性质的规则。
此外,国内学界还存在赵旭东的内部关系说,普丽芬的三分法等多种分类方法。
这些分法看似南辕北辙,实际是从不同角度看待一个问题,本质上是殊途同归。
对商事规范的分类,基本以规范本身对商事主体意思自治的限制大小为出发点。
无论是赋权性规范、许可性规范,亦或是推定性规范,它们都尊重商事主体的意思自治,而强制性规范则排除了自由意志在商事活动中发挥的作用。
就何为强行性规范、任意性规范,我国民法学界、法理学界给出了类似的观点。
法律规范分为强行性规范与任意性规范,主要依据权利义务刚性程度的强弱。
任意性规范指允许以当事人合意或单方意志予以变更的法律规范。
而强行性规范则是指不能依当事人的意志变更或拒绝适用的规范。
在强行性规范的框架内,还包括强制性规范、禁止性规范。
例如《公司法》第8条:依照本法设立的有限责任公司,必须在公司名称中标明有限责任公司或者有限公司字样。
该条中的必须二字从肯定的角度否定了当事人的自由意志。
又如《公司法》第35条:公司成立后,股东不得抽逃出资。
不得二字更加明确了当事人的消极义务。
二、强行性与任意性规范的内在价值强行性规范与任意性规范是根据不同标准对法律规范的区分,因此两者存在明显差异性。
这种差异性不仅体现在两者的内涵上,还体现于两者的价值取向以及法律效果。
德国学者潘恩指出:商法是一切法律中最为自由,同时又是最为严格的法律。
效力性强制规定的具体化和类型化第23卷第11期v01.23No.11重庆工学院学报(社会科学)JournalofChongqingInstituteofTechnology(SocialScience)2009牟11月Nov.2009效力性强制规定的具体化和类型化李祖坤(吉林大学法学院,长春130000)摘要:并非所有违反法律,行政法规的强制性规定的合同均无效.应将强制性法律规定分为效力规范和取缔规范.一般情况下,只有违反效力性强制规范的合同才构成无效.因效力性强制规范与宪法,刑法,公序良俗,公共安全,国家利益等紧密相联,所以可以此为依据对其进行粗略的具体化和类型化,总结出一个导致合同无效的强制法律规范系列,确立起适用强制法律规范判断合同效力的原则.关键词:强制性法律规定;合同无效;无效;民事法律行为;效力性强制规定中图分类号:D923.1文献标识码:A文章编号:1671—0924(2o09)11—0132—051违反强制性法律规定对合同效力的影响根据强制性程度的不同,法律规范可以分为强制性规范和任意性规范.所谓任意性规范,是指当事人可以通过其约定排除其适用的规范.强制性规范可以分为强制规定和禁止规定.强制规定者,指命令当事人应为一定行为之法律规定;禁止规定者,指命令当事人不得为一定行为之法律规定….任意性法律规定是典型的自治规范,其目的在于引导和辅助当事人进行交易,节省交易成本.当事人在交易时,既可以援引作为行为依据,也可以通过约定加以排除.即使有违反,也对合同效力不构成任何影响.而强制性法律规定大多属于管制规范,体现了国家对私法自治的干预,一般不允许当事人自由选择适用,更不允许通过约定加以排除.《德国民法典》第134条规定:违反法律禁止规定的法律行为无效,但法律另有规定的除外.我国《合同法》第52条第5项亦规定:违反法律,行政法规的强制性规定的合同无效.那么,是否意味着,当事人之间的合同,只要合同的内容,目的,动机或者履行违反了强制性法律规定,就应该是无效的?对上述问题,已有学者通过对有关国家的立法及司法实践的考察得出了否定的答案_2J,并得到理论界和实务界绝大多数人的赞同.还有学者进一步将强制性规范予以分类,来划分哪些强制性规范之违反会导致合同(或法律行为)无效,哪些强制性规范之违反不导致合同(或法律行为)无效.日本有学者将法令(即强制性规范)分为警察法令与经济法令.所谓警察法令,是指以实现行政管理与实现国家自身利益为目的,与交易无关的强制性规范.法律行为违反警察法令,不应否认其在私法上的效力.经济法令则是指以维护社会公共利益,实现社会利益和个人利益的平衡为目的,与交易密切关联的强制性规范.而经济法令根据目的不同又可分为”交易利益保护法令”和“经济秩序维持法令”.前者以保护各个交易当事人的利益为主要目的,违反者原则上一律无效;后*收稿日期:2009—06~15作者简介:李祖坤(19r73一),男,湖北随州人,博士研究生,主要从事民商法研究. 李祖坤:效力性强制规定的具体化和类型化l33者以禁止独占,防止不当竞争等为目的,违反者在原则上也须否定其效力[引.我国台湾地区学者王泽鉴认为:强行法可分为强制规定与禁止规定二种.强制规定者,指命令当事人应为一定行为之法律规定.禁止规定者,指命令当事人不得为一定行为之法律规定.而禁止规定可再分为取缔规定及效力规定,前者仅系取缔违反之行为,对违反者加以制裁,以禁遏其行为,并不否认其行为之私法上效力l1].王利明先生亦认为,在认定合同效力时,有必要在法律上区分何为取缔规范何为效力规范,具体来说可以采取以下标准:第一,法律法规明确规定违反禁止性规定将导致合同无效或不成立的,该规定属于效力规范.第二,法律法规虽没有明确规定违反禁止性规定将导致合同无效或不成立的,但该违反该规定以后若使合同继续有效将有损国家利益和社会公共利益,也应当认为该规范属于效力规范.第三,法律法规虽没有明确规定违反禁止性规定将导致合同无效或不成立的,违反该规定以后若使合同继续有效并不损害国家利益和社会公共利益,而只是损害当事人利益,在此情况下该规范就不属于效力规范,而是取缔规范.一般来说,只有违反了效力性规定的合同才作为无效合同,而违反了取缔性的规定,可以由有关机关对当事人实施行政处罚,但不一定宣告合同无效.无效一般只限于违反效力性规范的合同,只有部分违反取缔性规范的合同才有可能成为无效合同[.笔者亦非常赞同并非所有违反强制性法律规定的合同都是无效的,并且,为了统一司法裁判标准和为当事人提供缔约指引,也应该对强制性法律规定进行分类,以明确违反了哪些强制性法律规定的合同(或法律行为)无效.但是,上述各学者仅是在总体上提出了导致合同无效的强制性法律规定的概念和类型,而未能将导致合同无效的强制性法律规定具体化和和类型化,操作性不强,满足不了实践需要.笔者拟根据理论和实务,将导致合同无效的强制性法律规定进行一个具体的,细化的分类,总结出一个导致合同无效的强制性法律规范系列,并确立一些适用强制性法律判断合同效力的原则,以使理论更充实,实践更方便.2导致合同无效之强制性法律规定的具体化和类型化强制规范不仅大量地出现在宪法,刑法,行政法等公法规范中,也存在于民商法等私法规范中. 不仅公法中的强制规范会导致合同无效,而且私法中的强制规范也会导致合同无效.所以,不能以强制规范所归属的部门为标准来对它们进行分类,简单地认为凡违反公法中的强制规范者无效, 而违反私法中强制规范者不一定无效.笔者认为强制规范的立法目的是国家干预私法自治的目标和倾向的具体体现.通过探究每一个强制规范的立法目的和意旨,并根据它们立法目的的不同进行分类,是舍其形式,取其根本的一种分类方法,能保证分类的确当性.2.1刑法规范.刑法是所有法律规范中强制性程度最明显的规范体系,其绝大多数条款都是强制性规定.对于一条具体的刑法强制性规定,无论其立法目的是什么,合同或法律行为一旦违反之即归于无效.例如,我国《刑法》第141条规定, 生产,销售假药的行为构成犯罪.不管该条强制规范的立法目的是为了保护市场经济秩序,还是为了保护公共医疗卫生安全,违反该条规定的合同都无效.2.2刑法之外的强制性规范.能导致合同无效者的类型.可以分为以下几类:2.2.1为贯彻,落实宪法而制定的强制规范.宪法规定公民的基本权利和自由以及国家的组织形式,是国家的根本大法.但宪法本身不能直接作为民商事审判适用的依据,宪法精神和宪法规定的贯彻和落实要依靠具体的单行法.因此,很多单行法中的强制规范是宪法的具体化.违反者,合同或相应的合同条款无效.我国《劳动法》第13 条规定,妇女享有与男子平等的就业权利.在录用职工时,除国家规定的不适合妇女的工种或者岗位外,不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准.该条强行法,贯彻的是妇女在经济生活中享有同男子平等权利的宪法规定.违反该条强行法规定的劳动合同或合同条款无效.我国《合同法》第53条规定,合同中约定的造成对方人身伤害的或因故意或者重大过失造成对134重庆工学院学报方财产损失的免责条款无效.立法目的在于落实宪法保护公民的基本人权和财产权的精神,违反该条规定的合同条款当然无效.我国《土地管理法》第2条第3款规定,任何单位和个人不得侵占,买卖或者以其他形式非法转让土地.土地使用权可以依法转让.目的是为了确保宪法关于我国土地公有制规定的贯彻和落实,如果不禁止买卖土地的行为,就无法保证土地公有制的持续.因此,在我国,任何涉及转让土地所有权的合同均是无效合同.2.2.2为宣示和保护公序良俗而制定的强制规范.违反公序良俗与违反法律强制性规定是两个具有密切联系,但又有所区别的概念.一方面,并不是所有的公序良俗都能被固定下来并被制定成强制性法律规定,尤其是通常仅属于道德领域,法律难以直接干预的善良风俗,制定法较少染指,使得公序良俗和制定法之间始终保持着距离而得以独立存在.另一方面,由于立法者力求将尽可能多的公序良俗变成制定法的不懈努力,愈来愈多的强制性法律吸收了公序良俗.对为宣示和保护公序良俗而制定的强制性法律规定的违反,就意味着对公序良俗的违反.因此,一般而言,具有这种违法性的合同或条款亦应该无效.根据强制性规范所宣示的公序良俗的不同类型,可将此类强制性规范细分为以下两类:1)宣示和保护经济公共秩序的强制规范.公共秩序包括政治公序和经济公序等.经济公序根据其目的不同又可分为指导性经济公序和保护性经济公序_4J.指导性经济公序一般性地保护社会经济秩序和利益.如,我国《反垄断法》第13条和第14条列举了九种垄断协议类型,并禁止经营者之间以及经营者和交易相对人之间签订.目的就是为了宣示和保护一种公正的市场竞争经济秩序.违反者,合同无效.又如,我国《证券法》第143条规定,证券公司不得以任何方式对客户证券买卖的收益或者赔偿证券买卖的损失作出承诺.其立法目的在于使证券公司在证券交易中保持独立,不会因为自身利益的卷入而利用有利条件违法操纵证券市场,从而维护一种正常的证券交易市场秩序.基于此,证券公司和客户签订的理财保底合同或条款应无效.保护性经济公序侧重于对社会弱势群体的利益保护.如我国《合同法》第230条规定,出租人出卖租赁房屋的,应当在出卖之前的合理期限内通知承租人,承租人享有以同等条件优先购买的权利.立法目的在于保护作为弱势群体的承租人一方的居住权.一旦出租人侵犯了承租人的优先购买权,其和第三人签订的房屋买卖合同即可被宣布无效.2)宣示和保护善良风俗的强制规范.我国《收养法》第9条规定,无配偶的男性收养女性的, 收养人与被收养人的年龄应当相差40周岁以上. 该条强制规范的目的在于防止不道德的收养人借收养之名行侵害被收养人人身权益之实,避免出现不应有的道德悲剧,宣示和保护的就是基本的伦理道德.违反该条规定的收养协议无效,没有缓和的余地.我国《保险法》第l2条规定,人身保险的投保人在保险合同订立时,对被保险人应当具有保险利益;财产保险的被保险人在保险事故发生时,对保险标的应当具有保险利益.该条强行规定的目的在于防止这样的道德风险:即如果投保人对保险标的没有保险利益,极有可能出现投保人为获得保险赔偿而蓄意实施伤害被保险人的行为或损毁被保险之财产的行为.该强行规定所维护的是”人性向善”的道德原则.违反者,保险合同当然无效.2.2.3为保护公共安全而制定的强制规范.公共安全是指多数人的生命,健康和公私财产的安全.它是人类社会发展和进步的必要条件.任何一个社会的存在和发展,都需要公共安全,没有良好的公共安全保障体系与措施,这个社会的存在与发展,人们的生存与生活,就不可想像.”人民的安全乃是至高无上的法律”_5j.易给公共安全带来负面影响的因素包括自然因素和人为因素.前者如地震,海啸,洪水,雪灾等,在目前技术条件,是难以为人类所能控制的.后者如爆破,建筑施工,架设高压电线以及生产销售假冒伪劣食品和药品等,是可以通过加强管制等人类举措而对之加以控制的.因此,必须制定强制规范,对可控的可能危及公共安全的人类活动进行管制,以保护作为社会公共利益重要组成部分的公共安全.违反为保护公共安全而制定的强制性规定的合同,一般应属无效.根据公共安全所涉的领域不同,可以将这类强制规范分为以下两类:①为保护生产安全的强制规范.这方面强制规范立法的目李祖坤:效力性强制规定的具体化和类型化135的通常在于,通过对建筑施工,消防,矿业开采,水电设施等行业.规定严格的监管制度及资格准入制度,来确保不发生或少发生危及公共安全的事故,保护公共安全.例如,我国《建筑法》第26条规定,承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书,并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程;禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程;禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书,营业执照,以本企业的名义承揽工程.又如,我国《消防法》第13条规定,按照国家工程建设消防技术标准需要进行消防设计的建设工程竣工,应当进行消防验收,未经消防验收或者消防验收不合格的,禁止投入使用.该立法之目的在于防止建设工程发生消防事故,保护公众安全.因此,当事人就未经消防验收合格的房屋所签订的租赁合同无效.②为保护生活安全的强制规范.主要涉及食品,药品,医疗卫生和环境等领域.上述商品和服务均属民事流通范围,与人民的生活密切相关,一旦出现问题,极易危害公众的人身安全和财产安全.我国《食品卫生法》第9条列举了12种禁止生产和经营的食品,其目的是为了保护公共食品安全.因此,以生产和经营该强制规范所列之食品为对象的合同均为无效合同.我国《药品管理法》第14条规定开办药品批发企业和药品零售企业,必须经有关部门的批准并发给《药品经营许可证》;无《药品经营许可证》的,不得经营药品. 该强制规范的立法目的在于通过建立药品经营资格的准人制度,确保药品在销售环节的质量,避免不合格的药品流入社会危及公共安全.因此,不具备药品经营资格的单位和他人签订的药品购销合同无效.我国《执业医师法》第19条规定,申请个体行医的执业医师,须经注册后在医疗,预防,保健机构中执业满5年,并按照国家有关规定办理审批手续;未经批准,不得行医.其目的在于设置医疗从业人员准人制度,确保医疗从业人员具有医疗专业水平,保护公众的医疗安全.因此,不具备执业医师资格的人承包医疗诊所的合同是无效的.2.2.4为保护国家利益而制定的强制性规范.国家利益就是满足或能够满足国家以生存发展为基础的各方面需要并且对国家在整体上具有好处的事物.因此,这里所讲的国家利益,是将国家作为一个主体,在国际大环境下相对于别国而言所应享有的利益,而不是指国家作为主体而享有的与该国国民个人利益,社会公共利益并存的民事上的利益.国家利益既可以是物质性的存在,也可以是精神性的存在.在物质上,主要指安全利益和经济利益;在精神上,主要指文化利益.此类强制规范又可细分为以下几类:①保护国家安全利益的强制规范.国家为维护主权独立和领土完整,必须拥有适当的国防设施和军事存在.而对国防设施和军事存在,必须予以立法保护.我国《国防法》第39条和第52条规定,国家保护国防资产不受侵害,保障国防资产的安全,完整和有效.禁止任何组织或者个人破坏,损害和侵占国防资产或国防设施.国防是国家生存与发展的安全保障,对危害以及可能危害国防安全的行为,如当事人签订的在重要军事设施旁合作开发房地产的合同,或将防空设施改作地下商场的合同,均应该无效.我国《国家安全法》第21条规定,任何个人和组织都不得非法持有,使用窃听,窃照等专用间谍器材.目的是为了防止这些器材被别有用心的人用来窃取国家秘密,危害国家的安全.因此,当事人以生产或买卖这类器材为标的合同无效.②保护国家经济利益的强制规范.在现代国际环境下,国家的经济利益涉及范围较广,至少应包括:经济和金融安全,能源安全,粮食安全等.我国《反垄断法》第31条规定,外资并购境内企业或者以其他方式参与经营者集中,涉及国家安全的,除依照本法规定进行经营者集中审查外,还应当按照国家有关规定进行国家安全审查.该强制规范的目的,既是为了避免不公平竞争的出现,也是为了防止外资通过垄断国家重要经济领域,损害国家经济安全.因此,违反该条规定的外资并购或合作合同无效.我国《外汇管理条例》第16条规定,境外机构,境外个人在境内直接投资,或在境内从事有价证券或者衍生产品发行,交易,应当遵守国家关于市场准人的规定,并按照国务院外汇管理部门的规定办理登记.立法目的在于通过国家对外汇资本项目的有效管理和控制,防止外资不当的输入和输出给国家的货币政策和金融市场造成重大冲击和负面影响,从而危及国家的金融安全. 136重庆工学院学报所以,境外当事人与境内当事人签订的关于在境内直接投资,进行证券交易等方面的合同,如违反上述规定,未经批准或办理登记者,应属无效.2.2.5为保障国家机构和国家公务人员的廉洁性而制定的强制规范.国家机构和公务人员的职务廉洁性,是国家机器正常,高效运转的前提,仅靠各个国家机构和公务人员的职业道德操守进行自律来实现廉洁,是不足够的,还必须制定据以遵守的各类国家机构组织法以及公务员法,法官法, 检察官法等.一般来说,当事人之间签订的有违国家机构或公务人员廉洁性的合同是无效的. 如,某甲的儿子大学毕业,欲进某国家机关当公务员.某乙得知后,告知某甲该国家机关的领导是其朋友,只要某甲愿意出钱,其可以帮忙实现某甲儿子当公务员的愿望.双方遂签订一份合同,约定:由某甲预付人民币3万元给某乙作为报酬,事成后再付2万元.如不成功,某乙将所收3万元退还.后因事未办成,某乙拒绝退还某甲3万元,某甲因此向法院起诉.某甲和某乙所签订之合同显然违反了《公务员法》的有关强制性规定,损害了国家机构和公务人员的职务廉洁性,应属无效合同.3结束语一般而言,当事人之间的合同,构成对上述几类强制性法律规定的违反则无效;违反其他强制性法律规定者,通常不导致合同无效.能导致合同无效的强制性法律规定,涉及的是法律上允不允许做的问题.如《合同法》第272条规定禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位. 所表明的态度是法律禁绝这类行为.而不导致合同无效的强制性法律规定,关注的是法律上有权无权或做不做得到的问题,以及行政管理方面的问题.如我国《担保法》第49条规定,抵押人在抵押期间转让已办理登记的抵押物的,应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况;抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的,转让行为无效.该法律中虽然也有”不得”这样的强制字眼,但该法条的立法意旨不在于禁止抵押人转让抵押物的行为;实际生活中是否有人这样做,法律也完全不在意,该条法律只是说明这样做并不能实现抵押物转让的效果.又如,我国《城市房地产管理法》第37条规定,未领取权属证书的房地产不得转让.该法条立法的目的在于提起房地产交易当事人注意产权登记的重要性,以确保进入市场交易的都是产权明晰的房地产,进而方便政府主管部门的行政管理活动,而不在于禁止未领取产权证书的房地产转让行为.参考文献:[1]王利明.关于合同无效确认的若干问题[J].法制与社会发展,2002(5):印.[2]苏永钦.私法自治中的国家强制——从功能法的角度看民事规范的类型与立法释法方向[cJ//民法七十年回顾与展望纪念论文集(一)(总则?债编).北京:中国政法大学出版社,2002:18—21.[3]解亘.论违反强制性规定契约之效力——来自El本法的启示[J].中外法学,2003(1):35—51.[4]赵万一.公序良俗问题的民法解读[M].北京:法律出版社.20Or7:84—85.[5][美]博登海默.法理学,法哲学与法律方法[M].邓正来,译.北京:中国政法大学出版社,1999.(责任编辑王烈琦)。
第1篇一、宪法类案例案例:某市人大常委会议决定,全市各级人民代表大会代表的选举工作将于下个月开始。
该决定是否符合宪法规定?分析:根据《中华人民共和国宪法》第59条规定:“全国人民代表大会和地方各级人民代表大会的代表由选民选举产生。
”由此可见,市人大常委会议决定全市各级人民代表大会代表的选举工作符合宪法规定。
二、行政法类案例案例:某市环保局对某企业进行环境监测,发现该企业排放的废气超标。
环保局要求企业立即整改,否则将对其进行处罚。
企业不服,提起行政诉讼。
分析:根据《中华人民共和国行政诉讼法》第2条规定:“公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益,有权依照本法向人民法院提起诉讼。
”本案中,企业认为环保局的处罚决定侵犯其合法权益,依法提起行政诉讼,符合法律规定。
三、民法类案例案例:甲乙双方签订一份房屋租赁合同,约定甲方将房屋出租给乙方,租赁期限为一年。
合同签订后,乙方支付了租金。
租赁期满后,乙方未搬离房屋。
甲方要求乙方搬离房屋,但乙方拒绝。
甲方起诉至法院。
分析:根据《中华人民共和国合同法》第229条规定:“租赁期限届满,承租人应当按照约定向出租人支付租金。
出租人应当将租赁物返还给承租人。
”本案中,乙方未按约定搬离房屋,甲方有权要求乙方搬离,并追究其违约责任。
四、刑法类案例案例:甲、乙、丙三人预谋抢劫某银行。
一天,三人携带作案工具,闯入银行,持刀抢劫。
在抢劫过程中,丙失手将乙刺伤。
法院审理后,判决甲、乙、丙三人犯抢劫罪,但丙因失手刺伤乙,被从轻处罚。
分析:根据《中华人民共和国刑法》第263条规定:“以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;有下列情形之一的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处罚金或者没收财产:(一)抢劫银行或者其他金融机构的;(二)抢劫数额巨大的;(三)抢劫致人重伤、死亡的;(四)多次抢劫或者抢劫手段特别恶劣的。
第一章__经济法概述教案编辑整理:尊敬的读者朋友们:这里是精品文档编辑中心,本文档内容是由我和我的同事精心编辑整理后发布的,发布之前我们对文中内容进行仔细校对,但是难免会有疏漏的地方,但是任然希望(第一章__经济法概述教案)的内容能够给您的工作和学习带来便利。
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最后最您生活愉快 ~O(∩_∩)O ~第一章经济法概述授课章节:第一节经济法的概念及调整对象授课课时:2课时授课形式:新授课教学目的:掌握法的一般知识,了解法的概念、法律规范、社会主义法制、社会主义法的实施;熟悉经济法的概念和经济法的调整对象。
教学重点:1。
法的一般知识,包括法的概念、法律规范、社会主义法制、社会主义法的实施;2.经济法的概念;3。
经济法的调整对象教学过程:组织教学:引入新课:法是人类进入阶级社会以后的产物,法是由国家制定或认可,体现统治阶级意志,并由国家强制力保证实施的法律规范的总称.经济法与其他法律一样,有其自身产生与发展的历史。
尽管从18世纪末期开始,法学界才将经济法作为法学的一个分支和一门新兴的边缘科学,但就其基本内涵,即从国家运用法律的强制手段管理社会经济方面来看,经济法亦是阶级社会中最古老法律中的一个组成部分。
本章就开始接触经济法。
讲解新课:一、法的一般知识:(一)法的概念法是人类进入阶级社会以后的产物,是统治阶级的根本利益和共同意志的集中体现。
法律:是由国家制定或认可,并由国家强制力保证实施的行为规范的总称。
经济法中的强制性规范和禁止性规范举例
【篇一:任意性规范举例】
法律规范依据权利、义务的刚性程度,可分为强制性规范和任意性规范.所谓强制性规范是指必须依照法律适用、不能以个人意志予以变更和排除适用的规范.任意性规范则允许主体变更、选择适用或者排除该规范的适用.商法以私法规范为主体,贯彻意思自治原则。
当然具有大量的任意性规范.商事活动要求简便、快捷,应由当事人自行决定更为合理,因此在商事行为法方面更多地存在任意性规范.例如合同的订立、合同形式的选用、履行的方式,公司中经理人的设置、职权的规定,证券的投资,票据的转让等,都可以由当事人按照自己的意思自由决定。
然而,由于商事组织在经济生活中居于十分重要的地位,商事组织的设立及其成立后的运行机制是否健全,会涉及交易当事人之外的第三人的利益,会直接对交易安全及国家利益和社会公共利益发生影响.因此,关于商事组织的法律规范不宜完全由当事人意思自治,而应由国家给予适当的干预,这些干预的规范在商法中就体现为强制性规范.例如公司法中有关公司设立、公司的组织机构,商业登记,票据的种类、行为的方式,破产法中的清偿顺序等规范均为强制性规范.商法所具有的强制性规范与任意性规范的结合特点正如德国法学家德恩所说:“商法是一切法律中最为自由,同时又是最为严格的法律.
【篇二:任意性规范举例】、
任意性法律规范是一种法律规范,它提供了一种行为方式,行为人可以选择,也可以不选择,其权利义务由当事人自由协商选择,法律不强制,一般而言
任意性法律规范都是赋予当事人权利与自由。
比如,当事人订立合同有书面形式口头形式和其他形式,法律规定采用书面形式的采用书面形式,“当事人约定采用书面形式的,应当采用书面形式。
”是一条任意性法律规范供你选择。