论意思表示

论意思表示解释作者：张驰来源：《东方法学》2012年第06期内容摘要：意思表示解释也称法律行为解释，目的在于探究当事人追求预期的私法效果意。

解释的客体应是表示行为，但要理解和判断表示行为的关键意义，使解释结论具有合理性，则应通过解释的辅助手段充分考察各种构成表示内容的附随现象和事实，并合理运用解释方法。

唯有如此，才能在不破坏意思自治的基础上，达到兼顾当事人利益和稳定社会秩序的目的。

关键词：意思表示解释解释目的解释客体解释方法在现实社会生活中，受各种因素制约和影响，当事人所为特定行为是否属于意思表示及其表示内容究竟为何等往往会形成疑问。

此类问题的解决就需要通过解释意思表示来理解和判断。

这是因为，“解释”就是“理解意义”的意思，而理解意义是判断的前提。

由此说明解释既是法学工作者最重要任务之一，〔1 〕也是法律人必须学习掌握的能力、技巧和艺术，〔2 〕同时还彰显了法律确定意思表示解释规则的重要性。

但我国民事立法原本对意思表示解释关注较少，在我国《民法通则》中未设明文规定，只是在某些司法解释中略有涉及，以致实务中因解释不当的误判时常出现。

尽管近来合同立法意识到其重要性，已有所改观，在《合同法》中确定了相应解释规则。

〔3 〕但因有关条款规定过于抽象，理论分析又有所欠缺，仍然会使人们产生认识偏差而影响实务的运作。

因此，对意思表示解释规则作相应梳理和分析不容忽视。

本文欲在明确意思表示解释基本特性的前提下，分析讨论意思表示解释客体及其方法运用，以求对我国立法和司法的完善有所裨益。

一、意思表示解释的意义和定位对意思表示解释的准确理解，既关乎其基本属性的认知，也牵涉到意思表示解释的目的及其运作流程的把握，其重要性无需多言。

但要达到准确理解之境界，首先取决于能否对意思表示解释有清晰的理解和定位。

（一）意思表示解释的意义所谓意思表示解释，顾名思义即确定意思表示意义和内容。

同样法律行为解释就是明确法律行为意义和内容，而考虑到法律行为内容就是依其构成要素意思表示的内容而定，故不妨将法律行为解释称为意思表示解释。

朱庆育：法律行为概念疏证不明白某学术上之用语者，亦不明白该学术。

——拉丁语谚⑴导言(一)缘起众所周知，当代德国民法体系是学说汇纂(Pandekten)法学的产物。

弗卢梅(Werner Flume)指出，“学说汇纂体系的主要特征在于前置总则之体例，总则之核心则在法律行为理论。

”⑵毋宁惟是，在他看来，法律行为理论是“19世纪德意志法律科学的绝对主题，而19世纪德意志法律科学所获得的世界性声誉，正是建立在法律行为理论的基础之上。

”⑶就此而言，无论如何强调法律行为概念在德国法系中的地位，皆不为过。

自清末以来，我国民法概念体系及其相应的思维方式即有意或无意、直接或间接师法德国，表现之一，是法律行为概念之继受。

起初，法律行为概念在汉语文献中具有高度稳定性，“学者所下定义，基本上均属相同。

”⑷1949年政权更易，情况随之发生剧变。

新政权在废除民国民法之后的三十年间，曾组织过三次民法典编纂活动。

其间，“法律行为”的命运几经浮沉，加诸其上的含义赋值亦游移不定，歧见层出。

1986年，《民法通则》断然放弃“法律行为”语词，而代之以“民事法律行为”，并通过第54条给出立法定义，算是由立法对绵延三十年的概念之争作出了裁断。

如今，“民事法律行为”这一“世界民法立法史上的一个独创”⑸作为法定术语行世已逾二十年。

然而，颇具悖谬意味的是，它非但未因形成“理论上更加完善的概念体系”⑹而深植于学术表达之中，相反，近年来，越来越多的教科书与各类学术作品不惜背离法定术语，弃“民事法律行为”不用，而重拾“法律行为”之表述。

更有甚者，一些原本采用“民事法律行为”术语的学者，亦改旗易帜，回归至“法律行为”传统。

至少从表面上看，此等现象似乎表明：创造“民事法律行为”概念之举，并不如当初所预想的那么成功。

问题因而在于，一个曾被寄予厚望并由立法推行有年的新概念，为何随着时间的推移，反而越来越不见容于学术概念体系?问题事关概念含义之理解。

既称新概念，“民事法律行为”必定在某些方面改变了既有概念(“法律行为”)的含义，而学者对于新概念的态度，亦必定取决于他对含义改变的认可与否。

论意思表示错误摘要：法律行为是民法理论研究的重点，而意思表示则是法律行为不可或缺的重要因素，因此对意思表示的研究在民法理论中具有非常重要的意义。

针对上述问题，应该借鉴吸收域外成熟立法经验，从立法用语精确化，错误形态完备化，错误救济合理化等七个方面着手完善我国民法上的意思表示错误制度。

关键词：意思表示错误；立法用语精确化；错误救济合理化一、意思表示错误的界定（一）意思表示的概念及构成意思表示，是指将希望发生一定私法上效果的意思表示于外部的行为。

一般而言，完整的意思表示是由两个要素构成，一为内心意思，一为该内心意思的外部表示，二者合为一体，构成意思表示，因此意思表示可以分为内在要件和外在要件。

（二）意思表示错误的概念意思表示的理想状态即是内心意思与外部表示一致、自由，然而由于诸多原因。

它的发生原因是由于表意人自己不知或误认而造成，与他人行为无关。

与真意保留、虚假行为相比，它不是表意人故意做出的不真实的意思表示，在为意思表示的同时，表意人对其意思表示的错误并无认识，事后才有所认识。

（三）解释先行于错误意思表示有无错误，乃解释问题，应先行处理，是为“解释先行于错误”原则。

也就是说错误存在与否只有在对民事行为解释后才能确定，解释与错误相比具有优先地位。

意思表示只有在通过一定程序解释后才能确立它的客观意思与主观意思，在两者不一致时，法律才有可能对此予以调整救济。

二、意思表示错误的类型（一）以意思表示发生阶段为视角的错误类型一个完整的意思表示会经历下列过程：意思的形成阶段；决定使用何种符号表示意思的阶段；意思表达阶段；意思运送阶段；意思的受领阶段。

由于以上五个过程的存在都可能发生意思表示错误，因此可以将意思表示错误划分为以下五个类型。

1.动机错误指意思表示缘由的错误，即表意人在其意志的形成过程中，对其决定为特定内容意思表示具有重要性的事实认识不正确。

2.内容错误指表意人未示其所欲为的表示，但误认其表示的客观意思。

论合同中的意思表示瑕疵摘要：意思表示真实是合同有效的构成要件，有瑕疵的意思表示会导致合同无效或者被变更、被撤销。

我国合同法对意思表示瑕疵的规定与传统民法在立法模式、类型、效力等方面存在一定差异，需借鉴国外成功的立法经验，进一步完善对意思表示瑕疵的法律规制。

关键词：合同意思表示瑕疵合同效力完善合同的有效要件是法律评价当事人合意的标准，根据《民法通则》第55条规定，合同的有效要件包括：行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实；不违反法律或者社会公共利益。

由此可见，意思表示真实是合同有效的构成要件，意思表示是否健全对法律行为的效力将产生极大的影响。

本文将从意思表示瑕疵类型、意思表示瑕疵对合同效力的影响及完善对意思表示瑕疵法律规制的建议几方面进行分析和论述，以期有利于司法实务。

一、合同中的意思表示瑕疵概述（一）意思表示的构成要件“意思表示”是德国民法制度中的基本概念，是法律行为制度的核心。

意思表示是法律行为的本质要素，是法律行为有效的条件之一。

所谓意思表示，指向外部表明意欲发生一定私法上法律效果之意思的行为[1]（P90）。

笔者认为，意思表示主要包括如下内涵：（1）意思表示是当事人实施法律行为的活动；（2）意思表示是当事人欲达到民事法律效果的内心意思；（3）意思表示行为通过一定方式来开展；（4）对外表示要达到他人能知晓的程度。

通说认为，意思表示由内心意思（主观要件）和表示行为（客观要件）两部分构成：1、意思表示的客观要件意思表示的客观要件是表示行为，所谓表示行为，是指行为人将自己的欲达到某种民事法律效果的内心意思以一定方式表示于外部，从而使他人能够知晓其内心意思的活动。

如发送要约函、在合同书上签字等活动就是表示行为。

表示行为是意思表示必不可少的构成要素，因为只有内心意思而无外部表示行为，则不能将内心意思客观化，该内心意思根本无法为他人所知晓，也就无法构成意思表示。

2、意思表示的主观要件意思表示的主观要件是内心意思，所谓内心意思，是指当事人追求发生一定民事法律效果（即一定民事法律关系产生、变更、消灭效果）的内心意志和思想。

民法论文题目与选题参考1、微博名誉侵权之归责原则研究2、信息时代的数字财产继承问题初探3、无权代理人对第三人的责任--以功能论为视角4、论自然人的民事权利能力5、法人法定代表人研究6、法人责任研究7、民事法律行为的成立与生效8、论无效民事行为9、效力未定行为之研究10、我国时效制度的现状和发展11、试论代理权12、论知识产权的法律保护13、试论债的概念14、试论债权的性质15、试论债权的保全制度16、违约的样态及其性质17、试论提存制度18、论缔约过失责任19、论侵权行为的构成20、不当得利类型化研究21、无因管理制度研究22、论精神损害赔偿23、侵害人身权民事责任的构成要件24、论侵害人身权的归责原则125、论人身权的法律保护26、合伙合同初探27、论企业承包合同28、论我国夫妻约定财产制度29、论继承权的放弃与接受30、论遗嘱自由及其限制31、论民法在我国法律体系中的地位32、论民法与商品经济33、论民法对于促进我国市场经济建设的意义34、论民法对于推动我国社会进步的意义35、论民法的私法性质36、论民法的本质37、论民法上的平等原则38、论意思自治原则39、论诚实信用原则40、论民法对个人财产权的保护41、论我国民法上人身权制度的完善42、论人格权43、论隐私权44、论精神损害赔偿45、论民商合一与民商分立46、论民法与经济法的关系47、论民法在现代社会的发展48、论民法的调整对象49、论民事法律关系的特征和本质250、论民事法律事实51、论自然人的法律地位52、论宣告死亡制度53、论宣告失踪制度54、论被宣告死亡的人生还的法律效果55、论限制民事行为能力56、论法人制度的意义57、论合伙的法律地位58、论公司股东的法律地位59、论股权的法律特征60、论合伙财产的性质和特征61、论合伙人的民事责任62、论法人的法定代表人的代表权63、论公司法人人格否认制度64、论民事法律行为的有效要件65、论意思表示66、论附条件的民事法律行为的法律特征67、论民事行为的绝对无效68、论民事行为的相对无效69、论效力未定的民事行为70、论意思表示不真实的民事行为的法律效果71、论民事行为无效的法律效果72、论民事代理的法律特征73、论民事代理中直接代理和间接代理的区别74、论无权代理75、论表见代理377、论代理关系中的连带责任78、论诉讼时效的制度价值79、论诉讼时效的法律适用80、论诉讼时效中止和中断的法定事由81、论取得时效的成立条件和适用范围82、论民事责任的构成要件83、论过错责任原则84、论无过错责任原则85、论物权的法律特征86、论物权的效力87、论一物一权原则88、论物权法定原则89、论物权的公示与公信原则90、论物权行为91、论物权变动模式的选择92、论动产善意取得制度93、论所有权的法律限制94、论物权请求权95、论物权与债权的区别96、论用益物权97、论我国的不动产物权体系98、论我国的土地权利制度99、论农村承包经营权100、论地役权4102、论担保物权体系'103、论抵押权的法律特征104、论抵押权的设定与效力105、论质权106、论权利质权107、论留置权108、论相邻关系的法律规制109、论财产共有110、论共同共有与按份共有的区别111、论占有的法律效果112、论债的法律特征113、论债权的相对性114、论债权的法律效力115、论连带之债116、论债的抵销117、论债的移转118、论债权人的代位权119、论债权人的撤销权120、论不安抗辩权121、论不当得利之债122、论无因管理之债123、论舆论监督与人格权法律保护124、论小区业主共有权的法律保护125、房屋拆迁补偿若干法律问题研究126、论区域知识产权战略制定的若干法律问题5127、论服务外包法律保障机制建设128、论区域科技创新的法律保障机制建设129、科技创新背景下的区域专利权保护与运用研究130、区域知识产权环境建设要素研究131、知识产权质押法律问题研究132、论道路交通事故责任及相关立法发展方向133、论医师责任认定及医患法律纠纷的解决134、精神损害赔偿领域热点法律问题研究135、新形势下赋予录音制作者广播权的必要性探讨136、深度链接行为民事责任的思考137、残障儿童保护现状、问题及完善对策138、网络服务商侵权责任的免除139、论司法实践中虚拟财产的法律保护140、所有权保留制度若干问题初探141、物权法定原则的缓和趋势研究142、新版施工合同争议评审制度的研究143、高压电致人损害的赔偿责任承担144、怎样行使留置权145、动产质押中质物“管领力”的法理解读146、互联网金融消费者权益保护路径研究147、对人格权商品化的承认与限制148、论流浪动物损害责任的承担主体149、浅谈工程结算争议仲裁150、信用卡合同格式条款法律问题研究151、死亡赔偿金的遗产属性研究152、析胎儿权益的民法保护6153、我国不动产登记制度若干问题浅析154、法人名誉权保护中的利益平衡155、以物抵债的效力如何认定156、公共财产所有权的法律属性157、论亲属身份权的精神损害赔偿适用158、商品房住宅地下车库、车位的权利归属探究7。

一、民法总论1、论我国民事权利救济制度2、我国监护制度的不足与完善3、论胎儿利益的私法保护4、论民事法律行为5、论负担行为与处分行为6、论意思表示7、民事权利的类型化和体系构建8、论自然人的民事责任9、论法人的民事责任10、论我国宣告失踪制度11、论法人内部治理制度12、论财团法人制度13、论法人的民事行为能力14、论我国的民事主体制度15、论诚实信用原则16、论公序良俗原则17、论合伙财产的法律性质18、论隐名合伙19、论有限合伙20、我国时效制度的构建21、论代理中的连带责任22、论代理权的取得与行使23、论无权代理24、论表见代理25、论复代理26、论损害赔偿范围与因果关系27、论合伙的法律地位28、论效力待定的民事行为29、论取得时效30、论除斥期间31、论法人人格否认32、论惩罚性损害赔偿与消费者保护33、论过错责任原则34、论无过错责任原则35、论意思表示瑕疵与补救36、论合伙债务37、论民事责任的归责原则38、论信赖利益的损害赔偿39、论法人财产的有限责任40、论民商合一的立法模式41、论民商分立的立法模式42、论法人名称权43、论无效的民事法律行为44、论学校对未成年人的监护责任45、论民法上的请求权竞合46、论民事代理权的滥用二、物权法1、论所有权的限制2、论相邻关系3、论物权的效力4、论物权与债权的区别5、论物权法定原则6、论物权的公示公信原则与交易安全保障7、论物权公示公信制度8、论善意取得制度9、论取得时效制度10、论物权行为11、论悬赏广告12、论典权13、论农村土地承包经营权14、论占有制度15、论最高额保证16、论所有权保留制度17、论物权的变动18、论无权处分19、论农村土地使用权流转法律制度的完善三、合同法1.论合同的解除2.论合同法的诚实信用原则3.论合同的附随义务4.论第三人利益合同5.论合同的相对性原则6.论格式合同免责条款的法律效力7.论合同的成立与生效8.论买卖合同风险负担规则9.论合同的解除权10.论预期违约法11.论融资租赁合同的法律适用12.论合同的生效13.论合同法中的契约自由原则14.论情事变更原则15.论违约损害赔偿中的可预见规则16.论格式条款的法律效力17.论效力待定的合同18.债权人的代位权19.论合同法定解除权20.论赠与合同的信赖利益保护21.论合同的严格责任制度22.论合同法上的代位权制度23.论合同法中的撤销权24.论合同履行中的抗辩权25.论合同的瑕疵担保责任26.论合同债权的转让制度27.论合同的解释28.合同显失公平制度研究29.论违反合同的精神损害赔偿30.论合同中的欺诈行为31.论医疗合同的法律适用32.论旅游合同的法律适用33.论物业服务合同的法律适用34.论企业间借贷合同的法律效力35.论商品房买卖合同的法律适用36.论违约责任的承担形式及范围37.论赠与合同的撤销权38.论买卖合同中的所有权保留39.论电子合同中的意思表示40.论合同的解除中的损害赔偿41.论合同解除42.论雇佣合同的法律适用43.论合同信赖利益的法律保护44.论合同中的法定义务45.论可撤销合同46.论民事合同与行政合同的异同47.论根本违约制度48.论违约责任的归责原则49.论要约的法律拘束力50.论债权人的撤销权51.论缔约过失责任52.论合同的解释规则53.论合同法对交易安全的保护54.论合同法中的惩罚性赔偿55.论合同的履行原则56.论债的转移法律制度57.雇佣合同与承揽合同的比较研究58.论连带责任之债59.论合同的抵销60.论违约责任与侵权责任的竞合61、论双务合同履行中的先履行抗辩权62、论合同履行的实际履行原则63、论缔约过失责任的赔偿范围64、论格式合同的效力65、论我国效力待定合同制度66、论我国立法中的为第三人利益合同67、论电子合同的法律效力四、人身权法1、论隐私权的民法保护2、论死者人格权的合理保护3、论一般人格权4、论法人人格权5、网络名誉侵权的法律思考6、论隐私权的法律保护7、论我国民事法律制度对隐私权的保护8、安乐死法律问题探析9、论我国个人信用权制度的构建10、网络肖像侵权的法律思考11、论法人名誉权的保护五、侵权法1、论共同侵权2、论共同侵权的民事责任4、论共同侵权行为的构成要件5、惩罚性损害赔偿研究6、论违约责任与侵权责任的竞合7、论加害给付8、论共同危险行为9、论无意思联络的数人侵权10、不作为侵权责任研究11、环境共同侵权研究12、环境侵权损害赔偿问题研究13、论环境侵权民事责任14、商业秘密侵权行为研究15、医疗侵权责任研究16、高空抛物致人损害研究17、论过错推定归责原则18、论过错责任与过错推定19、安全保障义务及其责任分析20、论交通事故侵权责任21、道路交通事故损害赔偿问题研究22、连带责任研究23、论连带侵权责任与内部求偿关系24、论高度危险作业致人损害的民事责任25、论侵权责任中的因果关系26、论精神损害赔偿27、论侵害人身权民事责任的构成要件28、论侵害人身权的归责原则29、论网络民事侵权的归责原则30、论新闻侵权31、隐私权与知情权的冲突与协调六、婚姻家庭继承法1、论婚姻的本质属性2、论无效婚姻3、论可撤销婚姻4、论事实婚姻5、论我国婚姻法中的夫妻财产制度6、家庭暴力问题的法律分析7、论离婚损害赔偿制度8、论我国婚姻法中的无效婚姻与可撤销婚姻9、论我国《婚姻法》对离婚案件中的财产分割10、论夫妻约定财产制度的立法完善11、配偶权理论初探12、非婚生子女法律保护若干问题研究13、论离婚法定理由14、论离婚救济制度15、论探望权16、论生育权17、人工生殖法律问题研究18、论亲权与监护19、论人工生育子女的法律地位20、论财产继承中债权人利益的保护21、论共同遗嘱22、论遗嘱自由及其限制七、商法1、论资产证券化2、论保荐人制度4、上市公司退市制度研究5、论基金管理人法律地位6、论破产条件7、论自然人破产8、论破产程序中债权人的权利9、论破产重整10、论破产财产11、论破产债权12、论破产和解制度13、论票据关系14、论票据权利15、论票据行为16、论票据代理17、论票据抗辩18、空白票据制度研究19、论票据无效20、论票据保证21、论票据追索权22、论票据时效23、论利益偿还请求权24、论票据质押25、论第三者责任险26、论保险利益原则27、论保险合同格式条款28、论保险合同的不利解释原则29、论保险代位权30、论责任保险31、论保证保险32、论海商法中的优先权。

七论述题论意思表示有瑕疵及其法律后米
1、真意保留，指表意人故意隐匿其内心真意，而表示与其真意不同的意思表示。

2、虚伪表示，指表意人与相对人同谋而为的虚假的意思表示。

3、重大误解，指行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等发生错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的行为。

4、误传，指因意思表示传达人之错误而导致的意思与表示的不一致。

5、欺诈，指当事人一方故意编造虚假情况或隐瞒证实情况，是对方陷入错误而为违背自己真实意思表示的行为。

6、胁迫，指为达到非法的目的，采用某种方法造成他人精神上的巨大的压力或直接对他人肉体施加暴力强制的行为。

7、乘人之危，指行为人利用对方当事人的急迫需要或为难处境，迫使其作出违背本意而接受于其非常不利条件的意思表示。

论意思表示不一致的法律效果——以我国法律规定为视角摘要：行为人在内心形成在私法上产生某种法律效果的意思时，需要通过一定的形式或方式表现于外部，在将真实意思与外在表示相连接的过程中，可能由于某些原因，造成意思不表示不一致的情形。

意思与表示不一致包括心理保留、戏谑行为、虚假的意思表示、表示错误。

我国没有对这些情形及其法律后果的明文规定，但规定了重大误解的法律救济。

关键词：心理保留戏谑行为虚假的意思表示重大误解意思表示作为法律行为的核心要素，是指“表意人向他人发出的表示，据此向他人表明，根据其意思某项特定的法律后果应该发生效力”1。

王泽鉴先生将意思表示定义为：将企图发生一定私法上效果的内心意思，表示于外部”2对于意思表示的定义，虽然学者表达不一，但基本内容是一致的，即表意人将自己内心形成的意在设定、变更或者消灭私法权利义务的意志通过可被认知的方式表达于外，以便其内心的意愿变为现实。

3意思表示包括意思与表示两个方面。

如果在意思与表示之间的连接上发生瑕疵便会出现意思与表示的不一致。

“在德国法看来，发生在意思与表示连接上的瑕疵，对意思表示来说可以是致命。

类型包括：①表意人一方有意造成的意思分离，即“心理保留”与“游戏表示”；②表意人和相对人双方有意造成的意思分离，即“虚假的意思表示”；③无意的意思分离，即“表示上的错误”。

”4当意思与表示不一致, 意思表示有瑕疵时, 应当如何去规范和确定其效力, 有三种不同学说:1. 意思说: 即认为应以表意人内心的意思为准。

外部表示行为仅仅是内心的公开手段或证明方法, 如果缺乏内心的效果意思, 外部的表示行为就没有根据, 就应该认定不发生法律上的效力, 以保护表意人和维护私法自治原则。

德国萨维尼和温德沙伊德等学者持此主张。

2. 表示说: 即认为应以外部的表示行为为准。

因为表意人的内心意思怎样, 外人确实难以查知, 所以从保护相对人的信赖以及交易安全角度出发, 应对从外部表示行为推知出的表意人的表示意思赋予法律上的效力。