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第三章国际法上的国家●国家的要素和类型●国家的基本权利●国家豁免●国家和政府的承认●国家和政府的继承一、国家的要素——构成国家的必要条件“国家与旧氏族组织相比，第一个不同点，是它按地区来划分它的国民；第二个不同点，是公共权力的设立。
”——《马恩选集》一般认为，构成国家的四个要素为：1.定居的居民 (第一要素)居民是国家的基本要素之一。
国家是由一定数量的居民组成的，有了一定数量的居民，才能形成社会，形成一定的经济和政治结构，组成国家。
没有定居的居民，国家就不能形成和存在。
2.确定的领土 (物质基础)领土是国家赖以存在的物质基础，也是国家主权活动和行使排他性权力的空间。
领土包括领陆、领海和领空。
有了确定的领土，居民才能聚居，才能生产居民和国家赖以生存的物质财富，国家才能在领土上建立起来，并有效地行使国家主权。
没有领土，居民便没有生存的物质基础，国家便没有管辖的空间。
3.政府（组织上的体现）政权组织是国家在政治上和组织上的体现，是执行国家职能的机构，是国家的代表。
它对内实行管辖，对外进行交往。
没有政权的国家是不存在的。
至于政权组织采取何种形式，则是各国自己决定的内政问题，不影响国家的存在。
4.主权（根本属性即：与他国进行交往的能力）主权是一个国家独立自主地处理对内对外事务的最高权力，是国家的固有属性。
在一个地域之内，尽管有政权组织，有定居的居民，但如果没有主权，还不能构成国家，只能是一个国家的地方行政区、殖民地或其他政治实体。
只有同时拥有主权才能构成一个国家。
以上四个要素是紧密联系在一起的。
因此，从国际法的角度给国家下定义，国家是具有一定的居民、领土、政权组织和主权的社会实体。
二、国家的类型国家的概念：国家——具有一定的居民、领土、政权组织和主权的社会实体。
1、按国家的结构形式分：（1）单一国（2）复合国：联邦、邦联2、按国家行使主权的状况（1）独立国：完全主权国（2）附属国：附庸国、被保护国3、永久中立国：主观方面（自愿）、客观方面（其他国家承认）三、不同类型国家的国际法主体资格1结构形式：A单一国（具有统一主权的国家）→单一国际法主体B复合国（两个或两个以上国家组成的联合体。
国际法第三章第三章国际法上的个人第一节国籍一、国籍的概念和意义国籍nationality是表示个人具有某个国家的公民资格或身份，与该国保持着永久的法律联系，处于该国的属人优越权之下。
意义：1.国籍是国家区分外国人和本国人，决定他们不同法律地位的根据。
2.国籍是确定国家属人管辖权的依据。
3.国籍是个人与国际法联系的纽带。
国籍立法：国内法二、国籍的取得（一）因出生而取得（出生国籍或原始国籍）血统主义出生地主义（二）因入籍而取得（继有国籍）1.婚姻2.收养3.认知4.领土变更5.个人申请三、国籍的丧失自愿解除国籍由于取得外国国籍而丧失剥夺国籍四、国籍冲突及其解决方法（一）国籍的冲突→积极冲突双重国籍多重国籍→消极冲突无国籍（二）解决方法国内法双边或多边条约五、中国国籍立法状况1980年《国籍法》（一）中国国籍的取得：血统主义为主兼采出生地主义NO.4 父母双方或一方为中国公民，本人出生在中国，具有中国国籍。
NO.5:父母双方或一方为中国公民，本人出生在外国，具有中国国籍。
……除外（可见，不考虑出生地）NO.6 父母无国籍或国籍不明，定居在中国，本人出生在中国，具有中国国籍。
（考虑出生地）（二）中国国籍的丧失1.在外国定居取得外国国籍，自动丧失2.申请退出中国国籍：A 外国人的近亲属；B 定居在外国的；C 有其他正当理由。
（三）中国国籍法的原则平等原则不承认双重国籍原则避免国籍冲突原则第二节外国人的法律地位一、国家对外国人的管辖权有属地优越权无属人优越权二、外国人入境、居留和出境的一般原则入境：目的合法、有效护照、签证、合法通道居留：居留国的国内法为依据出境：所在国无权阻止离境，但外国人必须遵守所在国法律，在特殊情况下有权依法阻拦，如有未缴清的税款、未了结的官司、刑事犯罪嫌疑人。
三、外国人的待遇原则（一）国民待遇指国家给予外国人与本国人相同的待遇。
例外（二）最惠国待遇指在相同条件下和特定范围内，一国给予某外国的国民的待遇不低于它现在或将来给予任何第三国国民的待遇。
2021年自考国际法（第三章）复习资料第三章国际法律责任第一节国际责任的构成一、国际责任的概念国家因违反其所承担的国际义务的国际不妥行为所引起的法律后果，主体是国家。
二、国际责任的构成1．归责原则：过错责任，外空物体对地面造成的损害取无过错责任；2．国家不妥行为的要件：（1）归因于国家国家元首、政府首脑、外交部长及外交使节，对于他们在国外私人身份的不法行为，国家承担相关责任。
国际不妥行为客不雅要素：（1）行为的实施（作为和不作为）：主体本身不履行或不完全履行自愿承担的条约义务，而使他方造成损害的；主体因不能有效地避免和补救，甚至放纵某些人或团体的不妥行为，而损害他方利益的；（2）行为的结果：指由于国际不妥行为而造成的对国际不妥行为客体的侵害后果；（3）某国际不妥行为主体的行为与所发生的损害结果之间有因果关系；（4）其它客不雅要素：行为的不法性；已用尽本地补救办法（外国人在受侵害后应使用所在国向他实际开放的所有的法律补救程序，如果已用尽本地救济办法而仍未达到规定的结果时，受害外国人的国籍国可诉诸外交庇护，从而使得该国的行为成为国际不妥行为。
）；发生在该义务有效时期内。
3．排除不妥性的情况(同意对抗与自卫不成抗力和偶然变乱危难或紧急状态)第二节国际责任的形式终止不妥行为恢复原状补偿报歉包管不再重犯限制主权第三节国际责任制度的新发展国际刑事责任问题国际犯罪A．禁止侵略B．禁止建立和维持殖民统治C．禁止奴隶制、种族灭绝和种族隔离D．禁止大规模污染国际补偿责任问题现行制度有三种：1．国家责任制度，即由国家承担对外国损害的责任。
如《空间物体造成损害的国际责任公约》规定，发射国对本国或在本国境内发射的空间物体对他国的损害承担责任；2．双重责任制度，即国家与营运人共同承担对外国损害的补偿责任。
如《关于核损害的民事责任的维也纳公约》和《核动力船舶经营人公约》规定，国家包管营运人的补偿责任，并在营运人不足补偿的情况下，对规定的限额进行补偿；3．营运人补偿。
第三章
国际法上的个人
第一节国籍
一、国籍的概念和意义
国籍nationality是表示个人具有某个国家的公民资格或身份，与该国保持着永久的法律联系，处于该国的属人优越权之下。
? 意义：
1.国籍是国家区分外国人和本国人，决定他们不同法律地位的根据。
2.国籍是确定国家属人管辖权的依据。
3.国籍是个人与国际法联系的纽带。
? 国籍立法：国内法
二、国籍的取得
（一）因出生而取得（出生国籍或原始国籍）
? 血统主义
? 出生地主义
（二）因入籍而取得（继有国籍）
1.婚姻
2.收养
3.认知
4.领土变更
5.个人申请
三、国籍的丧失
? 自愿解除国籍
? 由于取得外国国籍而丧失
? 剥夺国籍
四、国籍冲突及其解决方法
（一）国籍的冲突
→积极冲突
? 双重国籍
? 多重国籍
→消极冲突
? 无国籍
（二）解决方法
? 国内法
? 双边或多边条约
五、中国国籍立法状况
? 1980年《国籍法》
（一）中国国籍的取得：血统主义为主兼采出生地主义
? NO.4 父母双方或一方为中国公民，本人出生在中国，具有中国国籍。
? NO.5:父母双方或一方为中国公民，本人出生在外国，具有中国国籍。
……除外（可见，不考虑出生地）
? NO.6 父母无国籍或国籍不明，定居在中国，本人出生在中国，具有中国国籍。
（考虑出生地）
（二）中国国籍的丧失
1.在外国定居取得外国国籍，自动丧失
2.申请退出中国国籍：
? A 外国人的近亲属；
? B 定居在外国的；
? C 有其他正当理由。
（三）中国国籍法的原则
? 平等原则
? 不承认双重国籍原则
? 避免国籍冲突原则
第二节外国人的法律地位
一、国家对外国人的管辖权
? 有属地优越权
? 无属人优越权
二、外国人入境、居留和出境的一般原则
? 入境：目的合法、有效护照、签证、合法通道
? 居留：居留国的国内法为依据
? 出境：所在国无权阻止离境，但外国人必须遵守所在国法律，在特殊情况下有权依法阻拦，如有未缴清的税款、未了结的官司、刑事犯罪嫌疑人。
三、外国人的待遇原则
（一）国民待遇
? 指国家给予外国人与本国人相同的待遇。
? 例外
（二）最惠国待遇
? 指在相同条件下和特定范围内，一国给予某外国的国民的待遇不低于它现在或将来给予任何第三国国民的待遇。
? 注意例外
? （三）互惠待遇是指已过给予外国人某种权利、利益或优惠须以该外国人的国籍国给予该国在其境内的国民某些优惠、权利或利益为前提。
作业
外国人在中华人民共和国的法律地位
四、外交保护
（一）概念
指国家对于在外国的本国国民的合法权益遭到所在国违反国际法的侵害而得不到救济是时，通过外交机关向加害国提出求偿的行为。
注意：外交保护是国家的一项权利，是国家主权含有的属人优越权的体现。
（二）条件限制
1.本国国民的合法权益遭到所在国的非法侵害
? 本国国民
? 合法权益
? 所在国
? 非法侵害 A 积极行为
B 消极不作为
2.受害人持续具有保护国的实际国籍
实际国籍的意义在于：避免选择国籍，避免滥用外交保护权。
3.用尽当地救济
（1）用完加害国法定的、全部的、有效的和可采用的救济办法，包括各种办法、各种级别（2）受害人充分正确地利用加害国法律规定的各种救济办法。
安姆巴蒂耶洛斯案
第三节引渡和庇护制度
秘鲁前总统藤森
泰国前总理他信
一、引渡制度
（一）概念
指国家把当时在其境内的而被别国指控为犯罪或判罪的人，应该国的请求，移交该国审判或处罚的行为。
→引渡的主体是国家（请求国与被请求国）
→可以请求引渡的国家包括：犯罪行为发生地国、受害国、犯罪嫌疑人或罪犯的国籍国。
→引渡的对象：犯罪嫌疑人或罪犯。
→可引渡的罪行：政治犯不引渡
＆法国1793年宪法规定：法国给予为争取自由而从本国逃亡到法国的外国人以庇护。
（二）引渡的依据
? 国际法：引渡条约
? 国内法：1833年比利时制定了引渡法；中华人民共和国引渡法 2000年12月28日（三）引渡的条件和效果
1.条件：
（1）相同原则（双重犯罪原则）：被请求引渡的人
所实施的行为按照请求国和被请求国的法律都构成犯
罪。
（2）对所控罪行之惩罚达到一定的严厉程度。
? 中国引渡法第7条：（一）引渡请求所指的行为，
依照中国法律和请求国法律均构成犯罪；（二）两国
法律对于引渡请求所指的犯罪均可判处一年以上有期
徒刑或其他更重的刑罚；为执行刑罚而请求引渡的，
未服刑期至少为6个月。
2. 效果：
? 罪行特定原则：对被引渡人的审判或处罚应只限于
请求引渡和准予引渡所依据的罪行，或者至少限于有关引渡条约所列举的罪行。
? 中国引渡法第14条：请求国请求引渡，应当作出如下保证：（一）请求国不对被引渡人在引渡前实施
的其他未准予引渡的犯罪追究刑事责任，也不将该人再引渡给第三国。
但经中华人民共和国同意，或者被引渡人在其引渡罪行诉讼终结，服刑期满或者提前释放之日起，三十日内没有离开请求国，或者离开后又自愿返回的除外。
二、庇护制度
（一）概念
是指国家对于因政治（或科学，教材未涉
及）原因被追诉或受迫害而请求避难的外国
人，准其入境、居留，并给予保护的行为。
? 这是国家属地优越权的体现
（二）庇护的对象：政治犯
注意：关于行使庇护权的处所→否定域外庇护
第四节难民及其法律地位
一、难民的概念
有正当理由畏惧由于种族、宗教、国籍、属于某一社会团体或具有某种政治见解的原因遭受迫害而留在其本国之外，并且由于此种畏惧而不能或不愿受该国保护的人，或者不具有国籍并由于上述事情留在他以前的经常居住的国家以外而现在不能或由于上述畏惧不愿返回该国的人。
二、难民的入境、居留和离境
1. 对非法入境的难民应容忍和提供便利。
2. 对合法居留的难民提供便利。
3. 对驱逐难民的限制：
（1）除因国家安全或公共秩序理由外，不得驱逐。
（2）不推回原则：除非有正当理由认为难民足以危
害该国安全，或者难民已被生效的判决确认凡有特别严重的罪行，从而构成对该国社会的危险，该国不得以任何方式将难民驱逐或送回至其生命或自由由于他的种族、宗教、国籍、参加某一社会团体或具有政治见解而受威胁的领土边界。
