第三章 法的价值
- 格式:doc
- 大小:41.00 KB
- 文档页数:19
第三章法的作用和价值研究法的作用,就是研究法这个客体对社会生活的影响。
研究法的价值,则是研究法这个客体在满足主体需要方面的积极意义。
这两个问题,有联系,又有区别。
第一节法的作用和职能重点问题1.法的作用和职能的概念和分类2.法本身的作用和职能和法的社会政治作用和职能3.法的阶级统治职能和社会公共职能的关系一、法的作用和职能的概念“作用”和“职能”两个术语所表述的意思十分相近,都说明被研究对象的活动、运作和对外界的影响。
但“作用”一词强调的是活动的效用,而“职能”则侧重表达事物本身所具有的活动能力。
因此,法的作用,实际上讲也就是法的职能。
如果说有些差别的话,法的作用侧重讲的是法对人的行为或社会生活的影响,而法的职能侧重讲的是法发挥这种影响的活动方向。
二、法的作用和职能的分类研究法的作用和职能,必须注意区分法的规范(法本身)作用和职能和法的社会作用和职能。
前者是从法本身、把法作为手段来看的法的作用和职能,也可叫做法的专门法律作用和职能;而后者是联系法的社会目的和使命来看法的作用和职能,也可叫做法的社会政治作用和职能。
三、法本身的作用和职能法本身的作用(即法的规范作用)是指法通过对人们思想的影响,实现对人们行为的评价、指引、预测,实现对合法行为的保护和对非法行为的谴责、制裁、警戒和预防作用。
法本身的职能(或称为专门法律职能)是指法通过规范人们的行为,确认、建立并发展一定的社会关系并运用法律手段保护这种社会关系的能力。
*前者就是法的调整性职能,即运用法律手段确认、建立、发展一定社会关系,使一定社会关系具有法律关系的性质从而建立一定的法律秩序;*后者就是法的保护性职能,即运用法律手段保护这种已建立的法律关系、法律秩序使之不受侵犯或恢复、弥补被侵害的法定权利和职能。
四、法的社会政治作用和职能法的阶级统治职能,是指法执行阶级统治的职能。
法的社会公共职能,是指法执行由一切社会的性质产生的社会公共事务的职能。
五、正确理解法的阶级统治职能和社会公共职能的关系不应把两种职能割裂开来、对立起来,把它们理解为法的两种截然对立的本质,而应该把它们看作法的同一本质的两个方面的表现。
法的价值的特征
简述法的价值的特征。
,
19.【参考答案】(1)法的价值是阶级性和社会性的统⼀。
从主体⾓度看,法的价值是以⼈为主体的价值关系,具有阶级性和社会性。
从客体⾓度看,法的价值的客体,即法律本⾝也具有双重性。
(2)法的价值是主观性和客观性的统⼀。
法的价值的主观性与客观性的统⼀源于法律主体的社会实践。
就其主观性⽽⾔,法的价值是以主体的社会需要为基础的。
就其客观性⽽⾔,法的价值的主体需要并⾮凭空产⽣,⽽是由主体在社会关系中的地位以及主体的社会实践所决定的,最终是由社会物质⽣活条件所决定的。
(3)法的价值是统⼀性和多样性的统⼀。
法的价值基于主体的需求⽽产⽣,⽽主体的需求却是多种多样⽽且不断变化发展的。
⽣活在同⼀时代、同⼀社会的⼈们总有某种共同的价值追求,甚⾄⽣活在不同时代、不同社会的⼈们也会有某种共同的价值标准,
即使是统治阶级所形成的价值体系也必须尊重价值中的⼀些共性成分。
因此,法的价值的多样性与其统⼀性是并存的。
【本⽂源⾃⽹络,如有侵权联系删除】。
司法考试《法理学》:法的价值导语:法的价值的主体是人,法的价值的客体是法。
法的价值是法对人的意义,其含义包括两个方面:第一,是法对于人的需要的满足。
第二,是人对法的期望、追求、信仰。
(一)法的价值判断与事实判断1.法律规范为立法者的价值判断;2.依据法律规范作出的法律决定属于价值判断。
(二)自由1.从哲学上而言,自由是指在没有外在强制的情况下,能够按照自己的意志进行活动的能力。
2.从价值上而言,法律是自由的保障,法律本质上以自由为最高价值。
3.自由是判断法律善恶的标准之一。
良法应当是自由之法。
4.自由体现了人性最深刻的需要,法律必须承认、尊重、维护人的自由权利。
5.法无禁止即自由(公民);法无授权即禁止(政府)6.法律限制自由正当性证成:(1)伤害原则;(2)冒犯原则;(3)家长主义(父爱)原则。
(三)正义1.正义的核心是平等。
2.正义首先指的是平等对待,即同样的情况同样对待。
其次,正义要求对弱者予以保护。
3.正义可以分为实体公正和程序公正(1)实体公正主要是指案件事实真相的发现和实体法的正确适用;(2)程序公正指司法程序具有正当性和合理性,当事人在司法过程中受到公平地对待。
(3)程序公正并不必然保障实体公正的实现。
(四)秩序1.法的根本而首要的任务就是确保统治秩序的`建立。
2.任何时代的社会,人们都期望行为安全与行为的相互调适,这就要求通过法律确立惯常的行为模式,在这个意义上,法律、规则、秩序可以成为同义词。
3.秩序是法的其他价值的基础。
4.规则是形成秩序的前提。
(五)法的价值冲突的解决原则1.价值位阶:案例中出现了价值的排序即为此原则的运用。
2.个案平衡:兼顾各方利益,特别是保护弱者。
3.比例原则:限制自由裁量,为了达到某一较高目的而牺牲较小利益时不能超过必要限度。
【2017年司法考试《法理学》:法的价值】。
法的价值一、法的价值的含义1.体现了一种主客体之间的关系;2.表明了法律对于人们而言所拥有的正面意义(不包括负面意义);3.既包括对实然法(实际存在的法律)的认识,更包括对应然法(应当存在的法律)的追求。
二、法的价值的种类(一)秩序1.法学上所言秩序,主要是指社会秩序。
2.法律总是为一定秩序服务的,在秩序问题上,根本就不存在法律是否服务于秩序的问题。
所存在的问题仅在于法律服务于谁的秩序、怎样的秩序。
3.“秩序”之所以成为法的基本价值之一,是因为:(1)任何社会统治的建立都意味着一定统治秩序的形成(2)秩序本身的性质决定了秩序是法的基本价值(3)秩序是法的其他价值的基础(二)正义1.在法律上如何实现正义这一价值标准:(1)正义是法的基本标准。
法律只有合乎正义的准则时,才是真正的法律。
(2)正义是法的评价体系。
正义担当着两方面的角色:①它是法律必须着力弘扬与实现的价值②它可以成为独立于法之外的价值评判标准,用以衡量法律是“良法”抑或“恶法”(3)正义也极大地推动着法律的进化:①正义形成了法律精神上进化的观念源头,使自由、民主、平等、人权等价值观念深入人心;②正义促进了法律地位的提高,它使得依法治国作为正义所必须的制度建构而存在于现在民主政体之中,从而突出了法律在现在社会生活中的位置;③正义推动了法律内部结构的完善,它使得权力控制、权力保障等制度应运而生;④正义也提高了法律的实效。
(三)自由1.法的价值上所言“自由”,即意味着法以确认、保障人的这种行为能力为己任,从而使主体与客体之间能够达到一种和谐的状态。
2.就法的本质来说,它以“自由”为最高的价值目标。
3.自由在法的价值中的地位,还表现在它不仅是评价法律进步与否的标准,更重要的是它体现了人性最深刻的需要。
三、法的价值冲突(重点)1.从主体而言,法的价值冲突常常出现于三种场合:(1)个体之间法律所承认的价值发生冲突(2)共同体之间价值发生冲突(3)个体与共同体之间的价值冲突2.解决原则主要有:(1)价值位阶原则:这指在不同位阶的法的价值发生冲突时,在先的价值优于在后的价值。
人大版法理学名词解释汇总导论法理学的研究对象、框架和方法法学是一门以法律现象为研究对象的学科。
法理学即研究一般法,尤其是本国法的一般概念、规律和原理的法学分支学科。
它是法学的一般理论、基础理论和方法论。
法学体系即由法学各个分支学科构成的有机联系的统一整体。
法哲学法实证论第一章法的概念法是反映由一定物质生活资料所决定的统治阶级意志的、由国家制定或认可并得到国家强制力保证的、通过赋予社会关系参加者权利与义务的方式实现的规范体系。
法律广义上是指法。
狭义上则是指法的一种表现形式,即由国家立法机关所颁布的规则。
法的现象是国家制定认可,并得到国家强制力保证的人人必须遵守的一般行为规则。
法律现象是人类社会发展到一定阶段所产生的一种特殊的社会现象,主要是指具有法律意义,并受法律调整的社会现象。
包括法律规范、法律条文、法律意识、法律职业、法律行为、法律关系等。
第二章法的作用社会调整(社会控制)是确定个人及其集体的行为,指明其发挥作用的方向,并把个人及其集体的行为纳入一定社会规则和秩序范围的活动过程,是实现社会秩序,维持社会正常运行的必须手段,是人们接受社会价值、原则或规范的整个过程。
社会调整并非法律越多越好,在缺乏足够论证的情况下,立法过多多细甚至会阻碍社会的发展。
法律制度的“超组织性”会使社会的积极性受到过度的束缚,使社会关系的发展失去活力。
社会调整需要全部调整系统,如道德调整、政策调整、习惯调整、礼仪调整、等。
很多社会矛盾也不能通过司法得到最终解决(例如贫富分化问题、社会保障问题等),应当调动一切社会调整手段,来解决社会矛盾,只依靠法律调整的作用不足以使社会调整达到完善。
法律上的平等并不等于事实上的平等,仅有法律上的平等并不能满足广大人民对公平、正义的实际需要。
第三章法的价值价值是价值主体所希求,并借助于价值客体的价值属性而得以满足的各种价值目标的集合。
法的价值是作为法律价值主体的人所希求的,并借助于作为法律价值客体的法律的价值属性而得以满足的各种价值目标的集合。
第三章法的价值第一节法的价值的概念一法的价值的含义A 法的价值是法律作为客体对于主体─人的意义,是法律作为客体对于人的需要的满足,是人关于法律的超越的绝对指向。
B 法的价值具有客观性和主观性,属人性和社会性,应然性和实然形,特殊性和普遍性等。
⑴法的价值具有客观性和主观性法的价值具有客观性的原因:①人的法律需要是客观的;②法律现象是客观的。
法的价值具有主观性的原因:①法律规范本身就具有主观性,他以国家意志作为自己的表现形式,属于思想意识范畴;②人的需要及满足途径具有主观性;③法的价值目标的选择和法的价值状况的评价具有主观性。
⑵法的价值具有属人性和社会性⑶法的价值具有应然性和实然性应然─就是应当是什么样子的,强调人们对这种状态的追求。
实然─就是实际是什么样子的,强调这种状态已经实际存在了。
①法的价值的应然性:a 使法的价值对于人们的行为具有目标意义;b 使法的价值对于人们的行为具有引导意义;c 使法的价值对于人们的行为具有评价意义。
②法的价值的实然性:a 指法的价值具有转化为客观现实的必要性;b 指法的价值具有转化为客观现象的可能性;c 指法的价值已经转化为客观现象的客观性。
③法的应然性是法的实然性的指导,方向和目标,法的价值的实然性则是应然性的表现,过程和得以实现的途径。
⑷法的价值具有特殊性和普遍性二法的价值与法的作用A 联系:⑴法的价值指导着法的作用,没有法的价值的指导,法的作用将无法得到很好的发挥;⑵法的作用实现着法的价值,没有法的作用,法的价值就无法成为现实。
B 区别:⑴法的价值与法的作用对于整个法的意义不同。
①法的价值是法的信仰或精神指导,对于法的制定和实施具有重要的指导意义;②法的作用对于法则不具有这样的知道意义,他是法的社会效果。
⑵法的价值与法的作用在是否具有主观性上存在不同。
①法的价值具有相当大的主观性;②法的作用则是客观的很少具有主观成分。
⑶法的价值与法的作用是否具有应然性存在不同。
①法的价值具有应然性特点;②法的作用具有实然性特点。
⑷法的价值与法的作用和立法的关系不同;⑸法的价值与法的作用中是否包含着对法律及其实施状况的评价不同。
三法的价值与法的功能A 联系:法的价值与法的功能具有应然性,有益性的特点。
B 区别:⑴法的价值与法的功能之间有着应然的基点不同;⑵法的价值与法的功能之间有着目的和途径的差异,法的功能为实现法的价值服务,而法的价值是法的功能的目的。
⑶法的价值与法的功能之间有着指导与被指导的差别,法的价值是法的功能的知道。
第二节法的基本价值一秩序A 秩序乃人和事物存在和运转中具有一定一致性,连续性和确定性的结构,过程和模式。
B 秩序是法律的基本价值法律的秩序价值与法律的其他价值之间,前者是后者的前提和基础,后者是前者的目的和发展。
法律的秩序价值是连接法律与法律其他价值的中介,法的秩序价值是法律的基础价值。
C 秩序是法律的基础价值的决定因素:⑴秩序之所以是法律的价值基础,是法律的本质和任务所决定的;⑵秩序之所以是法律的价值基础,是由秩序的本身的性质决定的;⑶秩序之所以是法律的价值基础,是由法的其他价值所要求的;⑷秩序之所以是法律的价值基础,不等于秩序是法律的唯一价值。
二效益A 效益的基本含义:效益是指有效产出减去投入后的结果。
他表现为以较少的投入获得较大的产出。
B 法的效益价值法的效益价值是指法能够使社会或人们以较少的或较小的投入以获得较大的产出,以满足人们对效益的需要的意义。
⑴法的效益价值包括资源利用上的效益价值与资源分配上的效益价值。
资源包括自然资源和社会资源两部分。
⑵法律的效益价值包括经济效益价值和社会效益价值。
价值理论要求法的经济效益和社会效益分别发展或同步发展。
C 法对效益的价值意义⑴达到实际效果的优化。
⑵减少社会代价。
①在实体法上,法律为人们设定最经济的行为模式,减少不必要的资源耗费。
②在程序法上,法律为人们设定最经济的程序模式,保证人们最简便的手续,最少的时间消耗,达到预期的法律目的。
⑶确保效率优先与兼顾公平。
①法律确认效率优先,坚持发展才是硬道理;②法律必须兼顾公平,以自己特别的方式保证和维护社会公平,使社会既有效率又有公平。
三自由A 作为法的价值的自由⑴自由对于人的价值意义①自由是人的潜在能力的外在化。
②自由是人的自我意识的现实化。
③自由是人类发展的助动力。
⑵法律自由的含义:法律自由,是指一定社会中人们受到法律保障或得到法律认可的按照自己的意志进行活动的人的权利。
①法律自由是人的权利,属于人权的范畴。
②法律自由受到法律保障或得到法律认可。
③法律自由是人按照自己的意志进行活动的权利。
④法律自由是一定社会中的法律自由,具有特定的时代性。
⑶法律应以自由为目的。
古罗马法学家西塞罗有一句名言:为了得到自由,我们才是法律的臣仆。
具体的说:①从法律权利和法律义务来看,法律权利是为自由而设定的,法律义务也是为自由而设定的;②从法律的授权,禁止和义务规定来看,法律上的授权固然是对自由的确认,法律上的禁止和义务也应是为了确保自由而设立的;③从法律的制定和法律实施来看,法律的制定要以自由为出发点和归宿,以自由为核心;法律的实施必须以自由为宗旨B 法律对自由的保障作用⑴自由需要法律的保障①用法律保障自由是保证自由免受侵犯的需要;②用法律保障自由是保证自由不被滥用的需要;③法律保障自由,是宪法的使命,是其他法律,法规的重要追求。
⑵法律确定自由的范围⑶法律保证自由的实现①法律为自由的享有者提供实现自由的法律方式,方法。
②法律为自由的享有者提供法律保护。
③法律对侵犯自由的违法犯罪进行法律制裁,以保证自由的彻底实现。
四平等A 平等即人与人的对等对待的社会关系。
法律所追求的平等涉及人身,政治,经济,文化等各个方面。
B 现在我国对平等的理解必须注意一下几点:⑴平等不是平均;⑵平等反对特权;⑶平等反对歧视。
C 平等和法律的价值关系⑴平等对法律的价值意义①平等作为价值目标,与自由,人权,正义,理性等价值准则一样是法律必不可少的价值追求。
②平等指导着法律对权利义务的公正分配。
③法律把对平等的确认,维护,实现作为自己的重要任务④平等引导着法律的进步。
⑵法律对平等的价值意义①法律是平等的重要依据;②法律是平等的重要保障。
法律对平等的保障意义表现在:A法律为平等设立了标准,法律为平等提供了重要的依据;b法律为平等设定了措施,以保证平等得以顺利实现;C 法律为平等设置了保障,凡是破坏平等的法律行为都可能受到法律的制裁。
一人权A人权及其法律化⑴人权的概念:人权是一定时代作为人所应当具有的,以人的自然属性为基础,社会属性为本质的人的权利⑵人权的属性:①人权具有时代性;②人权具有应然性;③人权的自然属性;④人权具有社会性;⑤人权具有平等性;⑥人权具有属人性;⑦人权具有阶级性;⑧人权具有共同性;⑨人权具有国内性;⑩人权具有国际性。
B人权的法律化问题对于那些无需法律化的人权,如果勉强法律化就会出现这样的情况:⑴由于人权的内容,范围过于广泛,无法实现对人权的全面法律化,良好的愿望成为泡影;⑵有的人权法律化与不法律化并无任何实际意义,人权法律化的努力成为多余和徒劳;⑶有的人权法律化后反而不如不法律化,它不仅无益于人权,而且还会有害于人权。
应当法律化的人权不法律化带来的问题:⑴它可能使人权的主体忽视甚至不知道自己的人权,当然也就不能主动行使和享受人权;⑵它可能使人权的义务主体不履行人权义务,不尊重,不保障他人的人权,推卸应有的人权保护之责,侵犯他人的人权;⑶它可能使有的人权因缺乏国家强制力保障而无法实现或遭到损害。
C 人权法律化范围适中,须具备以下基本条件:⑴法律化的人权应为社会物质生活条件所允许,具有法律化的物质可能性;⑵法律化的人权应为社会精神生活条件,尤其是思想文化的发展所允许,具有法律化的社会文化可能性;⑶法律化的人权应为人们普遍具有,是一般主体的权利而非个别主体的权利,具有法律化的主体普遍性;⑷法律化的人权需要法律保障,没有法律保障就难以成立,具有法律化的现实必要性;⑸法律化的人权应在立法上可以表现为法律权利,在实施上可以依法实现,具有法律的可操作性。
D 法律人权的基本内容─人身权,政治权,经济权和文化权。
六正义A 正义是法律的先导⑴从执法上讲,执法者的执法活动:①以统治者熔铸于法律规范中的正义观念为指导,以实现立法愿意为目标;②执法活动也要受执法者本人的正义观念的左右。
⑵法律能否被良好的遵守的因素:①法律本身是否具有正义性,具有多大的正义性;②社会民众的正义观念怎样;③法律所包含的正义观念与社会民众的正义观念是否吻合B 法律的正义的意义⑴分配权利义务以确立正义;⑵惩罚违法犯罪以保障正义;⑶补偿受害损失以恢复正义。
第三节法的价值冲突一法的价值冲突结构A法的价值冲突是指不同法的价值准则和法的价值观念,各自内部之间和相互之间的矛盾。
B 从法的价值冲突的形式上看,法的价值冲突表现为二元价值冲突和多元价值冲突。
二元价值冲突的形式基本上包括两类:⑴有A无B,有B无A 的二者只取其一的冲突形式,可以称之为排他冲突。
⑵A首B从,B首A从或A主B次,B主A次的冲突形式,可以称之为位列冲突。
多元法的价值冲突实际上是又多个二元法的价值冲突构成的,人们完全可以把多元法的价值冲突转化为多个二元法的价值冲突来研究。
二法的价值冲突的解决原则─最为可行的办法为综合测评。
A综合测评的主要内容是:⑴拒绝纯粹抽象的谈论法的价值的优先选择,强调价值的取舍和位列应根据具体的价值冲突状况及其相关因素来确定;⑵拒绝绝对具体的衡量,评判法的价值问题,强调具体与抽象,现实与未来,目前与长远的有机结合;⑶拒绝用单一的“利害标准”或“苦乐标准”进行价值计算,也拒绝根据某种中心来决定价值取舍或位列,主张从实在与理性,具体与抽象,现实与未来,个别与一般的结合出发进行全面的评估,再做出价值决策。
B 进行综合评测应贯彻和实行以下三大操作原则:⑴适当成本原则─追求以低成本获得高产出,原因:①主体所能承受的成本支付量并不是无限的;②效益的好坏与多少,并不是与成本的投入量绝对成正比的。
⑵最佳效益原则─最佳结构,最佳运行为保障。
⑶补偿有余原则。
第四节法的价值判断一法的价值判断的含义A 法的价值判断是法的评价的结果,也是法的价值评价主体根据自身的需要,衡量作为价值客体的法律或法律现象是否满足主体需要以及多大程度上满足主体需要的一种判断。
B 法的价值判断与法的事实判断⑴区别:①结构要素不同;②信息需求不同;③存在意义不同;④主观程度不同。
⑵联系:①法的事实判断是法的价值判断的基础;②法的价值判断和事实判断共同构成了人类法律认识的整体。