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浅论医疗侵权的举证责任倒置(2)（三）从司法解释的基础看医疗侵权举证责任倒置根据现行法律特殊的侵权案件举证责任倒置或适用过错推定或适用因果关系推定，但本司法解释要求医院同时证明自己没有过错和损害后果与己无关对医疗机构过于苛刻。
本司法解释之所以这么规定可能是根据举证责任分配的原则之一-平衡原则来分配医患之间举证责任的。
我们常常可以听到这样的观点：医务人员掌握专业知识、证据又在医生手中，病员在整个医疗活动中虽然可以感觉到自己受到了伤害，但由于知识的欠缺和证据的缺乏根本无法证明这一点，可能是基于这种考虑本司法解释在分配举证责任时将举证责任分配给了占“绝对优势”的医院，对这种做法笔者存有异议。
因为举证责任的分配平衡只是举证责任分配的原则之一，事实上举证责任最重要的原则在于公平！举证责任分配不公，必然导致裁判上的不公！毫无疑问公平是举证责任的第一原则，其次才是平衡原则，也就是说公平这一民法理念在举证责任分配时是应当首先考虑的因素。
在公平原则的指导下患方做为原告应对医疗侵权的发生负一定限度的举证责任，其后再发生举证责任的转移，而本司法解释最大限度地免除了患方的举证责任，对医方太不公平。
从另一个角度讲，《医疗事故处理条例》明确了患方可以复印病历资料中的一些内容，患方完全可以用这些材料通过专家证言的形式取得证据，因此以资料的保有来加重医方的责任是欠妥当的。
（四）从司法解释权与立法权看医疗侵权看举证责任倒置还有一个需要注意的问题是本法解释通过举证责任的分配对实体法的影响问题。
我们认为本司法解释对医疗侵权实体法产生了实质的影响，这一做法值得商榷。
大家知道我国法律的正式解释分为立法解释、司法解释和行政解释三种。
司法解释又包括审判解释和检察解释，审判解释是最高人民法院在审判过程中对具体应用法律所作的解释，最高院没有立法权。
本司法解释规定了八种适用举证倒置的情形，这八种情况中的六种都有法律基础，分别是《专利法》57条第2款、《民法通则》第122条、第123条、第124条、第126条、第127条以及《环保法》第41条等，共同危险行为和医疗侵权没有法律基础7。
天府新论2004年12月浅析医疗事故纠纷中的举证责任倒置戴志洁 [摘要]《医疗事故处理条例》重新界定了医疗事故的范围,规定了举证责任倒置的原则,对于规范医患双方的行为,合理保护患者的人身权利,具有指导性意义。
本文试从举证责任倒置的理论基础谈起,分析医疗事故中举证责任倒置对医患双方的影响。
[关键词]医疗纠纷;举证责任倒置;合理性 [中图分类号]DF713 [文献标识码]A [文章编号]1004-0633(2004)124-02 [作者]戴志洁,四川省社会科学院研究生 四川成都 610071 2002年4月1日《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的正式实施和2002年4月4日国务院《医疗事故处理条例》的发布,初步形成了调整医疗事故纠纷的法律体系,改变了既往医疗纠纷处理程序,可以说是一个重大的转折。
尤其是关于“举证责任倒置”的规定,更引起了医学界和整个社会的关注,众说纷纭,褒贬不一。
那么,这一规定究竟是否合理、公平,本文就相关问题作如下探讨。
一、医疗事故案件适用举证责任倒置的理论基础 (一)举证责任。
在英美法中,举证责任分为“证据提出责任”和“说服责任”,美国联邦证据规则第301条就对此予以明确规定。
在大陆法系中,举证责任这一概念源自于罗马法,现已为大陆法各国普遍采用。
所谓举证责任,是法律规定诉讼一方当事人在诉讼过程中应当承担的向法院提交证据的义务。
举证责任包括以下两方面的含义:一是指谁主张就应由谁提供证据加以证明,法理上称为行为意义上的举证责任。
二是指不尽举证义务应承担败诉的风险,法理上称为结果意义上的举证责任。
(二)举证责任倒置。
在我国,民事诉讼中举证责任倒置有特定的含义。
依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第4条第8项规定,“因医疗行为引起的侵权纠纷,由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。
”这实际上确认了在医疗事故举证责任中,实行举证责任倒置。
对医疗侵权诉讼中实行举证责任倒置的思考摘要：举证责任分配作为证据制度的核心在民事诉讼中有着举足轻重的地位。
根据《关于民事诉讼证据的若干规定》，我国在医疗侵权领域实行举证责任倒置规则，但该规定在一定程度上有失妥当，欠缺法理支撑，对医学发展不利。
在一般举证责任分配规则或举证责任的倒置中作出选择并非医疗侵权举证责任分配的关键，关键在于通过合理的制度设计以平衡患方的弱势地位和医方的强势地位。
故应当在实行举证责任倒置的前提下，进行有限制的倒置规则并赋予医疗机构以合理的倒置异议权。
关键词：举证责任分配规则；举证责任倒置；医疗侵权诉讼D925.13 ：A ：2095-4379-（2015）08-0100-02作者简介：范维（1994-），女，四川成都人，西南政法大学法学院12级本科在读，研究方向：民商法。
一、举证责任倒置理论概述（一）举证责任分配规则20世纪初期，德国学者罗森贝克提出的“法律要件分类学说”①成为举证责任分配一般原则的理论基础，他认为，证明责任的分配可以采取抽象统一的分配方法。
但是到20世纪50-60年代，随着社会经济的迅猛发展，出现了一些特殊类型的侵权诉讼案件，其中以环境污染、医疗侵权为典型代表，若这些案件仍旧以“法律要件分类学说”为原则来分配举证责任，则会导致负有证明责任的一方难以完成举证责任，从而丧失胜诉的机会。
于是，德国法院通过判例对法律要件分类学说进行局部修正，实行举证责任倒置规则。
（二）举证责任倒置理论的理解举证责任倒置由德语“Umkchrung，Verschiebung，shifting”一词翻译而来，乃大陆法系的特有概念，原意是指“反方向行驶”，从词语意思上看不是说“应当由此方当事人承担的证明责任转移给彼方”，而是“应由此方承担的证明责任被免除，由彼方的当事人对本来的证明责任对象从相反的方向承担证明责任。
”[1]举证责任倒置理论存在以下几个特点：1.倒置的是败诉风险。
举证责任分配的是结果意义上的证明责任。
浅论医疗侵权的举证责任倒置论⽂摘要：最⾼院的司法解释对医疗侵权举证责任分配做了规定，规定医疗侵权案件由医疗机构就医疗⾏为与损害之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。
本⽂就医疗侵权举证倒置从医院⽅、患⽅、法院⽅等6个⽅⾯进⾏分析：从“防御性医疗”的出现看医疗侵权举证倒置；从医患关系看医疗侵权举证责任倒置；从司法解释的基础看医疗侵权举证责任倒置；从司法解释权与⽴法权看医疗侵权看举证责任倒置；从法官的⾃由⼼证看医疗侵权举证责任倒置；从医⽅“举证难”看医疗侵权举证责任倒置。
如何从根本上、制度上防范和减少纠纷是⼀个我们应该努⼒的⽅⾯，那种头痛医头脚痛医脚的⽅法应该予以摒弃。
可以肯定地讲，完全不发⽣医疗纠纷是不可能的，任何国家都做不到，既然医疗纠纷的发⽣不可避免，那么从制度设置上就应当着眼于化解风险、化解⽭盾、理性处理纠纷。
笔者认为，要想解决⽬前存在的⾮常尴尬的医患关系，需要从规范和制度层⾯上来解决。
综上我们认为“因医疗⾏为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗⾏为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任”应取消；若认为完全取消不利于保护患者的权益可在取消的同时单列⼀条：“因医疗⾏为引起的侵权诉讼，由提出主张的⼀⽅当事⼈承担举证责任应⾸先举证，再由另⼀⽅当事⼈举证。
医疗机构应当证明医疗⾏为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错；若医疗机构举证不能，审判⼈员可以综合全案情况确定责任”，我们认为医疗侵权案件这样分配举证责任⾜以起到保护患者的作⽤。
特别需要指出的是：这样分配举证责任也只是现⾏医疗体制下的权宜之计，不应作为今后民事证据法分配医疗侵权举证责任的依据。
关键词：医疗侵权举证责任倒置2001年12⽉6⽇最⾼⼈民法院颁布了《关于民事诉讼证据的若⼲规定》的司法解释，在第四条第（⼋）款中规定：“因医疗⾏为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗⾏为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任”。
目录浅议医疗纠纷举证责任倒置医疗事故民事责任的承担谈医疗损害赔偿纠纷案件的法律适用浅议医疗纠纷举证责任倒置2002年最高人民法院颁布的《关于民事诉讼证据的若干规定》实施以来，其中关于医疗纠纷举证责任倒置的规定引起了社会的强烈反应，各界态度褒贬不一，医疗界甚至在“两会”上提出了暂停该规定的提案。
对此，作者从对医疗纠纷的界定、医疗界的反应、对医疗纠纷举证责任倒置的理解及其实施的意义等方面阐明了支持规定实施的立场。
举证责任倒置是指提出权利请求和事实主张的一方当事人承担证据的责任。
我国民事诉讼法对举证责任的分配，通常遵循“谁主张，谁举证”的原则①。
2002年4月，最高人民法院颁布的《关于民事诉讼证据的若干规定》(以下称《规定》)9月份正式实施，其中第四条第八项规定：“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任”，即医疗纠纷举证责任倒置。
该规定实施以来，引起了社会的强烈反应，各界持褒贬不一，有的甚至强烈反对。
作者认为，规定的实施，不仅切实维护了患者的权益，对医疗机构也是一个不断完善、规范的良好契机。
一、对医疗纠纷的界定医疗纠纷是医疗机构因医疗过失致患者损害这一领域的民事赔偿诉讼。
根据我国的法律和行政法规的规定，医疗纠纷可以分成两类：一类是因为医疗事故侵权行为引起的医疗赔偿纠纷案件;另一类是非医疗事故侵权行为或医疗事故以外的其他原因而引起的医疗赔偿纠纷案件。
虽然这两类案件都与医疗行为有关，但发生的原因不同，前者致害的原因已发生医疗事故为前提，后者致害的原因是不构成医疗事故的其他医疗行为过失。
二、医疗界反应强烈规定实施以前，在医疗纠纷中患者由于种种不能克服的困难，多因举证不能而败诉，不能得到相应的赔偿，处于举证劣势地位。
规定的实施，在医疗纠纷中确立了“举证责任倒置”的证据分配原则，体现了法律保护受害人的立法宗旨。
这对医疗界的震惊是不言而喻的，认为这是一种“举证责任之所在、即败诉之所在”的证据分配原则。
浅析医疗纠纷案件中的举证责任倒置论文浅析医疗纠纷案件中的举证责任倒置论文随着医疗事业的发展和人们权利意识的增强，医疗纠纷已经成为全社会关注的热点问题之一，医疗纠纷诉讼案件也呈逐步上升之势。
2002年4月1日起实行的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(以下简称〈规定〉)和2002年9月1日起实施的《医疗事故处理条例》，更将使这一问题在社会生活中受到广泛关注。
?一、关于医疗纠纷的涵义有许多说法，作者认为医疗纠纷是指患者或其亲属认为医疗单位或者医疗人员所提供的诊疗护理服务有过错并造成患者人身、财产、精神损害的后果而与医疗单位或卫生行政主管部门或事故监管鉴定机构之间产生的争执。
此定义包括几种特殊情况：一是医务人员的过失与不良后果的因果关系不一定确切存在，有些纠纷是因为患者对医疗行为的不知情或不理解，也有的是因为个别患者的无理取闹；二是纠纷的主体不仅仅是医患双方。
在实际生活中，将卫生厅、局和医疗事故鉴定委员会告上法庭的案件也是时有发生的。
在法律上，医生和患者之间本应是平等的地位，可是由于医方的特殊性，患者往往对医方行为和医术一无所知。
这样，在双方产生纠纷时，患者常常因为不知如何取证也不知道哪些证据重要而陷入被动，无法获得相应的赔偿。
这样，平等的双方在现实中变得不平等起来。
所以为了维护整个社会公益，法律便给医方规定了许多义务，以平衡双方的权益。
在我国法律规定中最为重要的就是医疗纠纷的举证责任倒置原则。
?二、举证责任，亦称证明责任，是指民事诉讼当事人对自己提出的主张，用证据加以证明的责任。
这一概念源自罗马法，现已为各国所普遍采用。
它是一种特殊的法律责任，是在事实处于真伪不明的状态时，当事人负担败诉的风险。
就同一事实，证明责任只能由一方承担。
否则，在该事实处于真伪不明时，法院就无法根据证明责任作出裁判。
证明责任主要包括两个方面，一是行为责任，即谁主张就应由谁提供证据加以证明；二是结果责任，是指不尽举证义务者应承担败诉的风险。
医疗纠纷案件中的举证责任倒置的浅析医疗纠纷案件是社会生活中比较常见的一类事件，其中“举证责任倒置”是一种普遍存在的争议点。
举证责任倒置指的是在医疗纠纷案件中，被告方不需要出示充分的证据来证明自己无过错或没有过错，而是由原告方来出示证据证明被告方存在过错。
这种情况下，原告方需要承担举证责任，需要提供足够的证据证明被告方的错误行为。
本文将对医疗纠纷案件中的举证责任倒置进行浅析。
一、举证责任为什么要倒置？首先，我们需要知道为什么在医疗纠纷案件中要进行举证责任倒置。
这是因为在医疗纠纷案件中，医生所掌握的关于患者健康状况、病情等方面的专业知识，是患者不具备的。
因此，在这种不对等的情况下，如果对于患者来说，需要他们出具证据来证明医生犯错误，那么他们就可能会面临很大的难度。
所以，为了维护患者的权益，举证责任才会倒置。
二、被告方如何承担起证明自己无过错或没有过错的责任？既然举证责任被倒置了，那么被告方如何承担起证明自己无过错或没有过错的责任呢？首先，被告方需要提供足够的证明材料，这些证明材料应当包括诊断报告、治疗记录以及医生的处方等。
而且证明材料不仅要齐全，还要真实有效。
其次，在进行诊治过程中，被告方需要尽到医疗职责，做到认真负责，切实提高医务人员的工作水平和业务素质。
最后，在医疗纠纷案件中，被告方需要积极协调处理，公开透明，不隐瞒事实，不搞欺骗，不耍花招，与患者和解或通过调解的方式来解决争端。
三、举证责任倒置对医疗行业有哪些影响？举证责任倒置在一定程度上可以保障患者的合法权益，以及对医生的规范。
但是，如果滥用这种制度，就会导致医疗行业的损失。
对于医院来说，在医疗纠纷案件中的败诉，会直接影响到医院的信誉和声誉。
当患者遭受了损失，需要进行法律投诉时，对医院来说不仅会涉及到牵连方面的问题，还会面临财务上的压力。
四、对于举证责任倒置，我们应该如何避免滥用？在医疗纠纷案件中，举证责任倒置是非常有必要的，但是我们也要避免它的滥用。
浅谈医疗纠纷中的举证责任倒置摘要：我国的法律体系之中规定有关医疗纠纷的民事诉讼均实行举证责任倒置，即由被告方（医院方）提供举证，以证明自身行为操作不当、患者所受侵害以及二者间的因果关系。
但是这一设计仍有部分缺陷，如防御性治疗、患者过度维权等。
本文在站在这个角度分析缺陷的原因、表现以及个人的改进方案等。
Abstract:There is a provision in Chinese legal system that medical dispute related civil action need adopt the inversion of burden of proof ,which means the hospitals should supply the proof about their non-standard behavior, damage of patients and the causal relationship between them. But I consider there are detects about this provision.I will analyze the reason, performance and the improved scheme about it in this article. 关键词举证责任倒置过度维权防御性治疗改进方案在我国的法律体系中，有关医疗纠纷的民事诉讼都实行了举证责任倒置，我国《关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第八款有这样一条规定：“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。
”首先我们来看一下什么是举证责任倒置，它是指在法律直接规定的一些特殊类型侵权诉讼案件如医疗纠纷案中，由侵权人负责举证证明自身与损害结果之间并不存在因果关系，或证明受害者或第三人有过错，应承担举证责任。
