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主题发言人：谢鸿飞（北大法学院硕士、社科院法学博士生）特邀评议人：孙宪忠（社科院法学所研究员、博士生导师、法学博士）；江山（清华大学法学院副教授）；陈兴良（北大法学院教授、博士生导师）；钱明星（北大法学院教授）; 刘凯湘（北大法学院教授）;赵晓力（北大法学院讲师、法学博士）研究生评议人：何海波（行政法博士生）、史大晓（法理硕士生）、萧瀚（民法硕士生，以下同）、肖爱华、金锦萍、赵英敏、孙卫国主持人：李富成（民法硕士生，北大法学院研究生会主席）时间地点：一九九九年十一月四日（星期四）晚6：30-9：00 法学楼模拟法庭北京大学法学院研究生会主办谢鸿飞：在作为现代理性机制或者说程序的典型代表之一的民法中，人是否还能找到荷尔德林所说的诗意的或者说诗性的栖居。
孙宪忠：民法上的人，是平等与自由的理性的产物。
钱明星：在我们的社会之中，民法应确立的"人"是独立的、自由的、善良的、和负责任的人。
江山：后面的人，可能是非人的人以及未来人的人，把这些自然状态中的人和自然状态中的非人变为法律中的人，可能是今后法律的一个走向。
陈兴良：在法学中是否应有法律人的概念，对法律人如何来进行分析与建构，我想这关系到将来法治实践及其理论的发展。
刘凯湘：罗马法所创立的这种人格权，是对现实经济状况的反应、概括，更是对人、对人性的反应、概括，直到现在，仍是一种无法超越的东西。
赵晓力：在中国消费者运动或者说更广义的"维权"运动中，我认为出现了这样一种独特的人的形象，以王海、邱建东以及在坐的何海波等人为代表，他们是法律观念中的弱者，但他们同时又是大众舆论和大众道德观念中的刁民。
何海波：抽象出一个世界范围内的"民法人"的形象或者一个国家之内的"法律人"的形象的努力没有多大的价值。
即使抽象出来，也是面孔模糊，告诉不了我们什么东西。
萧瀚：在民族国家的形成过程中，民法中人的形象实际上是一个非常可悲的崛起，就是人被置于牢笼中的开始，尤其他是以摧毁信仰为其主要手段和结果，从一个伦理世界滑向一个法律世界。
慈善法的五个民间版本下个月，有着“中国首善”之称的曹德旺和他发起的河仁慈善基金会，将又一次面临大考——他的这种捐法行吗？2009年2月，福建福耀玻璃董事长曹德旺宣布捐出自己的部分股权，用于成立慈善基金会。
然而按照现行税制，捐赠股权必须缴纳巨额个人所得税。
这一尴尬，曾引发公益界广泛关注。
经过多方努力，国家税务总局对于曹德旺特事特办，在相关税法没有修改之前，允许其基金会延后交付股票捐赠产生的个人所得税，期限为5年。
如今，接近达到缓缴时限。
慈善法立法的脚步正在加快。
2014年年底，有5部慈善法民间建议稿同时公布。
它们分别是由北京大学法学院非营利组织法研究中心和清华大学公共管理学院NGO研究所，中国社会科学院法学研究所，北京师范大学中国公益研究院，上海交通大学第三部门研究中心，中山大学中国公益慈善研究院等6家机构提交的。
这些不同版本的起草者，都来自学术机构。
有些机构的研究获得了公益界资助，譬如，北京师范大学中国公益研究院在起草中得到了河仁慈善基金会的资助，北大清华的版本在起草中得到了浙江敦和慈善基金会的资助。
但他们一致否认其起草行为受到资助方的影响。
何为慈善，谁来监管989亿元，这是2013年我国接受社会捐赠的总额；56.1万个，这是截至2014年6月底，我国社会组织的数量。
与这样庞大的公益慈善市场极不适应的是，我国目前还没有一部慈善领域的基本法，甚至没有一部国家层面的法律法规名称中含有“慈善”一词。
我国的社会组织被分为社会团体、民办非企业单位和基金会3类，分别由《社会团体登记管理条例》、《基金会管理条例》和《民办非企业单位登记管理暂行条例》3部行政法规规定了基本的登记注册程序和行为规范。
除《基金会管理条例》制定于2004年之外，其余两部条例制定年代较早，规定粗疏，而且立法层级较低。
除了这3部行政法规，还有一部目前已经远远落后于现实的《公益事业捐赠法》。
一些针对公益慈善组织的税收优惠政策，则散见于一些税收的单行法和规范性文件中。
#法学论坛#论法律行为的动机金锦萍[内容摘要]法律对动机错误的调整是出于对当事人真实意思的探求,而对动机违法的考察则出于对社会公共利益的保护。
动机问题不会成为立法调整的对象,但是在法律制度的具体适用中却难免会涉及到动机问题的考察。
本文的努力在于梳理了动机错误和动机违法中的一些基本问题,以期对我国有关制度的具体贯彻起到一定的启示作用。
[关键词]法律行为动机动机错误动机违法一、民法视野中动机的意义在心理学上,动机是指直接推动进行活动的内部动因,是使人处于积极状态的心理动力。
任何的法律行为都是在动机的直接推动或者调控下实现的。
法律行为中的动机是指直接推动民事主体实施法律行为的内心起因,是实施法律行为的内在驱动力。
动机并非法律行为的构成要素之一。
因此有关意思表示的一般规则,例如关于意思与表示不一致、意思不自由等规定并不能当然适用于动机错误或者动机违法。
饶有意味的是,各国民法典,例如法国、德国以及日本民法典的起草者们对于动机对意思表示以及法律行为的效力的影响也都未加特别考虑。
将动机排除在民法的视野之外的理由不外乎以下方面。
(一)动机是行为人的内心起因在私法自治范围内,法律对于当事人的意思表示,即依其意思而赋予法律效果,依其表示而赋予拘束力,其意思表示的内容遂成为规范当事人行为的规范。
对动机的探求本身就是对私法自治原则的违背。
因为/如果当事人真正有创设法律关系的自由,那么,法律就不应当去考虑当事人实施某种行为的理由0。
¹(二)对动机的考察会导致合同关系的不稳定,影响交易安全动机是表意人的内心起因,不能为外人所知,因为决定当事人意思表示的动机多种多样,根本无法进行辨认。
而且对于其相对人而言,并没有义务去探询表意人的动机,只需根据表意人表示在外的意思表示而为法律行为。
如果允许对动机进行考察,那就意味着部分¹尹田:5法国现代合同法6,法律出版社1995年版,第159页。
法律行为会因为动机存在瑕疵而无效或被撤销,使法律关系处于不确定状态,从而影响交易安全。
非营利组织论文作品(2)非营利组织论文作品篇二非营利组织的商行为研究引言：非营利组织从事商行为是一种既存事实，由于对非营利组织商行为的规范较为欠缺，从而产生一系列社会问题。
本文认为对于营利性的界定应采取“禁止分配”原则。
由于商行为的性质以及非营利组织的不公平竞争问题，非营利组织从事商行为时应适用商事规则，而非民事规则。
此外，本文主张从税法手段规制非营利组织的商行为。
近几年来，由于某些社会事件又引起公众对非营利组织能否从事经营或营利活动的关注。
比如，随着社会的发展，我国现平均三天多就增加一座博物馆，2011年底全国已有3589家博物馆，却普遍难以为继，生存堪忧。
而另一方面，2011年的河南省宋庆龄基金会事件仍然影响至今。
河南省宋庆龄基金会事件由于“善款放贷”“善款投资”而在短短3年时间内总资产暴增至30亿，创造了有史以来募捐善款速度上的神话，但却陷入“公益项目缩水”的丑闻。
慈善组织应以慈善事业为己任，如果如同商业组织一般在商海中拼杀博弈，就会让人对其“非营利性”产生怀疑，甚至有“挂羊头卖狗肉”的感觉。
一、问题的提出我国存在大量的非营利组织，如中国红十字会、中华慈善总会、宋庆龄基金会、寺院、包括体协作协等在内的各种行业协会、学术刊物、会员制交易所和民办学校、民办医院、民办博物馆等。
事实上，这些非营利组织提供了大量的为公共产品和准公共产品，既有用公益性、政策性方式提供，也有大量是以营利性经营的方式来提供，教科文卫体等产品和服务概莫能外。
那么基于非营利组织大量从事商行为的事实，如何理解商行为的营利性?非营利组织能否从事商行为?如果可以，非营利组织从事商行为适用民事规则还是商事规则?二、“非营利”的界定商事活动以营利为其基本目的。
日本商法理论中，就营利性有“收支说”、“利润说”和“分配说”三种解释，所谓收支适当，指的不是以资本的增值为目的，而是在采取独立核算的情况下，如果收入与费用相平衡的话，就可以说是收支适当。
20公益与商业的融合与区分近些年在我国公益界和学界成为热门话题，之所以如此，北京大学法学院副教授、北京大学非营利组织法研究中心主任金锦萍认为，其原因在于“井水犯了河水”，或者“河水犯了井水”。
“我们担心，当以公益为名从商时，或者为经商之实行善时，是否会有不妥？但是反之，如果是以经商之名行善时，或者为行善之实从商时，可能就不会有这样的担忧吗？答案可能并不简单。
”那么，公益慈善与商业之间有哪些必须要厘清？如何厘清？“在公益专业化、组织化和法制化之前，公益与商业的关系根本不是一个疑难问题，那时更纠结的是宗教与世俗慈善之间的关系问题，即便以公益为名沽名钓誉，行为人所遭受的也自有社会舆论与来自道德的责难和矫正。
”金锦萍认为，当公益专业化和组织化之后，出现了以公益为业的组织，并且法律对以公益为业的组织进行特殊规制的时候，公益与商业的关系才变得具有法律上的规范意义：所以从法律视角而言，与其笼统地探讨公益与商业的关系，不如说是在讨论公益组织与商业组织之间的关系。
据了解，法律中与商业组织对应的概念并非公益组织，而是非营利组织。
之所以要厘清两者，是因为非营利组织有获得的特殊权益的权利，例如公开募捐资格的授予和优惠的免税政策。
据金锦萍介绍，法律上首先区分的是营利组织和非营利组织，进而在非营利组织中再区分互益组织和公益组织。
法律之所以区分就意味着：如果误用或者错位使用组织形式，以公益组织从商或者以商业组织为善，都将因名不副实而使设立者意愿难以实现或者使组织遭受不当规制。
那么公益组织从商或者商业组织行善的法律规范又是如何规定的呢？金锦萍表示，商业组织行善，法律原则上并无强制性规范。
尽管中国公司法中规定了企业社会责任，企业社会责任从本质上而言，依然是为了商业目的的公益行为，所以那个条款并无实际适用的效力，只有奖励性措施，例如公益捐赠税前扣除。
但是有一点却不容忽视，她认为，如果要求以公益为业的组织的设立遵循的是特许原则的话，那么有一些以公益为业的机构即便想登记为商业组织也不可行；当然，商业组织在公益活动中的获益若是名利双收也未尝不可，例如公益营销。
中公教育·给人改变未来的力量北京人事考试网 / 北京公务员最新时事：慈善事业法拟明年审议时事政治：全国人大内司委已牵头起草国家慈善事业法，并预计于2015年提交审议。
中国慈善立法经过10年的迂回曲折终于迎来转机。
专家提出，慈善立法首先要保障行善的权利和自由，除法律责任、监督管理等内容外，应留给社会更多的自由。
日前，中国公益研究院举办慈善立法研讨会。
北京大学非营利组织法研究中心主任金锦萍表示，中国自古以来都不乏爱心，慈善涉及社会的方方面面，立法不可能都事事问津。
因此，必须首先确定慈善立法要调整的对象是什么，调整的范围是什么。
“行善是一种权利和自由，立法首先保障这种权利和自由，此外无须法律规范的，就一定要交给社会自主调整。
因为除了法律外，还有道德、习惯、风俗、文化等因素在不断对社会秩序进行着调整”。
金锦萍说。
由于慈善的宗旨和目标是多元的，意味着慈善组织的多元化、慈善行为的多元化，因此，在立法的时候，应给社会留有更多的自由。
金锦萍认为，立法要解决的问题包括法律责任、监督管理、税收等，“一定要注意，这些规范究竟是促进还是禁锢了行善的权利或自由。
”中国国际民间组织合作促进会副理事长黄浩明认为，可将慈善立法的目标定义为三个“有利于”，即立法目标是否有利于整个中国公益慈善事业健康和有效发展，是否有利于公益慈善组织的健康和有序发展，是否有利于社会各界自主、自愿参与慈善公益事业。
慈善立法不应只是一个简单的法律问题，而应是一个系统工程，应通过慈善立法，由传统的政府主导型逐步变成法人自理型。
与会专家提出，自汶川地震之后，我国目前已经大踏步走进全民慈善的时代。
但是，真正的全民慈善需要实现三个转变，一是从以企业、企业家和名人为捐赠主体，转变为身边每一个人都成为捐赠主体;二是从原来被组织、被动的捐赠转化为自发自愿的快乐捐赠;三是可增设一些常态的捐赠种类。
还有专家表示，当前由于各种原因，在政府购买公共服务领域中暗箱操作多发，成为权力寻租与腐败的新灾区，这种情况值得大家关注并警惕。
民法概述一、民法概念民法是调整平等主体之间的人身关系和财产关系的法律规范的总称。
这是一个过分但简单的概念。
民法与私法的关系是什么？首先需要了解西方法理学上公法、私法的基本分类，也就是公法与私法的关系，有利益说、法律关系说等。
而通说在于调整主体的不同，如果是涉及对公权利的调整就是公法，在民商合一的过渡中，调整公权利之外的法律就是私法。
民商合一和民商分立的争议，也就是是否承认商法在民法之外的独立性。
订立民法典的时候选择何种进路决定了民法是否成为一个法律大汇编。
另一个问题在于，民法的一般原则是否直接适用于商法范围呢？如果我们同意的话，事实上已经承认了民商合一的本质。
民商分立强调商法的独立性，以至于成为一个不同的法律部门，但是这种主张，使得商法成为单行的法律，并且也不会受到民法的任何统摄。
从目前学界的看法，民商合一的呼声日益增高，而主张分立的人并不多。
经受过长期民法训练的学者往往难以接受商法的高效追求。
比如在保险交易中，保险合同条款约定，合同自体检合格之日起生效。
但被告现人在体检之前丧生。
如何处理？在合同中，这是一个简单的附条件合同的格式条款。
如果按照合同法的规定，这个条款尚未生效，保险公司不负担理赔责任。
有人提出意外险和人寿险的区别，而希望找到突破。
同时考虑到这个生效条款的目的在于排除人寿险的除外情况。
而当以商业目光来年看待这个合同而言，这个问题是毫无疑问的。
利益是第一位的，双方的合同显然需要保持商业的高效率。
这样的合同条款只要被接受就需要遵守。
因此（？），这表明了商法有独立存在的地位。
民商合一的观点是值得商榷的。
而当今的民法典起草虽然没有规定商法，但是仍旧主张商法是民法的特别法，而仍然秉承民商合一的主张。
而以实用主义的观点来看，不去讨论民商关系似乎是更加明智的，首先民法中不包含商法内容，但是不否认商法是独立的，在这种地位上承认商法的相对独立性。
而婚姻法的问题曾经作为民法的热点，婚姻法与民法的关系一般被认为是民法的特别法。
交大法学ＳＪＴＵＬａｗＲｅｖｉｅｗＮｏ．２（２０１７）道德立场与法律技术关系的法哲学分析———“技术中立说”与“技术修饰说”之批判与重构王 琳目次一、技术中立说及其批判二、技术修饰说及其批判三、法律技术与道德立场关系的理论重构 （一）实践权威正当化一般原理 （二）服务型法律观 （三）法律技术服务说之提倡 （四）法律技术服务说与之前理论的比较四、回到泸州遗赠案的相关争论 （一）公序良俗原则如何具体化？ （二）法律原则何时适用？五、余论摘要 由疑难案件所引发的关于道德立场与法律技术之关系的讨论，可以区分为“技术中立说”与“技术修饰说”两种立场。
这两种立场都包含部分正确性：技术中立说强调法律价值的独立性和法律技术对法官道德判断的约束作用；而技术修饰说则正确地提醒我们关注法律实践的合理性。
但两种学说也都存在重要缺陷：技术中立说忽视了法律技术适用上的争议性；而技术修饰说则消解了独立的法治价值的存在，使法律技术无法独立担当证立裁判结论的角色，却沦为对法官独断的道德立场的话语修饰。
我们需要基于裁判何以能够拥有正当性的法哲学思考，对道德立场与法律技术之关系进行理论重构。
重构之后的技术服务说不反对法官在裁判时进行道德判断，同时对法官如何进行道德判断提供了实质性的方法论指引与约束。
关键词 道德立场 法律技术 正当权威 服务型权威观中国政法大学法学理论专业博士研究生。
·１９· 十余年过去了，一度引起公众关注和学界热议的泸州遗赠案〔１〕逐渐淡出人们的视野。
然而，相关社会舆论与学术争论中广泛存在的分歧表明，我们在该案所涉及的裁判方法问题上还远未达成共识。
这也恰恰说明该案蕴藏了巨大的理论价值，值得我们继续对相关深层次法哲学难题发起追问。
本文以道德立场与法律技术的关系问题为切入点，对该案引发的学术讨论做出观察。
在该问题上，我国法学界有两种代表性主张。
“技术中立说”认为，法官在裁判时不应当进行道德判断，而应当单纯运用法律技术解决案件；“技术修饰说”认为，法官不应当放弃道德判断，法官应基于自己认为正确的道德立场来选择一种法律解释技术。
#法学论坛#论法律行为的动机金锦萍[内容摘要]法律对动机错误的调整是出于对当事人真实意思的探求,而对动机违法的考察则出于对社会公共利益的保护。
动机问题不会成为立法调整的对象,但是在法律制度的具体适用中却难免会涉及到动机问题的考察。
本文的努力在于梳理了动机错误和动机违法中的一些基本问题,以期对我国有关制度的具体贯彻起到一定的启示作用。
[关键词]法律行为动机动机错误动机违法一、民法视野中动机的意义在心理学上,动机是指直接推动进行活动的内部动因,是使人处于积极状态的心理动力。
任何的法律行为都是在动机的直接推动或者调控下实现的。
法律行为中的动机是指直接推动民事主体实施法律行为的内心起因,是实施法律行为的内在驱动力。
动机并非法律行为的构成要素之一。
因此有关意思表示的一般规则,例如关于意思与表示不一致、意思不自由等规定并不能当然适用于动机错误或者动机违法。
饶有意味的是,各国民法典,例如法国、德国以及日本民法典的起草者们对于动机对意思表示以及法律行为的效力的影响也都未加特别考虑。
将动机排除在民法的视野之外的理由不外乎以下方面。
(一)动机是行为人的内心起因在私法自治范围内,法律对于当事人的意思表示,即依其意思而赋予法律效果,依其表示而赋予拘束力,其意思表示的内容遂成为规范当事人行为的规范。
对动机的探求本身就是对私法自治原则的违背。
因为/如果当事人真正有创设法律关系的自由,那么,法律就不应当去考虑当事人实施某种行为的理由0。
¹(二)对动机的考察会导致合同关系的不稳定,影响交易安全动机是表意人的内心起因,不能为外人所知,因为决定当事人意思表示的动机多种多样,根本无法进行辨认。
而且对于其相对人而言,并没有义务去探询表意人的动机,只需根据表意人表示在外的意思表示而为法律行为。
如果允许对动机进行考察,那就意味着部分¹尹田:5法国现代合同法6,法律出版社1995年版,第159页。
法律行为会因为动机存在瑕疵而无效或被撤销,使法律关系处于不确定状态,从而影响交易安全。
(三)对动机的审视困难重重,无疑加重司法的压力动机隐藏于表意人的内心,对于包括法官在内的其他任何主体来讲,是很难知悉表意人当时确切的内心起因的,/由于动机是一种不能直接观察的心理状态,而动机与行为之间并无唯一的、确定的联系,法官要认定一个人的动机,要么只能像心理学家一样对当事人作临床心理诊断,要么只能推己及人地进行猜测。
0¹因此如果将动机也纳入到法律考察的范围之内,无疑增加了司法的压力。
这些理由的成立并没有完全割断法律对动机探询的目光。
各国司法实践所反馈回来的消息表明,在尊奉私法自治的民法领域中,法律并没有彻底放弃对动机的考察。
众多的案例显示,在某些情况下,动机错误或者动机违法将会影响到法律行为的效力,使包含动机错误或者动机违法的民事法律行为无效或被撤销。
理由在于两点。
一是意思自治从来不是在绝对的意义上表述的。
体现在法律行为中,并非当事人意思表示一致就发生约束力。
法律规定的法律行为生效要件、公序良俗、禁止权利滥用等原则的限制就是意思自治的界限所在。
审视动机的适法性和有无错误也是对意思自治的消极限制。
法律行为的确是实现当事人自由意思的途径,但是当某一法律行为符合法律行为生效要件,却存在动机违法,º使得法律行为具有某种社会不妥当性,或者存在动机错误足以导致其行为后果与当事人真实意思大相径庭的时候,对于动机的考察也并非一概不予接纳。
二是对动机的探求并非不可能。
动机的确是人的内心动因,但是却会以一定的外在形式表现出来:有的直接体现在法律行为之中,成为法律行为的条件和内容;有的尽管没有体现在法律行为中,但是行为本身显示了动机,或者凭借行为本身可以推知动机。
各国的司法实践已证明了这一点。
当然考虑到交易安全和对相对人利益的保护,对动机的考察也不可泛化。
所以下文将分别从动机错误和动机违法来具体阐述影响民事行为效力的动机问题。
二、动机错误与法律行为的效力对于动机错误的界定可以追溯至萨维尼(Sav i g ny)的/二元构成说0。
»他认为必须将当事人形成订立合同的意图阶段同他表达意图的阶段分开:在意图形成阶段的错误是动机错误,没有法律意义;反之,如果意图形成没有错误的但表达有错误则使表意人有权撤销。
(一)当事人资格或物的性质的错误根据萨维尼的区分,实践中很重要的错误,即当事人资格或物的性质的错误(/性质错误0)不属于意思表示阶段的错误,而是属于意思形成阶段的错误,即动机错误。
这就使区分动机错误与意思表示错误的德国法和台湾法上遇到了一个理论的困境:萨维尼的/二元结构论0完全置动机错误于不顾,如果认为/性质错误0属于动机错误,就不该影响到法律行为的效力。
可是法律为保护表意人的利益,却在这种情况下授予表意人主张撤销的权利。
¼华东政法学院学报2005年第4期(总第41期)¹º»¼喻敏:5张学英诉蒋伦芳遗赠纠纷案6,载5判例与研究62002年第3期。
例如为得到赌博的资金而借款、为杀人而买刀、为卖春而租借房屋等。
[日]小林一俊:5意思欠缺与动机错误6,王敬毅译,胡宝树校,载5外国法译评61996年第4期。
王泽鉴:5民法总则6,台湾三民书局1999年版,第314页;梅仲协:5民法要义6,中国政法大学出版社1998年版,第116页。
具体体现在德国民法典第119条第2款和台湾地区/民法0第88条第2项规定:/当事人之资格,或物之性质,若交易上认为重要者,其错误视为意思表示内容之错误。
0这就使得在德国法上和台湾法上有了关于/性质错误0的激烈讨论:为什么这种情况下的动机错误可以使法律行为得以撤销?根据学者的阐释,/性质错误0本质上是一种动机错误,而法律通过拟制的方法将性质错误的法律后果视同于表示错误,是法律的例外规定。
但是在这一规定的具体适用上却会遭遇困惑:发生错误的动机是否必须为相对人所知晓?有学者认为只有在动机为相对人所知晓的情况下,才可以因为发生错误而被撤销。
也有学者提出相反看法:认为/性质错误0中,/法律并不要求行为相对人应该可以从表示中认识到表意人的错误想法。
0¹只要表意人对某一性质发生了错误,而该性质在交易上被认为是重要的,那么表意人就可以因性质错误而撤销意思表示。
当然这并不意味着他就可以不承担信赖损害义务。
可见,由于萨维尼的/二元结构说0在理论上截然区分动机错误和表示错误,使得人或物的性质错误只能通过法律的推定,被拟制为表示错误才得以在逻辑上自圆其说。
而在具体适用的论争中,要求为相对人所知悉是基于表示主义的立场,从交易安全的角度进行考虑,而无须为相对人所知悉是基于意思主义的立场,认为既然立法已经将在交易上被认为重要的人或物的性质错误拟制为表示错误,那么无论其是否为相对人所知晓,都应该发生与表示错误同样的法律后果。
可见人与物的性质错误在德国法和台湾法上是作为例外的、重要的动机错误而被法律拟制推定为表示错误,从而在法律后果上适用表示错误的有关规定。
(二)若动机已经表示在法律行为中如果动机已经表示于外,从而构成意思表示内容部分时,那么这一错误就可以视为意思表示内容的错误。
º当动机已经作为法律行为的条件表现出来,表明表意人是将此作为期待和希望的内容,这时动机不仅仅属于一方当事人的单方面的期待和希望,而是进入了契约成为法律行为的内容,就足以影响法律行为的效力。
»法国合同法上认为如果动机已经采用条件的形式附加于合同,或者该动机极其重要以至于可将其视为订立合同的原因,均不再被视为次要误解而可导致合同的无效。
¼梅仲协先生也持同样的观点,他还举了两个事例说明:例一,如为友人来访而向车行租车,并向车行言明是专供某日招待友人游览之用,如果友人因故不能前来,那么租赁契约就失其效力;例二,如为秋季赛马时参观的动机而向跑马厅定租座位,如果秋季赛马不能举行,即使承租人在租赁的时候没有明言此动机,但是租赁本身已经以秋季必须赛马为条件,且为双方所了解,所以租赁契约也将失其效力。
½其实,笔者认为,在上述情况下,法律行为的效力受到影响的逻辑出发点并不是基于动机错误,而是因为附条件的法律行为所附条件的成就与否。
在第一个事例中,当事人将友人按期来访作为了明示的法律行为的生效条件,而在第二个事例中,则将秋季必须赛马作为法律行为中默示的生效条件,现在既然生效条件未成就,那么法律行为就不发生效力。
所以,论法律行为的动机¹º»¼½[德]卡尔#拉伦茨:5德国民法通论6(下册),王晓晔、邵建东、程建英、徐国建、谢怀译,法律出版社2003年版,第519页。
参见郑玉波:5民法总则6,中国政法大学出版社2003年版,第346页。
[德]海因#克茨:5欧洲合同法6(上卷),周忠海、李居迁、宫立云译,法律出版社2001年版,第263页。
尹田:5法国现代合同法6,法律出版社1995年版,第80页。
梅仲协:5民法要义6,中国政法大学出版社1998年版,第116页。
如果将当事人为法律行为的动机体现在法律行为之中的时候,那动机就作为法律行为的条件而存在,其成就与否会直接影响到法律行为的效力。
(三)相对人知悉表意人的动机通说认为,如果动机未被提升为条件而体现在法律行为之中,但是相对人知道表意人的动机,那么动机错误就可导致该法律行为被撤销。
不过这样的结果是使表意人将其认识不正确的风险转嫁给相对人负担,无疑严重破坏了交易安全,也违背人之常情。
因为对相对人而言,并没有义务去了解表意人的动机,即使表意人将动机表示于外部,也不应该当然成为内容错误。
¹所以,相对人知悉表意人的动机并不当然影响法律行为的效力,只有当相对人明知表意人的动机错误并基于此错误而缔结法律行为时,才会影响到法律行为的效力。
但是,这种情况与欺诈存在竞合的可能。
首先,众所周知,欺诈行为的客观方面的其中一种情形就是隐匿真实事实,也就是说沉默有时也可以构成欺诈,当然需要相对人负有告知义务的情况下才可以如此主张。
º那么如果在相对人有告知义务的前提下,明知表意人动机错误而保持沉默,的确也可以被认为是/隐匿真实事实0,违背了诚实信用原则;其次,欺诈还应该具备欺诈的故意:即使表意人陷入错误的认识,而且有使表意人因其错误而为一定意思表示的意思,而利用表意人的动机错误而缔约也可以理解为放任表意人基于错误的动机陷入错误的认识,并基于此错误认识而缔约。
笔者认为,如果相对人在有告知义务的情况下,明知或者应当知道表意人的动机错误并基于这一错误而缔结法律行为时,其法律行为的效力受到影响,采用欺诈理论更能自圆其说,而无须基于动机错误。
»(四)双方当事人对一定动机发生误认(双方动机错误)毫无疑问,此时法律行为因为双方当事人共同的动机错误而影响效力。
