第05讲_第二章考情、民事法律行为理论、意思表示

注册会计师《经济法》知识点：民事法律行为理论知识点：民事法律行为理论（一）民事法律行为的概念与特征1.概念民事法律行为，又称法律行为，是指以意思表示为要素，设立、变更或终止权利义务的合法行为。

法律行为是法律关系的变动原因，是法律事实的一种。

2.特征（1）以意思表示为要素。

意思表示是指主体将意欲达到某种预期法律后果的内在意思表现于外部的行为。

（2）以设立、变更或终止权利义务为目的。

这一特征表明民事法律行为是行为人的自觉自愿行为，而不受胁迫、受欺诈的行为，否则，就达不到行为人的目的。

（3）是合法行为。

民事法律行为只有在内容和形式上符合法律的要求或者不违背法律的规定，才能得到法律的承认和保护，也才能产生行为人预期的法律后果，否则，该行为不仅不会产生行为人预期的法律后果，而且还会受到法律的制裁。

3.民事行为民事行为是以意思表示为要素能够发生民事法律后果的表意行为。

（1）民事行为是民事法律行为的上位概念，不强调行为的合法性，因此并非一切民事行为都是民事法律行为。

（2）民事行为包括民事法律行为、效力待定的民事行为、无效民事行为及可变更、可撤销的民事行为。

（二）意思表示1.意思表示包括意思和表示（1）意思主要是指当事人欲使其内心意思发生法律上效力的效果意思。

而表示则是指行为人将其内在的效果意思以一定方式表现于外部，为行为相对人所了解。

（2）意思表示的表示方式一般采用明示方式，但在特定情况下，默示状态也可以成立意思表示，如《继承法》规定，继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。

没有表示的，视为接受继承。

2.意思表示可以分为有相对人的意思表示和无相对人的意思表示3.如果意思表示由表意人通过传达人传达的，则由于传达人没有转达或者推迟转达意思表示的风险，由表意人承担。

另外，向不具有完全行为能力人发出的意思表示，通常必须到达其法定代理人时才能生效，但限制民事行为能力人能够独立作出的意思表示除外。

第二章基本民事法律制度本章考情分析在最近3年的考试中，本章的平均分值为4分，2018年两份试卷的分值均为4.5分，题型主要为客观题。

2015年的案例分析题涉及本章的“表见代理”，2017年的案例分析题涉及本章的“可撤销的民事法律行为”，2018年的案例分析题涉及本章的“单方民事法律行为”。

本章分为三个单元，共计13个考点。

大多数考点需要准确理解，需要死记硬背的考点并不多，复习难度不大。

复习本章需要5个小时左右。

2018年教材根据《民法总则》，对本章内容进行了重写，大多数内容是全新的。

2019年教材对本章内容未进行重大调整。

最近3年题型题量分析表题型2016年2017年2018年试卷一2018年试卷二单选题1题1分1题1分1题1分3题3分多选题1题1.5分1题1.5分1题1.5分案例分析2.5分2分题合计1分5分 4.5分 4.5分本章基本结构框架第一单元民事法律行为制度考点01：民事法律行为的分类（★★★）（P21）1.民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为。

【解释】民事法律行为分为有效的民事法律行为、无效的民事法律行为、可撤销的民事法律行为和效力待定的民事法律行为。

2.单方民事法律行为、双方民事法律行为和多方民事法律行为（1）民事法律行为可以基于双方或者多方的意思表示一致成立，也可以基于单方的意思表示成立。

（2）单方民事法律行为，是指根据一方当事人的意思表示而成立的民事法律行为（如委托代理的撤销、债务的免除、无权代理的追认、订立遗嘱等）。

（3）双方民事法律行为，是指两个当事人之间意思表示一致而成立的民事法律行为。

（4）多方民事法律行为，是指三个以上（≥3）的当事人意思表示一致而成立的民事法律行为。

【例题1·单选题】根据民事法律制度的规定，下列民事法律行为中，须经双方当事人意思表示一致才能成立的是（）。

（2012年）A.甲免除乙对自己所负的债务B.甲将一枚钻石戒指赠与乙C.甲授权乙以甲的名义购买一套住房D.甲立下遗嘱，将个人所有财产遗赠给乙【答案】B【解析】（1）选项ACD：属于单方民事法律行为；（2）选项B：属于双方民事法律行为。

2015年注册会计师资格考试内部资料经济法（注会）第二章　基本民事法律制度知识点：民事法律行为理论● 详细描述：（一）法律行为的概念与特征（熟悉）法律行为是指以意思表示为要素（区别于事实行为），以设立、变更或终止权利和义务关系（区别于好意施惠）为目的合法行为。

民事行为民事行为是以意思表示为要素能够发生民事法律后果的表意行为。

（1）民事行为是民事法律行为的上位概念，不强调行为的合法性，因此并非一切民事行为都是民事法律行为。

（2）民事行为包括民事法律行为、效力待定的民事行为、无效民事行为及可变更、可撤销的民事行为。

【相关考点】合同包括有效合同；效力待定合同；无效合同；可变更、可撤销合同。

【民事行为VS法律行为】并非一切民事行为都是民事法律行为。

民事行为不强调行为的合法性。

（二）意思表示（了解）1.表示方式：一般采用明示方式，特定情况下默示状态也可以成立意思表示。

2.生效时间（三）民事法律行为的分类（熟悉）【思考】赠与合同是单方or多方？是多方法律行为。

例题：1.下列关于法院判决与裁定的表述中正确的是（）。

A.一审判决可以上诉，裁定不准上诉B.判决与裁定都必须采取书面的形式C.判决解决实体问题，裁定解决程序问题D.判决在案件审理终结时作出，裁定只能在案件审理过程中作出正确答案：C解析：判决解决的是案件的实体问题，裁定解决诉讼中的程序事项。

判决在案件审理终结时作出，一般一个案件一个判决，裁定发生于诉讼的各阶段，一个案件可能有多个裁定。

判决只能采用书面形式，裁定可采用书面形式，也可采用口头形式。

一审判决可以上诉，除不予受理、对管辖权的异议、驳回起诉的裁定可以上诉外，其他裁定一律不准上诉。

2.根据民事法律制度的规定，下列情形中，能导致诉讼时效中断的有（）。

A.债权人向人民法院申请债务人破产，但被人民法院驳冋B.债权人向人民法院申请对债务人的财产实施诉前财产保全C.债务人否认对债权人负有债务D.债权人向人民调解委员会请求调解正确答案：A,B,D解析：（1）选项A：权利人申请破产、申报破产债权，导致诉讼时效中断;(2)选项B：权利人申请诉前财产保全、诉前临时禁令等诉前措施，导致诉讼时效中断;(3)选项C：债务人通过一定的方式向债权人作出“愿意履行义务”的意思表示，才导致诉讼时效中断;(4)选项D：权利人向人民调解委员会请求调解，诉讼时效从提出请求之日起中断。

民事法律行为——意思表示
概念及分类
一、概念：意思表示是行为能力适格者将意欲实现特定私法效果意思予以表达的行为。

由此可见作为法律行为的意思表示，应当包含以下含义：
1、意思表示乃是主观意思见之于客观表达，乃是主客观的统一。

2、所表达的主观意思不是一般的意思，而是当事人想要发生一定私法效果的意思。

3、由于民法以意思自治为其核心的原则，所以意思边式必须是具有意思能力(即行为适格)者实施。

4、所表示之意思必须是表意人自由形成的意思。

二、分类：1、明示的意思表示和默示的意思表示
2、有相对人的意思表示和无相对人的意思表示(遗嘱、抛弃)
有相对人的意思表示又分为
①有特定相对人的(要约)[有特定相对人的意思表示又分为对话方式和非对话的方式―――对话方式一般只能撤销，不能撤回;对有特定相对人的意思表示的生效，对话方式(了解主义―――到达主义的变种)，非对话方式(到达主义)]
②不特定相对人的意思表示(商业广告)[对不特定相对人的意思表示的生效，采取发出主义(悬赏广告);无相对人的意思表示的生效，采取做出主义(遗嘱――由于是死因行为，因此生效适用特殊规则)]。

第二章基本民事法律制度最近5年题型、题量分析表单项选择题多项选择题案例分析题合计2019年卷12题2分1题1.5分—— 3.5分卷21题1分1题1.5分—— 2.5分2018年卷11题1分1题1.5分1/6题3分 5.5分卷23题3分1题1.5分—— 4.5分2017年卷11题1分1题1.5分1/7题2.5分5分卷21题1分————1分2016年卷11题1分——1/6题3分4分卷21题1分————1分2015年卷11题1分1题1.5分1/6题3分 5.5分卷21题1分1题1.5分—— 2.5分本章教材主要变化2020年本章教材调整了“国家赔偿的诉讼时效期间起算点”。

本章基本结构框架第一单元民事法律行为概述本单元考点框架法律行为效果不同负担行为使一方相对于他方承担一定给付义务的法律行为。

这种给付义务既可以是作为的（如买卖合同），也可以是不作为的（如竞业限制协议）处分行为直接导致权利发生变动的法律行为，不需要义务人积极履行给付义务。

这种变动既可以是权利的产生、也可以是权利的变更或者消灭（物权变动是典型的处分行为）类型典型例子民事法律行为的成立是否必须采取一定的形式或履行一定的程序要式的民事法律行为票据行为不要式的民事法律行为小额商品零售合同民事法律行为之间的关系主民事法律行为当事人之间订立一项借贷合同，为保证该合同的履行，又订立一项担保合同，其中借贷合同是主合同，担保合同是从合同从民事法律行为类型典型例子合同当事人是否相互负有对价义务（第4章）单务合同赠与合同双务合同买卖合同、租赁合同合同成立除当事人的意思表示以外，是否还要其他现实给付为标准（第4章）诺成合同绝大多数合同实践合同保管合同、自然人之间的借贷合同、定金合同【例题1·多选题】根据民事法律制度的规定，下列各项中，属于单方民事法律行为的有（）。

（2019年）A．赠与撤回意思表示的通知应当在意思表示到达相对人前或者与意思表示同时到达相对人。

经济法民事法律行为理论意思表示1. 概述在经济活动中，人们不可避免地需要进行各种交易和合作，而这些交易和合作往往需要通过法律形式进行确认和规范。

在民事法律领域中，法律行为理论是研究人们在法律上的意思表示及其法律后果的学说，对于经济法的实施和经济活动的规范具有重要意义。

2. 意思表示与法律意思表示在民事法律行为中，当事人通过口头或书面形式表达其意愿，并以此对外界产生法律后果。

这种意愿表达就是意思表示。

法律意思表示是在法律规定和约定的前提下，当事人进行的特定法律行为，包括合同、遗嘱、赠与等。

在法律层面上，法律意思表示才是具有法律效力的。

3. 意思表示的要素意思表示是通过一定的行动或行为表达出来的，必须具备以下要素才能被认为是有效的：(1) 意思表示人的真实意愿；(2) 合法的表达形式，如口头、书面等；(3) 法定主体的资格和能力，即行为人必须是具备民事权利能力和行为能力的自然人、法人或其他组织；(4) 合法的客体，即意思表示的内容必须符合法律法规的规定，不能违法或违背公共利益。

4. 意思表示的方式意思表示可以通过口头、书面以及其他可能可以表达意愿的方式进行。

口头形式是最常见的方式，但这种形式容易出现争议，难以证明。

因此，在进行经济活动时，建议书面形式更安全可靠，而且有法律依据可以参考。

此外，随着科技的发展，电子邮件、传真、网络等电子媒体的使用也在逐渐得到法律的认可，成为一种有效的意思表示方式。

5. 意思表示的法律效力意思表示具有法律效力，即当事人通过意思表示表达出自己的意愿后，就要承担相应的法律责任和法律后果。

如果一方不履行合同或不按照意思表示的约定行事，另一方有权要求其承担违约责任。

但在一些情况下，当事人的意思表示可能存在瑕疵或欺诈行为，导致意思表示无效。

因此，当事人在进行意思表示时，必须注意自己的行为是否符合法律规定，并确保自己的意愿真实且明确。

6. 意思表示与经济法经济法是调整和规范经济活动的法律制度，而意思表示作为民事法律行为的核心内容，贯穿于经济法律的各个领域。

司法考试民法学讲义：意思表达司法考试民法学讲义：意思表达。

法律教育网为考生整顿了司法考试名师讲义，但愿可以给考生带来某些协助。

祝大家学习快乐！一、意思表达旳概念1、概念意思表达是指行为人把进行某一民事行为旳内心意愿，以一定旳方式表达于外部旳行为。

2、要素（1）目旳意思。

协议旳目旳目旳意思，为指明法律行为详细内容旳意思要素，它是意思表达据以成立旳基础。

（2）效果意思。

指明法律行为详细内容旳意思要素，如买什么，买几件，什么价位效果意思，是指意思表达人欲使其表达内容引起法律上效力旳内在意思要素。

目旳意思又分为三个构成：要素（必备条款）常素（重要条款）偶素（个别条款）（效果意思＋目旳意思）＝内心意思（mind）（3）表达行为。

表达行为，是指行为人将其内在意思（包括目旳意思和效果意思）以一定方式表达于外部，并足认为外界所客观理解旳行为。

△内心意思与表达行为合起来就是“意思表达”（expression on mind）3、意思表达与准意思表达准意思表达有两种情形，即意思告知与事实告知。

（1）所谓意思告知是指由告知意思而发生法律规定旳效果旳行为。

意思告知旳法律效果不是基于当事人旳追求，而是法律旳规定。

如承认旳催告（《协议法》第47条第2款）拒绝受领、催告履行等均为意思告知。

（2）所谓观念告知是指通过认识事实并告知该事实而发生法律所规定旳效果旳行为。

经典旳观念告知有债务旳承认、债权转让旳告知等。

二、意思表达旳类型1、明示意思表达与默示意思表达（1）明示。

明示是使用直接语汇实行旳表达行为，除常见旳口头语言、文字、表情语汇外，还包括依习惯使用旳特定形体语汇，如举手招呼出租汽车，即表达有租用该车之意。

A.口头形式。

口头形式即口头语言形式，如以口头语言洽谈并签订旳协议，以口头语言委托代理人，以口头立遗嘱。

口头形式旳长处是便捷，但也具有不易保留证据旳缺陷。

B.书面形式。

书面形式即书面语言形式，重要指文字（文献、信函、电报）图表、照片、技术工程用图、电子数据等形式。

第二章基本民事法律制度第一节民事法律行为制度【知识点一】民事法律行为的特征1.以意思表示为核心要素（非以意思表示为要素的行为，属于事实行为）；2.以设立、变更或终止权利义务（即法律关系）为目的（不包括行为人实施行为的动机），并且是当事人主动追求的法律后果。

如果法律后果并非由当事人自己主张，而是由法律规定的，则属于事实行为（如侵权行为、创作行为、拾得遗失物、建造房屋等）。

理解区分民事法律行为与事实行为的主要依据（1）是否以意思表示为核心要素；（2）是否是当事人所追求的法律后果。

3.法律事实分为事件与行为，其中行为分为法律行为与事实行为。

【知识点2】意思表示1.意思表示分类理解单方民事法律行为与意思表示的关系（1）单方民事法律行为：指仅有一方当事人的意思表示就能成立的行为。

（2）并非所有的单方民事法律行为都属于无相对人意思表示的行为。

单方民事法律行为，分为“无相对人意思表示”的单方行为和“有相对人意思表示”的单方行为。

有没有相对人的意思表示，都不影响单方法律行为的成立。

（3）举例①无相对人意思表示的单方法律行为：订立遗嘱、抛弃动产行为。

②有相对人意思表示的单方法律行为：撤销权、解除权的行使，效力待定行为的追认，委托代理中的授权行为。

2.意思表示做出方式【知识点3】民事法律行为的分类1.单方、双方和多方民事法律行为（1）单方民事法律行为：仅有乙方当事人的意思表示而无须他方的同意，即可发生法律效力。

（如：解除权的行使、撤销权的行使）（2）双方民事法律行为：两个当事人之间意思表示一致而成立。

（如：合同行为、赠与行为）（3）多方民事法律行为★：三个以上的当事人意识表示一致而成立。

（如：决议行为）2.合同与决议的区别（1）合同合同，不仅需要当事人的意思表示，而且意思表示还需一致，方能对当事人产生约束力；（2）决议当事人的意思表示是依据表决规则做出，对没有表示同意的成员也具有约束力。

（结合公司法）3.有偿和无偿民事法律行为★（1）有偿民事法律行为当事人互为给付一定代价（包括金钱、财产、劳务），如买卖行为；（2）无偿民事法律行为一方承担给付一定代价的义务，他方不承担相应给付义务，如赠与行为。

民法学2试题及答案一、选择题1. 民法中的“意思表示”是指（）。

A. 个人对于某一事项的内心意愿B. 个人对于某一事项的内心意愿及其外部表达C. 法律对于某一事项的规定D. 合同当事人对于权利义务的约定答案：B2. 下列关于民事权利能力的表述，正确的是（）。

A. 民事权利能力是指民事主体享有民事权利、承担民事义务的资格B. 民事权利能力是与生俱来的，不可剥夺C. 民事权利能力仅指个人的权利能力D. 法人没有民事权利能力答案：A3. 民法中关于代理行为的法律效果，下列说法正确的是（）。

A. 代理人的行为直接对委托人产生法律效果B. 代理人的行为仅对代理人自己产生法律效果C. 代理人的行为对第三人不产生任何法律效果D. 代理人的行为只有在委托人同意时才产生法律效果答案：A4. 根据民法的规定，下列关于时效中止的表述，正确的是（）。

A. 时效中止是指因特定情形的出现，使得时效期间暂时停止计算B. 时效中止后，时效期间重新开始计算C. 时效中止是指因特定情形的出现，使得时效期间加速计算D. 时效中止是指因特定情形的出现，使得时效期间延长答案：A5. 民法中关于不当得利的规定，下列说法错误的是（）。

A. 不当得利是指无法律依据，取得他人的利益而使他人受损的行为B. 不当得利应当返还C. 不当得利的返还范围仅限于所得利益的本金D. 如果得利人善意且无过错，可以不返还不当得利答案：D二、简答题1. 请简述民法中的“民事法律行为”概念及其特征。

答：民事法律行为是指民事主体为了产生、变更或消灭民事法律关系而实施的意思表示行为。

其特征包括：（1）主体必须是具备民事行为能力的自然人或法人；（2）意思表示必须真实，即行为人的内心意愿与外部表达相一致；（3）必须符合法律规定的形式和程序；（4）旨在产生、变更或终止民事权利和义务。

2. 阐述民法中关于“合同”的定义及其基本要素。

答：合同是指两个或多个当事人之间，基于平等自愿的原则，协商一致，旨在产生、变更或终止民事权利义务关系的协议。

2020年本章教材主要变化对“国家赔偿的诉讼时效的起算点”进行了调整。

第一单元民事法律行为制度【考点1】民事法律行为理论（★★）（P23）（2012年单选题、2018年单选题、2019年多选题）1.民事法律行为的概念与特征民事法律行为，是指民事主体通过意思表示设立、变更或终止民事法律关系的行为。

（1）以意思表示为要素。

（2）以设立、变更或终止权利义务为目的。

2.民事法律行为的分类（包括但不限于）（1）单方民事法律行为、双方民事法律行为和多方民事法律行为①单方民事法律行为是根据一方当事人的意思表示而成立的法律行为。

如委托代理的撤销、债务的免除、无权代理的追认、订立遗嘱、授予代理权等。

【提示】委托代理中的授权行为是一种单方民事法律行为，仅凭被代理人一方的意思表示，即可发生授权的效果；但是委托人与受托人之间的委托合同是双方民事法律行为。

（2018年案例分析题）②双方民事法律行为是指因两个当事人之间意思表示一致而成立的民事法律行为。

如合同。

③多方民事法律行为是三个以上的当事人意思表示一致而成立的民事法律行为。

如决议。

【考题1·单选题】下列法律行为中，须经双方当事人意思表示一致才能成立的是（）。

（2012年）A.甲免除乙对自己所负的债务B.甲将一枚钻石戒指赠与乙C.甲授权乙以甲的名义购买一套住房D.甲立下遗嘱，将个人所有财产遗赠给乙【答案】B【解析】（1）选项A：债务免除属于单方法律行为，债权人免除债务的意思表示应当向债务人作出，但无需取得债务人的同意；（2）选项C：代理权的授予是一种单方法律行为，签订代理合同则为双方法律行为；（3）选项BD：立遗嘱行为属于单方法律行为，签订赠与合同属于双方法律行为。

【考题2·单选题】根据民事法律制度的规定，下列各项中，属于双方民事法律行为的是（）。

（2018年）A.债务的免除B.无权代理的追认C.房屋的赠与D.委托代理的撤销【答案】C【解析】单方民事法律行为仅有一方当事人的意思表示而无需他方的同意即可发生法律效力，委托代理的撤销（选项D）、债务的免除（选项A）、无权代理的追认（选项B）等都属于单方民事法律行为。

{合同法律法规}经济法之民事法律行为理论铺上，但到时甲未能分到三居室房屋。

甲购买的行为是（）。

A.无效行为。

因为甲购买地毯的动机没有实现，其意思表示不真实B.可撤销行为。

因为甲对于购买地毯的目的存在重大误解C.有效行为。

因为该行为虽有误解但不重大D.有效行为。

因为该行为的效力与单位分房之间没有内在联系『正确答案』D『答案解析』本题考核可变更、可撤销民事行为。

行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。

但对于“动机的错误认识”一般不构成重大误解。

本题中甲的误解属于“动机误解”，不为重大误解，该购买地毯的行为有效。

四、被确认无效或被撤销的法律后果1.效果：（1）已经履行，财产返还；不能返还，应当折价补偿；有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失；（2）恶意串通，取得的财产归国家所有或者返还集体、第三人。

2.争议解决的独立性：合同被撤销后（合同的无效），不影响其中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力，如双方当事人约定用仲裁方式解决双方争议的条款继续有效。

【例题·单选题】下列各项中，属于附条件的法律行为的是（）。

A.甲、乙签订房屋买卖合同，双方约定2个月后合同生效B.如果明天下雨，我就送你一把雨伞C.甲、乙约定如果甲明天盗窃成功，乙将自己的房子以5万元卖予甲D.张三与自己的儿子小张约定：等到放暑假时，给小张买一台电脑『正确答案』B『答案解析』本题考核附条件的法律行为。

附条件的法律行为是指当事人在法律行为中约定一定的条件，并以将来该条件的成就（或发生）或不成就（或不发生）作为法律行为生效或不生效的根据。

选项A、选项D为附期限的法律行为，选项C所述的合同生效条件是不合法的。

【示例2】2010年1月1日，甲售给乙首饰，号称水晶，实为玻璃。

乙2010年2月1日知道是假水晶。

【例题·单选题】（2010年）下列关于诉讼时效起算的说法中，错误的是（）。