规范比较_结构比较与功能比较_比较法方法论研究

比较法功能比较与规范比较各自的特点和局限论比较法中的功能比较阅读次数： 1981董春华[摘要] 作为比较法方法之一的功能比较方法产生于19世纪后期的德国。

二战及前夕，欧洲诸多法学家逃往美国，促进了美国法学的发展，却大大影响了欧洲法学的发展，功能比较在德国的发展也基本停滞。

二战后，美国法学各学派的繁荣发展支持了功能比较在德国的复兴。

功能比较的繁荣和发展与注重现实的社会法学与现实主义法学有密切联系，它弥补了规范比较的很多缺陷，应在比较法的方法论中占有主导地位。

[关键词]比较法；功能比较[Abstract] Functional comparison, as one approach of comparative law, derives from Germany in late nineteenth century. It almost stopped developingin Germany and many Jurists went to America during the Second World War. Nevertheless, the advanced Jurisprudence in America backed up the revival of functional comparison in Germany after war. Functional comparison has closest connection with sociology of law and offsets the defects of the structure comparison as to be deemed as dominant instead unique.[Key Words] comparative law; functional comparison德国著名法学家拉德布鲁赫在《法学导论》中说过：\某些科学如果必须忙于从事探讨自己的方法论，就是带病的科学。

什么是比较法一、比较法的研究对象一般意义上说，比较法的研究对象是对不同国家的法律进行比较研究。

如对中美、中德的法律进行比较研究。

从特定意义上说，比较法的研究对象也包括同一国家不同地区的法律的比较研究，如对美国不同的州之间的法律进行的比较研究、中国大陆与两个特别行政区之间的法律制度进行的比较研究，又如对我国加入WTO后法律与国际接轨、相适应问题的研究等。

比较法的研究可以是双边的，即在两个国家或特定的地区之间进行比较研究；也可以是多边的，即对三个或三个以上国家的法律进行比较研究。

比较法的名称容易引起误解。

一般的法律如民法、刑法等都有特定的研究对象、调整规则，而比较法谈不上特定的调整对象、调整规则。

它是法学的一个学科，而不是一门具体的法，但法学界对“比较法”一词沿用已久，一般不会引起歧异。

目前这么学科的名称还有如“比较法学”、“比较法研究”、“法律的比较研究”等。

对一国法律之间的比较，不属于比较法学的内容。

如对一国的民法和刑法间的比较研究、一国的民法和行政法之间的比较研究，均不属于比较法学的范围。

比较法学课一般分一下几个层次：一是基础训练，如现在讲的比较法总论；二是部门法的研究；三是专题训练、下面我想举一个案例来说明比较法这门学科的重要性。

甲是R国人并居住在R国，生前是美国纽约州一公司在R国的代理人。

在其生前所立的遗嘱中声明，在5他死后，全部财产由其女儿继承。

其女也是R国公民，已成年，居住在R国。

根据R国的法律，这一遗嘱是有法律效力的。

R国的法律属于西方国家的民法法系。

甲死后，其女在纽约州法院向该公司起诉，要求后者支付其所欠甲的薪金和佣金。

被告的律师提出，根据纽约州的法律，遗嘱的效力必须警告遗嘱检验法院的证明，而且，遗产应首先由遗嘱执行人管理并作为遗产的代理人，由遗产执行人提起诉讼。

而本案中，遗嘱未经遗嘱检验法院的证明，甲的女儿也不是遗嘱执行人，因而，甲的女儿无权起诉，请求法院撤销其起诉。

在这种情况下，如果甲的女儿按纽约州的条件重新提起诉讼，容易导致时间、金钱的浪费，还可能发生过期的问题。

一、比较法的性质：范围、框架、方法论.|十讲作业比较法光盘注释1，比较法的性质:范围，框架，方法论1，比较法的范围比较法不是一般的法律部门比较法(CL:不同于宪法，民法，刑法等。

，这不是一个整体的法律规则。

差异:法律比较是最基本的活动，也是最重要的方面，自发的还是被动的比较法学是法律比较的必然结果，是自觉的、积极的。

德国:法律比较研究比较法是对不同法律进行比较研究的科学和思维活动。

2是:(1)一个国家不同地区法律制度的比较，大量实例证明这种比较属于比较法。

(2)同一国家历史上法律比较的一些特殊情况，如春秋战国时期不同国家法律制度的比较，属于比较法范畴。

2号:(1)比较法被广泛应用于国内法的各个学科，不能算作比较法(2)一个国家在不同历史时期的法律制度的比较不超出一个国家法律制度的范围，不能算作比较法。

比较法的定义:比较法是一种以法律为对象，以比较为内容的思维活动(茨威格和卡茨)比较法是对不同国家(或特定地区)法律制度的比较研究(沈)2。

比较法框架(一门法律学科)国外三种不同观点(聚焦于XXXX时代)(1)英国的古特里奇:没有关于的争论(2)前苏联和保加利亚法学家:研究法律的唯一途径(3)法国萨莱和兰贝尔:不仅是一种方法，而且是一门独立的学科XXXX中国比较法学会年会综述:比较法是一种方法还是一门学科？三个维度:1)叙述比较法:外国法研究；2)评价比较法:不同法律体系的异同；3)演进比较法:研究不同法律体系之间的关系；比较法和其他学科之间的联系和区别；(1)比较法与法理学:法理学的基本原则是比较法的基础；比较法研究丰富和发展了法理学(2)比较法与法律史:法律史内容丰富，可用于各国法律制度的纵向比较，有助于比较法的研究。

(3)比较法和国际公法:法律来源、条约、国际惯例和国际公法的一些法律原则，都受益于比较法的研究成果(4)比较法和国际私法:国际私法，即冲突法，其研究和应用依赖于比较法英国比较法学家德·克鲁兹说:学者们经常通过解释什么是比较法来解释比较法的本质，最典型的是沃森。

高中生物教学中比较法的运用引言比较法是教学过程中常用的一种方法，它可以帮助学生在对生物知识的学习过程中更好地理解、比较和分析。

在高中生物教学中，比较法的运用可以帮助学生更好地理解生物学的基本概念和原理，培养学生的综合分析和判断能力，提高学生的学习兴趣和学习效果。

本文将从比较法在高中生物教学中的意义、运用方法和案例分析等方面进行探讨。

一、比较法在高中生物教学中的意义1.帮助学生建立联系比较法可以帮助学生通过对生物现象、生物体结构、生物过程等进行比较，从而帮助学生建立联系，建立知识体系，加深对生物知识的理解。

通过比较，学生可以更好地把握生物知识的内在联系，提高学习效果。

2.培养学生综合分析和判断能力比较法可以培养学生的综合分析和判断能力。

通过对不同生物现象或生物体特征进行比较，学生可以学会从多个角度去分析问题，形成自己的观点和判断，同时提高学生的逻辑思维能力和科学素养。

3.提高学生的学习兴趣通过比较法的运用，可以帮助学生更生动、形象地理解生物现象和生物概念，激发学生的学习兴趣，增强学生对生物学的热爱和探索欲望。

1.比较生物结构和功能在高中生物教学中，教师可以通过比较不同生物体的结构和功能，帮助学生理解生物的基本特征和原理。

可以通过比较动物和植物的结构和生理功能，让学生了解不同生物体之间的相似之处和差异之处，加深对生物学的理解。

2.比较生物过程和生态系统通过比较不同生物体的生物过程和生态系统，可以帮助学生更好地理解生物间的相互关系和生态平衡。

可以通过比较光合作用和呼吸作用的过程，让学生了解生物体的能量转化和物质循环过程。

3.比较不同生物种类通过比较不同生物种类的特点和特征，可以帮助学生更好地了解生物的多样性和演化规律。

教师可以通过案例分析或实验观察的方式，让学生深入了解不同生物种类的适应环境和生存策略，从而理解生物演化的过程和规律。

以下举一个实际案例，通过比较法的运用来帮助学生更好地理解生物学的基本概念和原理。

“比较法”：知识、框架抑或方法？关键词：《比较法总论》/比较法/知识/框架/方法内容提耍：作为比较法领域的经典之作，《比较法总论》以其宏大的视野、开阔的内容与整体的关怀，牵涉出诸多理论命题。

文章从这种庞杂纷繁的各种预设中剥离出三条主线，认为可以从“知识”、“框架”和“方法”三个向度上展开对“比较法”意义的追问。

同时，这种意义的追问、厘清和认知，也有利于树立正确的对待中、西法制（治）传统的态度，从而为中国当下法治国家的建设与宪政事业的推进提供观念启迪与思想动力。

“人们看的似乎是一个东西，但看到的却又不是一个东西，因为他们所理解的意义很不相同，甚至完全不同。

”——苏力**一、引言在我国比较法学界，提起德国茨威格特与克茨两位学者合著的《比较法总论》，恐怕无人不知、无人不晓。

早在1992年，《比较法总论》就有了中译本。

它自第二卷1969年、第一卷1971年问世以来，已被译成了日、英、中等多种语言并得到了学界的普遍好评和赞誉。

[1]本书中译本译者之一的潘汉典先生评价说，茨威格特和克茨合著的《比较法总论》“有继承Rabel创建的比较法学派并加以发展的功能比较法，为比较法研究开辟新领域；有批判继承各国比较法学者关于法系论的成果并加以创新的‘法系样式论’等创见” [2]、“是著名的西方当代比较法研究体系性概论的最新成果，对于我们开展比较法研究的基础理论和方法论，以及了解当代世界主要法律体系及其特殊法律制度的宏观比较，无疑是有其开创性、富有启发性和参考价值的。

” [3]从总体上来看，《比较法总论》作者以宏观的视野，对世界范围内的各个“法系”进行了全面而又深入的介绍，而对于各法系框架下的概念、原则与特色制度等又探幽发微，抽丝剥茧般地进行了细致入微的剖析，充分彰显了作者对理论研究的整体关怀与具体把握；从结构上来看，作者在对前贤先进理论研究的基础上，既有批判又有继承，通过运用“功能比较”的方法，超越了狭隘的民族主义和意识形态的羁绊，对不同法系国家、同一法系下的不同国家乃至不同社会制度下国家的法律制度展开比较法研究，从而为世界上纷繁复杂的“法律现象之网”打上了“扭结”，使读者获得了一个对“法律世界”的总体性了解与具体性认知，正因为如此，这也就决定了，对于这样一本己在比较法学领域广获承认并备受推崇的经典作品，笔者无法再妄作评论，而只是就笔者读罢该书之后的认识（所思、所感、所想）进行初步的梳理与归纳，也算是对自己读书、学习的一个小结。

德茨威格特认为比较法一方面以法律为其对象，另一方面以比较为其内容的一种思维活动。

沈宗灵（1）对两个以上国家的法律及体系的比较研究（2）同一国家不同法律及体系的比较研究（3）包括本国法与外国法或外国法与外国法之间的比较（4）应在深层次上对法律体系赖以存在的和作用的社会经济政治文化进行比较研究日本比较法学家大木雅夫的概括比较全面：比较法是这样一种法学部门或方法：在最一般的意义上，它在各种法律秩序的精神与样式的联系上，揭示各法律秩序的形态学上的特征以及它们相互间在类型上的亲缘性；作为其特殊性，比较法主要研究各种法律秩序中可比较的各种法律制度和解决问题的方法，以认识和完善法制为课题。

2 比较法的范围属于对两个或两个以上国家的法律的比较研究，对不同法律体系的法或拥有不同管辖权的法律体系的法的比较。

国内法的各学科中都广泛应用了比较的方法，不能算作比较法。

对一国内不同历史时期的法律制度的比较，是否属于比较法的研究范围？对一国内不同地区的法律制度的比较，是否属于比较法的范围？二比较法的本质和研究对象比较法的本质是研究方法还是一门独立学科？是否具有独特的研究对象和功能？各个部门法都有其特定的社会关系作为调整对象，有其具体的法律规则。

比较法既没有调整的社会关系，也没有相应的具体法律规则。

其主要特征和方法在于比较。

德国法学家拉德布鲁赫所言，“就像因自我观察而受折磨的人多数是病人一样，有理由去为本身的方法论费心忙碌的科学，也常常成为病态的科学，健康的人和健康的科学并不如此操心去知晓自己。

三比较法和其他部门法的关系（1）比较法与法理学:法理学，研究法律现象的基本概念，知识，原理。

这些也是比较法中必不可少的。

法理学的基本原理是比较法的基础,比较法的研究丰富和发展法理学（2）比较法与法制史:法制史内容丰富,可以对各国法律制度进行纵向比较,有助于比较法的研究（3）比较法与国际公法:国际公法的法律渊源得益于比较法（4）比较法与国内部门法（5）与国际私法国际私法:国际私法的研究和适用有赖于比较法Schleisiger.Docxschleisiger.docx第二节比较法的历史发展一相关学说1 自然法和比较法--自然法对普适性法律的追求—格老秀斯自然法与自然、神以及理性一样，是普遍合理的、为任何时代的任何民族所共通的东西。

比较法的框架和方法论朱景文教授分五个部分介绍了“比较法的框架和方法论”的内容：1、比较法的框架。

在这个部分里，朱景文教授向我们解释了什么是比较法以及如何界定比较法。

比较法不是一门法律，而是法律的比较，不同法律制度的比较。

并不是一切法的比较都是比较法，同一国家历史上不同时期的法的比较、同一法律制度的不同法律部门之间的比较以及单一制国家的不同地区的法的比较都是比较法的范畴。

朱景文教授从正反两方面进行概括和列举，使我们很清楚地知道了比较法的内涵和外延。

在简单地介绍了比较法的三个层次——叙述的比较法、评价的比较法和沿革的比较法后，朱景文教授详细地说明了三种比较法各自的方法。

2、叙述的比较法的方法。

叙述的比较法的基本原则是按照外国法的原样认识外国法。

由德国法学家马克斯.莱茵斯坦的那句对法学院新生的著名告诫（暂时忘记你们曾经学过的法律。

永远不要以你们所在国家看问题方式观察问题。

），朱景文教授问：“我们本国法对于学习外国法是优势还是劣势？”这个问题发人深思，在场的同学们意见不一致，在我看来既是优势也是劣势，关键是要扬长避短，把所学和已掌握的知识融会贯通于地对未知领域的知识的学习中。

朱景文教授还介绍了判断和获得正确、真实和可靠的外国法的原样方法，例如查看外国最近的教科书、充分利用互联网的信息优势等，这些获取材料的方法对于法学院学生来说很实用，很便捷。

3、评价的比较法的方法论。

评价的比较法的方法论的前提是法律制度之间具有可比性，而可比性即是要使比较有意义比较的对象之间必须具有的某种共同性。

在一般意义上，两个国家的法律具有的可比性是指规则的可比性和问题的可比性。

不同国家的法律制度之间的差异是由诸多因素造成的，这些因素包括经济因素、政治因素、历史因素、地理因素、文化因素、种族因素等等，差异就是在无数的偶然加必然的作用中形成的。

在评价一个国家制度时要运用正确的评价标准，自然法学的正义标准、实证法学的规范标准和法社会学的社会标准等都是适当的标准，在评价的过程中还要谨慎地对待评价中的意识形态因素。

法学的方法论法律研究的方法与技巧法学作为一门学科，涉及到对法律的研究和理解。

为了深入探索法学领域，法学家们经过长期的实践和思考，提出了各种各样的法学方法论，这些方法论为法律研究提供了指导和支持。

本文将介绍几种常见的法学方法论，并探讨在法律研究中应用的方法和技巧。

一、比较法比较法是法学中一种重要的研究方法论。

通过对不同国家、地区的法律制度进行对比和分析，比较法可以揭示不同法律体系之间的异同，帮助我们更好地理解和解释法律规范。

比较法能够拓宽我们的视野，让我们从多个角度探讨法律问题，并且在解决实际问题时可以借鉴其他国家或地区的法律经验。

在进行比较法研究时，需要注意选择合适的比较对象，确保比较的合理性和可行性。

同时，还应当注意比较的准确性，避免对不同法律体系的错误误解。

在比较研究中，我们可以使用各种比较工具和方法，如文本比较、制度比较等，以确保比较结论的科学性和准确性。

二、历史法学历史法学是法学中的一种重要研究方法，通过对历史文献和资料的研究，来了解法律规范的演变和发展。

通过对过去的案例、裁判和法规的研究，可以帮助我们理解当代法律问题的根源和背景。

在进行历史法学研究时，需要广泛收集和研究历史文献，如法律典籍、官方记录和历史文件等。

同时，还需要注重对历史背景和当时社会环境的了解，以便更好地理解历史法规产生和演变的原因。

在历史研究中，我们可以采用一些历史分析的方法，如时间序列分析、事件分析等，以深入研究历史法律现象。

三、理论法学理论法学是法学研究的重要方法之一，通过对法律原理和概念的分析和解释，来探索法律背后的原则和规则。

理论法学可以帮助我们建立对法律问题的理性认识和分析。

在进行理论法学研究时，需要注重理论的严密性和逻辑性。

我们可以运用形式逻辑、演绎推理和归纳推理等方法来分析和解释法律问题。

同时，还要注意对理论的适用性和实用性的考虑，确保理论成果可以指导实际操作。

四、实证法学实证法学是一种以事实为基础，通过数据收集和分析来研究法律问题的方法。

比较法研究方法初探作者：梁伟康来源：《法制与社会》2012年第07期摘要方法即为达到某种目的的行动系统。

无论是自然科学研究抑或是社会科学研究，都需要有一定的方法做支撑，正确的方法能够推动研究者在发现真理的道路上发挥着事半功倍的效果。

在比较法研究中也要重视对方法论的研究，因此，本文将对几种比较法研究方法进行探讨，如规范比较、结构比较、功能比较，微观比较与宏观比较等等。

关键词规范比较结构比较功能比较微观比较宏观比较作者简介：伟康，广州市番禺区人民检察院公诉科科员。

中图分类号：D90文献标识码：A文章编号：1009-0592(2012)03-297-02一、为何研究比较法波格旦在其《比较法》一书中列举出了比较法的研究目的：一是比较法有助于法学家的全面教育，使他增进对其他民族文化和生活方式的知识，扩大人们对法律作为一种社会现象的理解；二是使人们增加对本国法律的进一步理解；三是学习和借鉴其他国家的经验；四是随着全球经济一体化的发展，实现法律的协调和统一尤其内在的必然性，比较法对于实现法律的协调和统一具有重要的意义；五是更好的运用本国法，例如法院在为本国法律制度填补空隙时需要比较法帮助；六是更好的适用国际公法、国际私法以及国际刑法，如《国际法院规约》第38条列出了该法院可适用的法律渊源，其中有“文明各国所承认的一般法律原则”，而对各国共同法律原则的确定，唯一可以科学地承认的方式就是比较现行的法律制度。

豍二、比较法研究方法在此笔者简要介绍一些学者的研究成果。

（一）从规范的比较、结构的比较、功能的比较在比较法发展的初期，其比较的对象主要集中在同一法律传统的大陆法系内部，伴随着研究内容的扩大，比较法学者已经不满足与仅仅对政治制度和法律结构相同的法律体系之间的比较，而是发展到对社会政治制度和法律结构不同的法律体系之间的比较，因此，功能比较的方法应运而生。

所谓规范比较，把法律规则作为研究中心，就是对不同国家的同一法律部门中各种法律制度、规则的比较其相同点和不同点。