什么情况下实行数罪并罚

一、数罪并罚的计算方法

判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。

判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。

判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。

二、数罪并罚的刑期

一般情形下，数罪的并罚直接以上述规则处理，关键的问题是对于判决宣告后刑罚执行期间又发现漏罪或者又犯新罪的并罚方法，因此时本罪已经被依法判决并执行了一定时间（刑期），与另罪的并罚就涉及对该已经执行的刑期如何处理的问题。对此，刑法第70条、71条作了规定，分别适用"先并（加）后减"与"先减后并（加）"的方法，这两种方法区别点在于看在刑罚执行期间所发现犯罪是漏罪还是新罪，如果是漏罪（即在判决宣告以前实施而未被判决的犯罪），应适用"先并后减"的并罚方法，如果是新罪（即在判决宣告以后刑罚执行期间所犯的罪行），应该适用"先减后并"的并罚方法。也就是说：漏罪并罚--先并之后再减去已执行过的刑期，从而确定出此时（即发现漏罪而进行并罚时）仍须执行刑罚或刑期幅度；新罪并罚--先减去已经执行过的刑期，再用余刑与新罪之刑进行并罚，得出的结果就是此时（即因犯新罪而进行并罚时）仍须执行的刑罚或刑期幅度。 先并后减：是指与原来已判生效的执行刑并，而不是与原判宣告刑并同时发现漏罪和又犯新罪的并罚方法："先并后减再并".

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刑事案件数罪并罚和择一重罪怎么判断

导读：数罪并罚和择一重罪处罚的判定标准是，数罪并罚案件中，同一个犯罪嫌疑人犯有数个不同的罪行，在择一重罪处罚的案件中，犯罪嫌疑人的犯罪行为属于想象竞合犯，例如犯罪嫌疑人购买假币后使用，通常是按照购买假币罪处罚的。

一、刑事案件数罪并罚和择一重罪怎么判断?

数罪并罚与择重处罚的区别是适用条件不一样。

1、从一重罪处罚的适用条件是犯罪行为属于想象竞合。

2、数罪并罚应当遵守以下三个条件：

1)必须一人犯有数罪。这是数罪并罚的前提条件，如果一个人的行为不构成数罪，就谈不上对数罪实行合并处罚。

2)一个人所犯的数罪，必须是指在判决宣告以前一人犯数罪，或者判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子还有未经处理的漏罪，或者判决宣告以后，刑罚执行过程中，被判刑的犯罪分子又犯新罪。只有这三种情况下的数罪，才能实行数罪并罚。 3)数罪并罚不是对犯罪分子数个罪简单地加重处罚，而是先对犯罪分子所犯的各罪分别定罪处罚，然后再根据数罪并罚原则，决定该犯罪分子应执行的刑罚。

二、数罪并罚的执行原则有那些?

(1)吸收原则：以重并轻，采取重罪吸收轻罪或重刑吸收轻刑的原则。

(2)合并原则：根据《刑法》上“一罪一刑”原则，将数罪分别判刑后合并执行。

(3)限制加重原则：对所犯数罪，依最重犯罪的刑罚加重处罚，或者在总和刑以下,数刑中最高刑期以上，决定执行的刑期，并规定不得超过一定的期限。

(4)折衷原则：对数罪分别判刑，根据不同情况，分别采取吸收、合并、限制加重等不同的处罚原则。

三、择一重罚的具体情形有哪些?

1、盗窃正在使用中的电力设备、易燃易爆设备，同时构成盗窃罪和破坏电力设备罪的，以想象竞合犯论，择一重罪处罚。(同样适用于破坏广播电视、公用电信设施罪等)

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浅论受贿又滥用职权行为fI{】定罪处罚姜传伟李兵刘东摘要受贿后又滥用职权的行为，应定一罪还是数罪，存在着分歧。一罪说的理由是：受贿后又滥用职权的，两行为之间非竞合即牵连。本文认为，这种情况应定数罪。理由是：这种情况既非竞合也非牵连。关键词一罪数罪想象竞合犯牵连犯中图分类号：D924．3文献标识码：A文章编号：1009—0592(2010)10．079—01我国《刑法》第399条第4款的规定，司法工作人员收受贿赂，有徇私枉法或民事、行政枉法裁判等行为，同时又构成本法第385条之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。由于渎职犯罪中除了徇私枉法、枉法裁判等罪以外，其他渎职犯罪如滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊不征、少征税款罪等都可能同时触犯受贿罪的情况，对此应如何定罪处罚，实务部门和刑法理论界多数人认为，对于上述情况应一律比照《刑法》第399条第4款规定的处罚原则进行处理(一罪说)。理由是：1．这一规定是提示性规定而不是特别规定，这一规定体现了对牵连犯的一般处罚原则，是处理其他贪赃枉法类渎职犯罪的依据。2．类似行为非牵连即竞合，不管属于哪种情况都应从一熏罪处断。认为是牵连犯的理由是：犯罪嫌疑人实施渎职犯罪过程中又犯受贿罪的，两行为间必定存在着目的与手段或者原因与结果的关系，符合刑法理论中有关牵连犯的特征。例如有的学者明确指出，受贿后徇私舞弊不移交刑事案件的，即属于牵连行为，也是贪赃枉法行为，完全可以比照《刑法》第399条最后一款的规定人一重罪处断。“认为是想象竟合犯的理由是：为他人谋取利益是受贿罪的构成要件要素，受贿又渎职的，渎职行为实际是就是为他人谋取利益的行为，因此这种行为是包含在受贿罪的犯罪构成之中的。从这一角度看，受贿又渎职的，实际上是一个行为触犯了两个罪名，即是想象竞合犯，应从一重罪处罚。。’3．贪赃枉法比其他渎职行为有着更严重的社会危害性，根据举重以明轻的当然解释原理，其他渎职又受贿的行为更应从一重罪处断笔者认为，《刑法》第399条第4款的规定，对其他渎职罪既不能适用也没有指导作用，渎职犯罪又犯受贿罪的，应数罪并罚。具体理由是：1．从刑法的逻辑结构看，第399条既不是第九章渎职罪的第一条也不是最后一条，而且该条也没有什么特别之处以至于需要在该条中加上一个特别规定以对其他条款起到提示作用，因此该条的最后一款仅是一条分则特别条款，区别于总则条款和普通条款，因而它只能适用于该条，而不能适用于滨职罪中的其他分则条款，没有普遍指导作用。也正因为足特别规定，所以也不能用举重以明轻的当然解释原理将之推而广之。2．一罪说认为受贿又渎职的行为非竟合即牵连，对此笔者也不同意。不是竟合的理由：从受贿罪的角度看，为他人谋取利益是受贿罪的构成要件要素不假，但当“为他人谋取利益”表现为一种外在的行为时，这种行为与受贿行为是两个独立的实行行为，想象竞合犯必须是基于一个实行行为。也许有人认为这两个行为可以作为一个行为来对待，但是在想象竟合犯的场合，只有两个行为的主要部分重合时才能作为一个行为来对待，。彳艮难想象受贿行为和渎职行为是同一个行为或者主要部分是重合的。从另外一个角度看，为他人谋取利益的行为可以认为是一种客观的处罚条件，法律对受贿行为的否定性评价并没有同时包含了对作为客观处罚条件的渎职行为的否定性评价，也就是说这两种行为不能合并为一个行为来对待，实行并罚也不违反禁止对一行为重复评价的刑法原理。不足牵连的理由：有不少人认为，受贿又滥用职权的，属于牵连犯，所以不应当数罪并罚。但是，如果承认牵连犯，对牵连关系采用“类型化说”才是合理的，即需要把牵连化的手段行为和目的、原因行为与结果的关系类型化，即只有当某种手段通常用于实施某利犯罪或者某种原因行为通常导致某种结果行为时，才‘宜认定为牵连犯。1、只有类型化的手段行为和目的行为之间、原因作者简介：姜传伟、李兵、刘东，蓬莱市人民检察院。行为与结果行为之间才具有所谓的牵连关系(对这种牵连犯笔者称之为狭义的牵连犯或者严格意义的牵连犯，并认为刑法理论所说的牵连犯应该限定为此种意义的牵连犯，这样对牵连犯的研究才更具有意义)。行为人滥用职权并不受贿，或者受贿以后并不滥用职权的情况并不鲜见，所以受贿和滥用职权之间，并没有类型化的手段与目的、原因与结果的关系，不将受贿罪和滥用职权罪认定为牵连犯，而认定为数罪，理论上毫无问题。就刑法第399条第4款的规定来看，显然立法者是将贪赃枉法行为作为牵连关系来看待的。立法者考虑到，贪赃枉法这种特殊的腐败行为在我国有数千年的历史，在收受贿赂的情况下，国家司法机关工作人员渎职的可能性会大大增加，这种现象具有普遍性，宜作为类型化的行为对待，对这类行为如果在处罚上不明确规定一个标准，实践中可能会数罪并罚，所以对贪赃就可能枉法的场合，基二F特殊理由，特别规定从一重罪处断。但是，这一特别规定不能适用于渎职罪中的其他分则条款，没有普遍指导作用。3．退一步讲，即使根据多数人的观点，将受贿又滥用职权的行为认定为牵连犯(笔者称之为广义的牵连犯)，但对牵连犯的处罚也存在着不同的观点，从一重罪处罚已经不是主流观点。现在主流观点认为应废弃从一重罚处罚的原则而代之以并罚原则。理由有：(1)牵连犯在形式和实质上均为数罪；(2)对牵连犯实行数罪并罚符合罪责刑相适应的基本原则；(3)对牵连犯实行数罪并罚符合刑法学和刑事法律发展的规律；(4)并罚有助于摆脱理论困境、解决司法难题；(5)以牵连犯实行并罚是我国刑罚目的的必然要求。。51基于以上理由，对受贿又渎职的行为应实行数罪并罚。笔者不同意这种观点：牵连犯的处罚原则则比较复杂，第一，在法定数罪并罚的情况下要依法数罪并罚，例如，对暴力抗拒缉私的，刑法规定以走私罪和妨害公务罪并罚；对采用犯罪方法制造保险事故骗取保险金的，以放火、故意杀人等罪和保险诈骗罪并罚；第二，在法无明文规定的情况下，要看数行为之间是否存在事前或事后不可罚及无期待可能性的情形，以及行为之间是否存在吸收或竟合的情形，如果有则从一重罪处罚，不能归于前两类的则应进行数罪并罚。渎职又受贿的即属于不能归于前两类的情形，因此应当数罪并罚。4．从根本上讲，对牵连犯是数罪并罚还是从一重罪处断，需要考虑行为的社会危害性。当牵连犯手段行为和目的行为之间存在轻重关系可以比较时，只按重罪处断，而对轻罪不给予处罚，并不会带来实质的不合理，也不会放纵犯罪。此时，贯彻“从一重处断”就不会有问题。但是，当目的行为、手段行为的危害性都比较大，理应给予严肃处理之时，采用从一重罪处断原则，可能导致重罪轻判，有悖于罪刑相相应原则。而滥用职权罪、受贿罪都是国家公职人员利用职务上的便利或者职权实施的犯罪，对这类犯罪进行来历打击一直是立法者和司法机关都给予特别强调的。所以，对刑法明确列举的徇私枉法、枉法裁判等少数渎职罪以外的贪赃枉法行为数罪并罚，符合立法旨趣，也符合历来的司法立场。”注释o(j)I：作富，刘志远．论柏J私舞弊不移交刑事案件罪的司法适用．中国刑事法杂志．2000(3)．瞳)张绍谦教授在2008印3月给l』I东省榆察院怍“滨耳{|犯罪的因果关系认定”的报告-卜，剥这一删题就持此种观点。④张明楷．刑法学(第二版)．法律“I版}L．2003年版．第367页．饵碍长明楷．刑法学(第二版)．法律出版社．2003年版．第373页以F．(勤高铭喧丰编．刑法专论(上编)．高等教育出版社．2002年版．第409页以F．⑥陈兴良，周光权．删法学的现代展开．巾国人民人学Ⅱ；版_|_}=．2006年版．第715页以F．

第十一章 数罪并罚

第十一章 数罪并罚

一、数罪并罚的原则：

1．吸收：

（1）无期、死刑与其他刑罚：数刑中有无期或死刑，执行最重的。

（2）有期徒刑与拘役：数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。

2．限制加重：数刑中有两个以上均为有期、拘役或管制。

但是，管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五

年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。

3．并科：

（1）主刑与附加刑。

（2）附加刑之间。

数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不

同的，分别执行。

第一，有两个以上的犯罪判处剥夺政治权利，期限相加可以超过5年，不受单独适用剥

夺政治权以及拘役、有期徒刑附加剥夺政治权利不得超过5年的限制。

第二，无论是没收全部财产还是没收部分财产，与罚金之间都是并科。

（3）有期徒刑与管制，拘役与管制

数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制

仍须执行。

（17年）55．关于数罪并罚，下列哪些选项是正确的？

A．甲犯某罪被判处有期徒刑2年，犯另一罪被判处拘役6个月。对甲只需执行有期徒

刑

B．乙犯某罪被判处有期徒刑2年，犯另一罪被判处管制1年。对乙应在有期徒刑执行

完毕后，继续执行管制

C．丙犯某罪被判处有期徒刑6年，执行4年后发现应被判处拘役的漏罪。数罪并罚后，

对丙只需再执行尚未执行的2年有期徒刑

D．丁犯某罪被判处有期徒刑6年，执行4年后被假释，在假释考验期内犯应被判处1

年管制的新罪。对丁再执行2年有期徒刑后，执行1年管制

【答案】ABCD

（16年）55．判决宣告以前一人犯数罪，数罪中有判处（1）和（2）的，执行（3）；数

罪中所判处的（4），仍须执行。将下列哪些选项内容填入以上相应括号内是正确的？

A．（1）死刑 （2）有期徒刑 （3）死刑 （4）罚金

B．（1）无期徒刑 （2）拘役 （3）无期徒刑 （4）没收财产